Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368

LỜI NÓI ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh đang phổ biến vàlan rộng khắp nơi trên thế giới Theo thống kê năm 2001, tại Mỹ có khoảng800.000 cơ sở kinh doanh theo phương thức franchise với hơn 10 triệu nhâncông và 625 tỷ USD doanh số Vào năm 1999, tại Trung Quốc có 974 bênnhượng franchise với khoảng 14.000 cơ sở kinh doanh nhận franchise đạt doanh

số chiếm 4,5 % tổng doanh số bán hàng toàn quốc Trong hai năm 2002 và 2003

số nhận franchise là 70.000, doanh số bán hàng của các cơ sở này chiếm 7,8%doanh số toàn quốc [5]

Với đà tăng trưởng 20%/năm hiện nay, Việt Nam có tiềm năng để trởthành thị trường hấp dẫn cho NQTM, chắc chắn số lượng hệ thống nhượngquyền ở Việt Nam không chỉ dừng lại ở con số 70 như bây giờ mà sẽ còn mởrộng hơn nữa đặc biệt sau khi Việt Nam gia nhập WTO Để có thể hội nhậpthành công một điều kiện tiên quyết đối với các doanh nghiệp Việt Nam là cầntìm hiểu, nghiên cứu các thuận lợi và thách thức của hệ thống kinh doanh đặcthù này trước khi quyết định kí kết hợp đồng để tham gia mô hình kinh doanhnhượng quyền thương mại

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hình thức pháp lý thực hiện hoạtđộng nhượng quyền thương mại, là căn cứ pháp luật quan trọng nhất và cũng làcăn cứ hợp tác kinh doanh của hai bên, đó là cơ sở làm phát sinh quyền và nghĩa

vụ các bên đồng thời là căn cứ giải quyết tranh chấp giữa các bên Mặt khác đócũng là cơ sở để nhà nước có thể quản lý hoạt động nhượng quyền trên lãnh thổViệt Nam, có thể nói hợp đồng nhượng quyền thương mại đóng vai trò rất quantrọng trong quan hệ nhượng quyền giữa các chủ thể Chính vì vậy việc nghiên

cứu “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng nhượng quyền thương

mại ở Việt Nam” rất cần thiết và quan trọng, có ý nghĩa sâu sắc về cả mặt lý

luận và thực tiễn

2 Đối tượng và mục đích nghiên cứu của đề tài

Đề tài nghiên cứu một số vấn đề lý luận về nhượng quyền thương mại nóichung và hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng, đồng thời nghiên cứumột số nét cơ bản về hệ thống pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyềnthương mại, kết hợp với việc xem xét thực trạng hoạt động nhượng quyềnthương mại ở Việt Nam Trên cơ sở đó đưa ra một số đánh giá và kiến nghịnhằm hoàn thiện các quy phạm pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyềnthương mại ở Việt Nam

3 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn lấy phương pháp duy vật Mac- Lênin làm phương pháp chủ đạotrong quá trình nghiên cứu đề tài Ngoài ra luận văn còn sử dụng một số phươngpháp khác không thể thiếu trong nghiên cứu khoa học pháp lý như phương phápphân tích tổng hợp, phương pháp đối chiếu so sánh, phương pháp liệt kê…cácphương pháp này được sử dụng đan xen lẫn nhau để có thể xem xét một cáchtoàn diện các vấn đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng nhượng quyền thươngmại

4 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, bố cục củaluận văn gồm:

Chương I: Một số vấn đề lý luận về nhượng quyền thương mại và hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương II: Pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam

và kinh nghiệm pháp luật quốc tế

Chương III: Thực trạng hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam Một số đánh giá và kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại

CHƯƠNG I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

VÀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

1 Nhượng quyền thương mại

1.1 Lịch sử hình thành NQTM

NQTM tuy mới được biết đến ở Việt Nam khoảng 15 năm trở lại đâynhưng nó là khái niệm rất phổ biến trên thế giới với lịch sử phát triển khá lâuđời

Cách đây hàng trăm năm NQTM đã xuất hiện ở châu âu và sau đó lanrộng, bùng nổ ở Mỹ, từ franchise có nguồn gốc từ “franc” trong tiếng Pháp cónghĩa là “sự tự do” Vào thời đó bên nhượng quyền là một người rất quan trọng,được trao quyền hạn và quyền tự do để thay mặt nhà nước điều hành triển khaicác luật lệ tại một số các lãnh thổ nhất định Khái niệm trao quyền này sau đóđược áp dụng trong ngành kinh doanh và khu vực kinh tế tư nhân

Trước thế chiến thứ 2, NQTM phát triển ồ ạt trong các trạm xăng dầu vàgara buôn bán xe hơi, về thực chất đây chỉ là hình thức nhượng quyền phân phốisản phẩm, các đại lý xăng dầu hay gara xe hơi được cấp giấy phép dưới tên mộtthương hiệu nào đó tuy nhiên họ không phải trả khoản phí nhượng quyền nào.Điều kiện duy nhất để các đại lý được hoạt động là phải mua sản phẩm độcquyền cung cấp bởi chủ thương hiệu mà thôi

Sau chiến tranh thế giới thứ 2, mô hình kinh doanh này mới thật sự bùng

nổ và trở nên phổ biến đặc biệt đối với các mặt hàng dich vụ bán lẻ, phân phối,nhà hàng, chuỗi khách sạn Phương thức nhân rộng mô hình kinh doanh nàyphát triển mạnh nhất ở Mỹ từ khoảng thập niên 90, vào năm 1994, 35% của tổngdoanh số bán lẻ tại Mỹ là từ các cửa hàng nhượng quyền Theo số liệu thống kênăm 2001 có khoảng 800.000 cở sở kinh doanh NQTM, hoạt động nhượngquyền tạo ra gần 10 triệu chỗ làm và chiếm đến 7.4% tổng lực lượng lao động,

chiếm 5% tổng số tiền lương trong khối kinh tế tư nhân Khối lượng hàng hóa vàdịch vụ mà lĩnh vực này tạo ra hàng năm là khoảng 630 tỷ USD, chiếm 3.9%tổng số lượng hàng hóa, dịch vụ trong khu vực kinh tế tư nhân Hoa Kỳ (nguồn:nghiên cứu tác động kinh tế của hoạt động NQTM - thực hiện bởi quỹ giáo dụchiệp hội nhượng quyền quốc tế IFA) Ngày nay, một số tiểu bang của Mỹ đã cóluật bắt buộc bất kỳ công ty tư nhân nào muốn tham gia thị trường chứng khoánphải có đăng kí nhượng quyền.

Khái niệm NQTM mới xuất hiện ở Việt Nam từ năm 1990 và đến nay cókhoảng 70 hệ thống nhượng quyền nhưng hoạt động này đã từng bước khẳngđịnh vai trò của mình đối với sự phát triển kinh tế VN Giờ đây người tiêu dùng

đã quen thuộc với các thương hiệu nổi tiếng trên thế giới như KFC, DIMAL,QUALITEA, cho đến nay một số thương nhân VN đã kinh doanh khá thànhcông theo mô hình này (điển hình là cà phê Trung Nguyên, Phở 24 và bakerryKinh Đô), và các doanh nghiệp có tiềm năng khác cũng đang khẩn trương chuẩn

bị để chuyển nhượng quyền thương mại Khái niệm này cũng đã được cáctrường đại học về kinh tế đưa vào giảng dạy chính thức, một số buổi hội thảo docác doanh nghiệp kinh doanh nhượng quyền đã được tổ chức như hội chợ triểnlãm về frachise tổ chức bởi Vina capital tại TPHCM 06/2005; hội thảo vềfrachise tổ chức bởi trung tâm xúc tiến thương mại (ITPC) và công ty Việt Âutại khách sạn New Word 12/2005, nhằm trao đổi kinh nghiệm giữa các thươngnhân Điều đó cho thấy khái niệm NQTM đã được đề cập đến rất nhiều trongthời gian gần đây Mặt khác, theo đánh giá của các chuyên gia, hiện nay ViệtNam đã gia nhập WTO thì NQTM sẽ tiếp tục phát triển mạnh và bùng nổ, cũngtheo họ để Việt Nam có thể hội nhập kinh tế thế giới một các nhanh chóng thìNQTM là con đường tốt nhất và rất phù hợp với hoàn cảnh Việt Nam hiện nay

1.2 Khái niệm, đặc điểm, phân loại và ý nghĩa của NQTM

1.2.1 Khái niệm NQTM

Tuy có lịch sử phát triển lâu dài nhưng đến nay trên thế giới vẫn chưa cókhái niệm thống nhất về NQTM Mỗi quốc gia đưa ra khái niệm khác nhau phùhợp với điều kiện kinh tế xã hội và quan điểm lập pháp của nước mình

Định nghĩa của Uỷ ban thương mại liên minh Hoa Kỳ nhấn mạnh tới việcbên giao quyền kinh doanh hỗ trợ và kiểm soát bên nhận trong hoạt động kinhdoanh, theo đó hoạt động nhượng quyền thương mại được hiểu như sau:

“NQTM là thỏa thuận, theo đó bên nhượng quyền có trách nhiệm hỗ trợ đáng kểcho bên nhận quyền trong việc điều hành doanh nghiệp và kiểm soát chặt chẽphương pháp điều hành doanh nghiệp của bên nhận quyền Đồng thời bênnhượng quyền phải lisence nhãn hiệu cho bên nhận quyền để phân phối sảnphẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa của bên nhượng và yêu cầu bênnhận thanh toán một khoản phí tối thiểu” [5]

Theo hiệp hội NQTM quốc tế (IFA) thì: “NQTM là mối quan hệ theo hợpđồng giữa bên giao và bên nhận, theo đó bên giao đề xuất hoặc phải duy trì sựquan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận trên các khía cạnh như bí quyếtkinh doanh, đào tạo nhân viên Bên nhận quyền hoạt động dưới nhãn hiệu hànghóa, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên giao sở hữu hoặc kiểm soát

và bên nhận quyền đang và sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệpbằng nguồn lực của mình”[5] Theo định nghĩa này vai trò của bên nhận quyềnkinh doanh trong việc đầu tư vốn và điều hành doanh nghiệp được đặc biệt nhấnmạnh hơn so với trách nhiệm của bên giao quyền

Liên minh Châu Âu định nghĩa: “NQTM là tập hợp những quyền sở hữucông nghiệp và sở hữu trí tuệ liên quan đến nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại,biển hiệu cửa hàng, giải pháp hữu ích, kiểu dáng, bí quyết hoặc sáng chế sẽđược khai thác để bán sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ tới người sử dụng cuốicùng”[5] Như vậy có thể thấy cách tiếp cận của liên minh Châu Âu là việc nhấnmạnh quyền của bên nhận quyền khi sử dụng tập hợp các quyền sở hữu trí tuệ

Định nghĩa của Australia là định nghĩa khá toàn diện về NQTM, ngoàiviệc chỉ ra các đặc điểm đặc trưng khái quát lên bản chất của NQTM còn chỉ rađược một quy trình khá chi tiết và đầy đủ của hoạt động NQTM Định nghĩa đónhư sau[5]: “NQTM là một thỏa thuận một bên (bên nhượng quyền) cấp cho bênkhác (bên nhận quyền) quyền thực hiện hoạt động đề nghị giao kết hợp đồng,cung cấp hoặc phân phối hàng hóa hàng hóa hoặc dịch vụ trong lãnh thổ

Australia theo hệ thống hoặc kế hoạch kinh doanh mà cơ bản được xác địnhkiểm soát hoặc đề xuất bởi bên nhượng quyền, theo đó: Việc tiến hành hoạtđộng kinh doanh được chủ yếu gắn liền với thương hiệu, hoạt động quảng cáohoặc biểu tượng thương mại của bên nhượng quyền Trước khi bắt đầu kinhdoanh và trong qúa trình kinh doanh, bên nhận quyền phải thanh toán cho bênnhượng quyền một khoản phí NQTM

Đối với Việt Nam khái niệm nhượng quyền thương mại lần đầu tiên được

đề cập đến trong pháp luật tại Đ284 luật thương mại 2005, theo quan điểm cácnhà làm luật thì: “NQTM là hoạt động thượng mại theo đó bên nhượng quyềncho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa,cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau:

1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cáchthức tổ chức do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hànghóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượngkinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhậnquyền trong việc điều hành công việc kinh doanh

Qua các định nghĩa trên ta có thể thấy mặc dù quan điểm của các quốc gia

về nhượng quyền thương mại là khác nhau nhưng tất cả các định nghĩa trên đều

có đặc điểm chung là:

 Bên nhận quyền phân phối sản phẩm, cung ứng dịch vụ dưới nhãnhiệu hàng hóa, các đối tượng quyền sở hữu trí tuệ và theo quy trình kỹ thuật dobên nhượng quyền xây dựng và sở hữu

 Bên nhận quyền phải trả một khoản phí và chấp nhận các điều kiện

do bên nhượng quyền quy định (các quy định về tiêu chuẩn hàng hoá, giá sảnphẩm, cách bài trí cửa hàng, cung cách phục vụ của nhân viên )

1.2.2 Các đặc điểm cơ bản của hoạt động NQTM

NQTM là phương thức kinh doanh đặc biệt, mặc dù rất giống với lisence,đại lý thương mại và chuyển giao công nghệ nhưng nó không phải là một trong

các phương thức đó, chúng ta có thể nhận biết NQTM qua một số đặc điểm cơbản của nó như:

Thứ nhất, chủ thể tham gia hoạt động NQTM gồm bên nhượng quyền vàbên nhận quyền là các pháp nhân độc lập và hoàn toàn không phụ thuộc vớinhau về mặt pháp lý cũng như tài chính Bên nhận quyền mặc dù kinh doanhdưới thương hiệu của bên nhượng quyền nhưng lại hoàn toàn chủ động trongviệc kinh doanh của mình, việc có lãi hay chịu lỗ không liên quan trực tiếp đếnbên nhượng quyền Mặt khác các chủ thể hoạt động NQTM đều là những doanhnghiệp hoàn toàn độc lập về mặt trách nhiệm đối với khách hàng và các đối táckhác trong kinh doanh, vì vậy nó sẽ có địa vị pháp lý ngang nhau khi kinh doanhNQTM

Thứ hai, đối tượng của hoạt động NQTM là vô hình – chính là quyềnthương mại _ đó là một thể thống nhất tạo bởi rất nhiều các quyền tài sản khácnhau như quyền sử dụng các đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp (nhãnhiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, bí quyết kỹ thuật ), quyềnkinh doanh theo hệ thống vận hành với phương thức quản lý, tiếp thị, đào tạocủa bên nhượng quyền

Thứ ba là mối quan hệ hỗ trợ mật thiết giữa bên nhượng quyền và bênnhận quyền Bên nhận quyền sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanhcủa bên nhận quyền để sản xuất, phân phối hàng hóa và cung ứng dịch vụ, đồngthời còn nhận được sự giúp đỡ về mặt kỹ thuật, đào tạo của bên nhượng quyềntrong quá trình kinh doanh theo hợp đồng NQTM Chính vì vậy bên nhượngquyền luôn có quyền kiểm soát đối với hoạt động kinh doanh của bên nhậnquyền để đảm bảo tính đồng bộ cho toàn hệ thống nhượng quyền Ngược lại,bên nhận quyền khi tham gia vào mạng lưới kinh doanh nhượng quyền sẽ phảitrả cho bên nhượng quyền các khoản tiền cho việc sử dụng đối tượng NQTM đểkinh doanh cũng như các khoản tiền cho các công việc đào tạo, hỗ trợ mà mìnhnhận được

Trên đây chỉ là một số đặc điểm cơ bản của nhượng quyền thương mại,tùy theo từng hình thức nhượng quyền cụ thể mà quan hệ nhượng quyền thươngmại còn có thể có các đặc điểm khác.

1.2.3 Phân loại NQTM

Theo thông lệ quốc tế, nếu căn cứ vào phạm vi, tính chất của quan hệnhượng quyền thì NQTM sẽ được chia thành nhượng quyền sản xuất, nhượngquyền phân phối sản phẩm và nhượng quyền phương pháp kinh doanh

Thứ nhất, nhượng quyền sản xuất: Đây là loại hình NQTM theo đó bênnhận được sử dụng các nguyên liệu đặc thù và có thể là bí quyết kinh doanh đểthực hiện việc sản xuất và phân phối sản phẩm dưới tên thương mại và nhãnhiệu của bên giao Bên giao quyền chỉ cung cấp các nguyên liệu đặc thù, các bíquyết kỹ thuật và cấp lisence quyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ cho bênnhận để tiến hành kinh doanh

Thứ hai, nhượng quyền phân phối: Đây là loại hình NQTM đơn giản nhất,

mà mối quan hệ giữa hai bên chủ thể (bên giao và bên nhận quyền) thực chất làquan hệ giữa nhà cung cấp và nhà phân phối Theo đó bên nhận quyền chỉ đượcthực hiện phân phối các sản phẩm do bên giao quyền sản xuất, cung cấp dướithương hiệu của bên giao quyền mà không nhận được sự giúp đỡ, hỗ trợ nào từphía bên giao quyền như các hình thức nhượng quyền kinh doanh khác Cóchăng chỉ là việc bên nhận quyền được sử dụng các quyền sở hữu trí tuệ thuộc

sở hữu của bên giao quyền như tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá, biển hiệucửa hàng để kinh doanh Chính vì vậy, bên nhận quyền cũng tự do hơn trongviệc kinh doanh của mình, ít chịu sự kiểm tra, giám sát của bên giao quyền trongquá trình kinh doanh Hình thức nhượng quyền này được áp dụng rộng rãi vàothời kì trước chiến tranh thế giới thứ 2 và đến nay vẫn còn phổ biến ở các nướcphương tây trong các lĩnh vực như kinh doanh trong các trạm xăng dầu, đại lýbán ô tô

Thứ ba, nhượng quyền phương pháp kinh doanh (nhượng quyền kinhdoanh): Đây là hình thức nhượng quyền phổ biến nhất hiện nay, nó là hình thứckinh doanh hội tụ tất cả các đặc trưng của phương thức NQTM Nhượng quyền

kinh doanh không đơn thuần là việc bên giao quyền cho phép bên nhận quyền sửdụng nhãn hiệu, tên thương mại và bí quyết kinh doanh của mình để sản xuất vàkinh doanh mà nó còn gồm cả việc chuyển giao kỹ thuật kinh doanh và côngthức điều hành quản lý Bên nhận quyền được phép sử dụng tất cả các quyền đốivới đối tượng kinh doanh của bên giao quyền, đó là các quyền đối với nhãn hiệuhàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh để kinh doanh Trong hình thứcnày, bên giao quyền không thực hiện việc sản xuất và cung cấp sản phẩm chobên nhận quyền mà thay vào đó là chuyển giao bí quyết kỹ thuật, các trang thiết

bị, nguyên liệu đặc thù cho bên nhận quyền để sản xuất, kinh doanh dưới thươnghiệu của bên nhượng quyền Không những vậy, bên nhận quyền còn nhận được

sự trợ giúp, hỗ trợ của bên nhượng quyền trong suốt quá trình hoạt động kinhdoanh Đổi lại bên nhận quyền phải trả cho bên nhượng quyền khoản phínhượng quyền và các khoản lợi tức được tính hàng năm trong qúa trình hợpđồng NQTM có hiệu lực Mặt khác bên nhận quyền còn phải tuân thủ tuyệt đốicác quy định kỹ thuât, chuẩn mực do bên giao quyền đặt ra Hình thức nhượngquyền kinh doanh được áp dụng nhiều trong các lĩnh vực khách sạn, nhà hàng ănuống

Có thể nói đây là ba hình thức nhượng quyền cơ bản nhất, từ đây có thểphát triển thành nhiều hình thức nhượng quyền khác Phụ thuộc vào điều kiện,hoàn cảnh của mình mà các bên chọn ra hình thức nhượng quyền thương mạiphù hợp để kinh doanh

1.2.4 Ý nghĩa của NQTM

Hoạt động NQTM ngày càng phát triển mạnh mẽ trên phạm vi toàn thếgiới là một thực tế cho thấy đó là mô hình kinh doanh rất thành công và đượccác thương nhân lựa chọn Đây là phương thức kinh doanh không chỉ mang lạilợi ích cho các bên tham gia mà còn có ý nghĩa to lớn đối với nền kinh tế quốcgia cũng như thế giới

1.2.4.1 Đối với bên nhượng quyền

Lợi ích đầu tiên mà bên nhượng quyền nhận được khi kinh doanh NQTM

là nhân rộng mô hình kinh doanh mà không cần bỏ ra nhiều chi phí Đây là điều

mà bất kì thương nhân nào cũng mong muốn bởi lẽ khi mô hình kinh doanhđược nhân rộng đồng nghĩa với thương hiệu của mình sẽ mạnh lên, có chỗ đứngtrên thị trường và tăng khả năng cạnh tranh với các thương hiệu khác Đối vớimột thương nhân không kinh doanh theo mô hình NQTM thì điều này rất khókhăn bởi chủ thương hiệu sẽ phải tự bỏ ra các khoản chi phí để xây dựng hệthống cửa hàng của mình, phải tìm hiểu phong tục tập quán địa phương nơimình định đặt cửa hàng để có hướng kinh doanh phù hợp, phải tổ chức quản límột cách đồng bộ hệ thống kinh doanh nhượng quyền Tuy nhiên với nhữngthương nhân kinh doanh NQTM thì những vấn đề trên không còn là trở ngại,đây chính là lợi ích lớn nhất mà nên nhượng quyền nhận được khi kinh doanhtheo phương thức này.

Khi thực hiện NQTM bên nhượng quyền sẽ nhận được các khoản phí từbên nhận quyền, các khoản phí này bao gồm phí nhượng quyền ban đầu, phíhàng tháng và các loại phí khác, đây là một nguồn thu rất lớn đối với bênnhượng quyền, thương hiệu càng mạnh thì các khoản phí này càng cao Nhưvậy, ngoài doanh thu từ hoạt động kinh doanh của mình bên nhượng quyền cònđược hưởng một khoản tiền lớn mà chỉ khi kinh doanh NQTM mới có, hay nóicách khác kinh doanh NQTM giúp bên nhượng quyền tăng doanh thu của mìnhmột cách đáng kể

Lợi ích tiếp theo mà bên nhượng quyền nhận được chính là việc tiết giảmcác chi phí như phí quảng cáo, tiếp thị, các khoản chi mua nguyên liệu đặc thù.Đối với các nguyên liệu đặc thù bên nhận quyền phải mua với số lượng lớn đểphân phối cho cả hệ thống cửa hàng nhượng quyền của mình, với số lượng lớnnhư vậy bên nhượng quyền sẽ mua được nguyên liệu với giá thấp hơn so với giáthông thường của hàng hóa đó Các chi phí về quảng cáo, tiếp thị cũng được tiếtgiảm nhờ ưu thế chia nhỏ ra cho nhiều đơn vị cùng mang một nhãn hiệu chia sẻvới nhau thông qua phí hàng tháng của bên nhận quyền

1.2.4.2 Đối với bên nhận quyền

Theo con số thống kê ở Mỹ, trung bình chỉ có khoảng 23% doanh nghiệpnhỏ kinh doanh độc lập có thể tồn tại sau 5 năm kinh doanh, trong khi đó con số

này là 92% đối với các danh nghiệp kinh doanh NQTM [4,Tr.23] Điều đó chothấy tỷ lệ thành công của mô hình kinh doanh này cao hơn nhiều so với các môhình khác Đây cũng là điều dễ hiểu bởi bên nhận quyền sản xuất, phân phốihàng hoá và cung ứng dịch vụ dưới nhãn hiệu, thương hiệu của bên nhượngquyền – thường là những thương hiệu lớn và có sức cạnh tranh trên thị trường.Bên nhận quyền chỉ cần bỏ ra một khoản tiền và đáp ứng các điều kiện của bênnhượng quyền là có thể kinh doanh mà không phải tự xây dựng và phát triểnthương hiệu Đây có thể được coi là khoản đầu tư an toàn và khôn ngoan củabên nhận quyền vì khi kinh doanh dưới thương hiệu mạnh thì vấn đề hồi vốn vàthu lợi nhuận chỉ trong thời gian ngắn Một thí nghiệm nhỏ sau sẽ cho thấy sứcmạnh của thương hiệu trên thị trường lớn như thế nào: Người ta bỏ bơ, lạc dở và

rẻ tiền vào lọ của thương hiệu mạnh và bỏ bơ, lạc ngon, đắt tiền vào lọ chưa cóthương hiệu gì cho người tiêu dùng ăn thử, kết quả là đa số mọi người cho rằng

bơ lạc dở, rẻ tiền đựng trong lọ có thương hiệu nổi tiếng ngon hơn [4,Tr.24].Điều này chứng minh sức mạnh của thương hiệu trong quyết định mua hàng củakhách hàng, hay nói cách khác, khi mua franchise của một sản phẩm đã cóthương hiệu thì khá an tâm vì coi như họ đã chắc chắn có một lượng khách hàngnhất định

Khi kinh doanh NQTM bên nhận quyền sẽ giảm thiểu được nhiều rủi rotrong kinh doanh Bên nhận quyền sẽ nhận được sự giúp đỡ từ bên nhượngquyền không chỉ trước trước mà cả sau khi cửa hàng nhượng quyền được khaitrương về các vấn đề như quảng cáo, tiếp thị, đào tạo nhân viên Mặt khác cácthương hiệu được chuyển nhượng thường đã được bảo hộ sẵn, như vậy bên nhậnquyền không phải mất phí bảo hộ (một khoản phí không nhỏ) như các thươngnhân kinh doanh độc lập khác và cũng không lo bị khiếu kiện liên quan đến vấn

đề bảo hộ Không chỉ vậy, bên nhận quyền còn được học hỏi kinh nghiệm quản

lý, được tiếp nhận các thiết bị khoa học kỹ thuật tiên tiến từ bên nhượng quyền

So với các thương nhân kinh doanh độc lập thì đây là những nguồn lợi rất lớncủa thương nhân kinh doanh NQTM

1.2.4.3 Đối với nền kinh tế

NQTM là phương thức kinh doanh không chỉ có ý nghĩa đối với các bênchủ thể mà còn tác động rất lớn đến nền kinh tế Ngay từ khi hình thành, NQTM

đã chứng minh vai trò quan trọng của mình trong việc đẩy mạnh sản xuất, tăngnguồn thu cho nền kinh tế, thúc đẩy quá trình toàn cầu hóa, hội nhập kinh tếquốc tế trên thế giới

Theo ước tính, doanh thu từ kinh doanh NQTM trên thế giới năm 2002 là1.000 tỷ USD với khoảng 32.000 doanh nghiệp từ 75 ngành khác nhau và con sốnày không chỉ dừng lại ở đây ở Anh và Mỹ, doanh thu từ hoạt động kinh doanhnày là một trong những hoạt động tăng trưởng nhanh nhất của nền kinh tế, hoạtđộng này cũng thu hút lượng đông đảo lao động, giúp giải quyết tình trạng thấtnghiệp trong xã hội

Albert Kong - diễn giả quốc tế về NQTM trong một cuộc hội thảo đã víNQTM như là hình thức “nhân bản vô tính” trong kinh doanh, cách so sánh nàyxuất phát từ đặc tính nổi bật của mô hình kinh doanh NQTM là sự đồng bộ.Chính đặc điểm này làm cho NQTM trở thành phương thức kinh doanh có lợicho người tiêu dùng Thông qua NQTM khách hàng có thể tiếp cận một cách dễdàng, nhanh chóng những sản phẩm chính hãng của các thương hiệu nổi tiếngkháp mọi nơi trên thế giới, người tiêu dùng có thể yên tâm sử dụng tiền củamình vào các sản phẩm này mà không lo sợ mua phải hàng nhái, hàng giả vàhàng kém chất lượng

Đối với các thương nhân lần đầu tiên kinh doanh, NQTM là một cách họcrất hay và thiết thực Thông qua cửa hàng nhượng quyền, doanh nghiệp mới vàonghề có cơ hội học hỏi kinh nghiệm điều hành từ một hệ thống bài bản và đãđược chứng minh thành công của chủ thương hiệu Sau khi được trang bị kiếnthức và khả năng thực tế, bên nhận quyền sẽ tự tin hơn nếu muốn bắt đầu xâydựng mô hình kinh doanh mới, xã hội và nền kinh tế nói chung sẽ bớt thiệt hạigây ra bởi những doanh nghiệp làm ăn thua lỗ do thiếu kinh nghiệm

Mặt khác, NQTM sẽ làm cho các nền kinh tế trên thế giới xích lại gầnnhau hơn, từ đó có sự giao lưu giữa các quốc gia, các khu vực trên thế giới về cả

kinh tế, văn hoá và chính trị Vì vậy có thể nói NQTM là một trong các phươngthức giúp thúc đẩy quá trình hội nhập toàn cầu.

Với những ý nghĩa to lớn như vậy, NQTM đang là phương thức kinhdoanh được các doanh nghiệp tin tưởng và lựa chọn, không những thế, nó cũng

là mô hình kinh doanh được các quốc gia trên thế giới đánh giá cao trong việcđưa nền kinh tế phát triển và hội nhập với kinh tế thế giới

1.3 Phân biệt NQTM với một số phương thức kinh doanh khác

1.3.1 NQTM và lisence đối tượng SHTT

Lisence đối tượng sở hữu trí tuệ là việc chủ sở hữu đối tượng sở hữu trítuệ (hoặc người được chủ sở hữu đối tượng SHTT chuyển giao độc quyền quyền

sử dụng đối tượng SHTT) chuyển giao một phần hoặc toàn bộ quyền sử dụngđối tượng SHTT của mình cho cá nhân, pháp nhân hoặc chủ thể khác, qua đóbên chuyển giao lisence SHTT thu được một khoản tiền

Có thể thấy NQTM và lisence giống nhau ở điểm cả hai đều có hoạt độngchuyển giao quyền sử dụng các đối tượng SHTT, tuy nhiên đây là hai hoạt độngkinh doanh hoàn toàn khác nhau, mà dựa vào một số tiêu chí sau ta có thể phânbiệt chúng:

Thứ nhất, đối tượng hợp đồng NQTM rộng hơn so với hợp đồng lisence,ngoài các đối tượng quyền SHTT nó còn gồm các đối tượng khác như phươngpháp kinh doanh, chỉ dẫn, quy tắc, tiêu chuẩn về chất lượng và kỹ thuật

Thứ hai, bên nhận chuyển giao lisence ngoài việc sử dụng đối tượngSHTT của bên chuyển giao thì không còn mối quan hệ nào với chủ thể giaolisence Ngược lại, trong hợp đồng NQTM mối quan hệ giữa các chủ thể rấtchặt chẽ, bên nhận quyền phải tuân theo các quy định tiêu chuẩn kỹ thuật dobên nhượng quyền đặt ra đồng thời phải chịu sự kiểm soát của bên nhượngquyền Đổi lại, bên nhượng quyền có nghĩa vụ giúp đỡ, hỗ trợ cho bên nhậnquyền trong suốt thời hạn có hiệu lực của hợp đồng

Thứ ba, về vấn đề phí: phí trong hợp đồng lisence là phí trả cho từng đốitượng lisence cụ thể, còn phí trong hợp đồng NQTM chính là khoản tiền trả choviệc sử dụng tổng hợp mọi quyền SHTT được giao bởi bên nhượng quyền

Điểm khác biệt nữa là trong hợp đồng NQTM bên nhượng quyền chophép bên nhận quyền được tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh theonhững cách thức của bên nhượng quyền để sản xuất, kinh doanh Nhưng với hợpđồng lisence bên nhận chuyển giao chỉ được quyền sử dụng các đối tượng SHTT

để tiến hành kinh doanh và không nhận được bất kỳ sự trợ giúp nào từ bênchuyển giao lisence

1.3.2 NQTM và chuyển giao công nghệ

Chuyển giao công nghệ là việc chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sửdụng một phần hoặc toàn bộ công nghê từ bên có quyền chuyển giao công nghệsang bên nhận công nghệ Như vậy giữa NQTM và CGCN có đặc điểm chungchính là ở nội dung chuyển giao quy trình kỹ thuật và bí quyết kinh doanh, vìthế giữa hai phương thức này nhiều khi vẫn có sự nhầm lẫn, Tuy nhiên đây làhai hình thức kinh doanh khác nhau về bản chất, trong chuyển giao công nghệ,bên có quyển chuyển giao có thể chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụngcông nghệ, nhưng trong hợp đồng NQTM, đối tượng chuyển giao chỉ có thể làquyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ Mặt khác, khi tham gia quan hệchuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao chỉ nhằm mục đích ứng dụng nóvào quá trình sản xuất để tăng năng suất, chất lượng và hạ giá thành sản phẩm;còn mục đích tham gia quan hệ nhượng quyền của bên nhận quyền là việc tìmkiếm lợi nhuận bằng cách khai thác giá trị thương hiệu đã thành công của bênnhượng quyền

Sau khi được chuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao có thể sửdụng theo bất kỳ tên thương mại, kiểu dáng, thương hiệu nào mà họ muốn.Ngược lại, bên nhận quyền chỉ được sử dụng công nghệ mà mình nhận được đểsản xuất hàng hoá và cung ứng các loại dịch vụ có cùng chất lượng, hình thức,dưới nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại của bên nhượng quyền

Ngoài ra, mối quan hệ giữa các chủ thể trong hai hình thức kinh doanhnày cũng khác nhau Nếu như trong hợp đồng chuyển giao công nghệ, giữa cácbên không có quan hệ gì sau khi công nghệ được chuyển giao thì ngược lại,

quan hệ giữa các chủ thể trong hợp đồng NQTM rất chặt chẽ, gắn bó mật thiếtvới nhau.

1.3.3 NQTM và Đại lý thương mại

Đại lý thương mại là hoạt đông thương mại, theo đó bên giao đại lý vàbên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá,hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý để hưởng thù lao

Về hình thức, NQTM và đại lý thương mại đều là việc cùng phân phốihàng hoá, dịch vụ trên thương hiệu doanh nghiệp khác, tuy nhiên về bản chất thìNQTM và đại lý thương mại tương đối khác nhau:

Thứ nhất, bên nhận quyền trong quan hệ NQTM là một pháp nhân độclập, tiến hành phân phối hàng hoá, dịch vụ cho chính mìnhvà tự hạch toán tàichính trong hoạt động kinh doanh của mình Còn bên nhận đại lý trong đại lýthương mại chỉ là đại diện của doanh nghiệp trong việc phân phối, cung ứngdịch vụ theo mức giá quy định của doanh nghiệp đó, bên nhận đại lý sẽ nhậnđược khoản hoa hồng từ phía doanh nghiệp tính trên doanh số bán được của đại

lý đó

Thứ hai, trong quan hệ đại lý thương mại bên nhận đại lý không phải trảkhoản phí nào cho doanh nghiệp khi trở thành đại lý của doanh nghiệp, khôngchỉ vậy, trong suốt quá trình kinh doanh, bên nhận đại lý còn được hưởng thùlao do bên giao đại lý trả (gọi là hoa hồng) cho hoạt động kinh doanh của mình.Ngược lại, bên nhận quyền trong NQTM muốn than gia vào mạng lưới nhượngquyền phải trả cho bên nhượng quyền khoản phí ban đầu để mua "quyền thươngmại", đồng thời trong suốt qúa trình kinh doanh, bên nhận quyền còn phải đóngcác khoản phí hàng tháng để tiếp tục duy trì sử dụng các đối tượng SHTT

Một điểm phân biệt khá quan trọng giữa NQTM và đại lý thương mạichính là cách bài trí cửa hàng Đối với các cửa hàng nhượng quyền bên nhậnquyền bắt buộc phải bố trí thiết kế cửa hàng theo đúng quy định của bên nhượngquyền Nhưng với các cửa hàng đại lý, bên nhận đại lý được toàn quyền quyếtđịnh việc bài trí cửa hàng, không chịu bất kỳ sức ép nào từ bên giao đại lý

2 Nội dung pháp luật điều chỉnh hợp đồng NQTM

Khi tìm hiểu pháp luật điều chỉnh về một hợp đồng thương mại, thôngthường sẽ nghiên cứu theo các tiêu chí về chủ thể, hình thức, nội dung của hợpđồng đó Vì vậy để thuận tiện cho việc tìm hiểu nội dung pháp luật về hợp đồngNQTM chúng ta cũng sẽ đi theo các tiêu chí này, sau đây sẽ là các quy định cụthể về các vấn đề pháp lý của hợp đồng NQTM theo thông lệ quốc tế

2.1 Pháp luật về chủ thể hợp đồng NQTM

Chủ thể hợp đồng NQTM chính là các bên tham gia hợp đồng gồm bênnhượng quyền và bên nhận quyền, tuy nhiên trong nhiều trường hợp nếu đượcbên nhượng quyền chấp nhận thì bên nhận quyền có thể chuyển nhượng quyềnthương mại cho bên thứ ba, khi đó bên nhận quyền trở thành bên nhượng quyền

và bên thứ ba trở thành bên nhận quyền trong quan hệ nhượng quyền mới nay(gọi là nhượng quyền thứ cấp), bên thứ 3 sẽ có các quyền và nghĩa vụ như bênnhận quyền ban đầu

Muốn trở thành chủ thể hợp đồng NQTM, các bên phải đáp ứng điều kiệntheo quy định pháp luật Các quốc gia trên trên thế giới có quy định khác nhau

về vấn này tuy nhiên hầu hết đều có quy định chung là chủ thể hợp đồng NQTMphải là thương nhân, có đăng kí kinh doanh Ngoài các điều kiện chung phápluật một số nước còn có các quy định khác như thời gian hoạt động tối thiểu,khả năng tài chính các bên

NQTM là mô hình kinh doanh theo hệ thống đồng bộ, vì vậy giữa các chủthể trong hợp đồng có mối quan hệ rất chặt chẽ với nhau, trong khuôn khổ luậnvăn này chúng ta chỉ nghiên cứu 2 mối quan hệ liên quan trực tiếp đến hợp đồng

là quan hệ giữa nhượng quyền - bên nhận quyền và quan hệ giữa hai bên - kháchhàng

2.1.1 Mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền

Trong mối quan hệ này, lợi thế thường nghiêng về bên nhượng quyền,điều này được hầu hết các quốc gia quy định bởi lẽ bên nhượng quyền là chủthương hiệu, là người xây dựng và phát triển thương hiệu thành công, vì vậy bênnhượng quyền thường có quyền đưa ra các yêu cầu về giá, các tiêu chuẩn kỹthuật và các quy định trong hoạt động sản xuất kinh doanh của bên nhận quyền

Trên thực tế thì hầu hết các hợp đồng NQTM đều do bên nhượng quyền soạnthảo và luôn có khuynh hướng bảo vệ lợi ích tối đa cho mình.

Bên nhận quyền kinh doanh NQTM với mục đích lớn nhất là tìm kiếm lợinhuận trên thương hiệu, uy tín của bên nhượng quyền, bởi vậy họ luôn chấpnhận ở thế yếu và phải tuân theo các điều kiện do bên nhượng quyền đặt ra Tuynhiên không phải vì thế mà có thể kết luận hợp đồng NQTM không bình đẳng,

tự nguyện bởi bên nhượng quyền và bên nhận quyền là hai pháp nhân độc lập,

có địa vị pháp lý bình đẳng với nhau khi tham gia quan hệ này, mặt khác khi bênnhận quyền chấp nhận các quy định, điều kiện của bên nhượng quyền thì coinhư đã thỏa mãn về mặt ý chí, họ chấp nhận một cách tự nguyện và không chịu

sự ép buộc từ bất kỳ ai Như vậy nếu xét về góc độ pháp lý thì hợp đồng này làhợp pháp, nó đảm bảo các yếu tố cần có của một hợp đồng

Mặc dù bên nhượng quyền chiếm ưu thế nhưng trong nhiều trường hợpbên nhận quyền cũng có thể yêu cầu bên nhượng quyền bỏ đi hoặc sửa đổi cácquy định trong hợp đồng để phù hợp với phong tục tập quán, hoàn cảnh địaphương nơi mình kinh doanh để nâng cao hiệu quả kinh doanh của cửa hàng

2.1.2 Mối quan hệ các bên – khách hàng

Bên nhận quyền tuy là một pháp nhân độc lập nhưng lại sản xuất, phânphối hàng hóa và cung ứng dịch vụ dưới thương hiệu của bên nhượng quyền,vậy một vấn đề đặt ra là bên nào sẽ chịu trách nhiệm trước khách hàng về sảnphẩm, dịch vụ đó, bên nhận hay bên nhượng quyền Để bảo vệ lợi ích của ngườitiêu dùng, pháp luật các nước hầu hết đều quy định về vấn đề này, tuy nhiêncách quy định của mỗi quốc gia là khác nhau Theo một số nước thì vì bên nhậnquyền và bên nhượng quyền là hai pháp nhân độc lập nên không đặt ra vấn đềchịu trách nhiệm liên đới giữa hai bên mà trách nhiệm thuộc về bên nào tùy thỏathuận các bên Bên cạnh đó, một số quốc gia khác lại quy định các bên phải chịutrách nhiệm liên đới trước khách hàng bởi đặc thù kinh doanh NQTM là tính hệthống và đồng bộ Mặc dù các quy định khác nhau nhưng lợi ích người tiêu dùng

sẽ luôn được các quốc gia bảo vệ dù pháp luật nước đó có quy định về tráchnhiệm liên đới giữa các bên hay không

2.2 Pháp luật về hình thức hợp đồng NQTM

Trong hợp đồng NQTM, điều quan trọng nằm ở nội dung hợp đồng, đó làcăn cứ để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ và cũng là cơ sở giải quyết tranhchấp, vì vậy nó phải được thể hiện dưới hình thức khoa học, dễ hiểu nhất Vềvấn đề này các quốc gia trên thế giới có quy định khác nhau, theo một số nước

có nền kinh tế phát triển thì hợp đồng NQTM có thể thể hiện dưới nhiều hìnhthức như bằng văn bản, lời nói hoặc một thỏa thuận ngầm nhất định, quy địnhnhư vậy nhằm đảm bảo tối đa quyền tự do thỏa thuận của các chủ thể trong hợpđồng Tuy nhiên các nước đang phát triển lại có quan điểm khác, theo họ hợpđồng NQTM bắt buộc phải thể hiện dưới hình thức văn bản, vì như vậy mới cóthể ghi nhận quyền và nghĩa vụ các bên và đảm bảo khả năng quản lý của nhànước với hoạt động NQTM

2.3 Pháp luật về nội dung hợp đồng NQTM

2.3.1 Pháp luật điều chỉnh đối tượng hợp đồng

Đối tượng hợp đồng NQTM là "quyền thương mại" – là tập hợp tất cả cácquyền năng của chủ thương hiệu đối với các đối tượng sở hữu công nghiệp nhưnhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanh, tên thương mại Ngoài ra để giá trịquyền thương mại được nâng lên thì đối tượng NQTM còn có thể chứa đựngthêm một số quyền năng khác như quyền được cấp quyền thương mại chung,quyền phát triển hệ thống NQTM

2.3.2 Pháp luật điều chỉnh quyền và nghĩa vụ các bên trong hợp đồng NQTM

Quyền và nghĩa vụ các bên trong hợp đồng chính là sự thỏa thuận các bên

về việc phân chia lợi nhuận và trách nhiệm các bên trong hợp đồng Theo đó cácbên thỏa thuận các điều khoản phù hợp với hoàn cảnh và điều kiện của mìnhcũng như các quy định pháp luật Các điều khoản này phải được quy định mộtcách cụ thể và dễ hiểu vì nó ảnh hưởng đến hiệu quả kinh doanh của hai bên vàkhả năng xảy ra tranh chấp

Nếu như trong các hợp đồng khác, khi hợp đồng chấm dứt đồng nghĩa vớiviệc chấm dứt quyền và nghĩa vụ các bên thì trong hợp đồng NQTM sau khi hợp

đồng chấm dứt quyền và nghĩa vụ các bên vẫn còn tồn tại Đây là vấn đề đượchầu hết luật pháp các quốc gia quyđịnh nhằm bảo vệ lợi ích của bên nhượngquyền Quy định này rất hợp lý bởi đối tượng hợp đồng NQTM là vô hình nênrất dễ bị bên nhận quyền chiếm dụng, khai thác sau khi hợp đồng chấm dứt đểcạnh tranh ngược lại với bên nhượng quyền, vì thế nếu nhà nước không có biệnpháp bảo vệ bên nhượng quyền thì sẽ không chủ thương hiệu nào dám kinhdoanh theo mô hình NQTM.

2.3.3 Pháp luật điều chỉnh một số vấn đề khác liên quan đến hợp đồng NQTM

2.3.3.1 Phí nhượng quyền

Phí nhượng quyền là khoản tiền mà bên nhận phải trả cho bên nhượng đểđược sử dụng quyền thương mại và phương thức kinh doanh của bên nhượngquyền Đây không phải là giá của quyền thương mại mà thực chất là khoản tiềnthuê được trả cho chủ sở hữu để được sử dụng, khai thác công dụng của "quyềnthương mại" trong một khoảng thời gian và trong một phạm vi nhất định

Khi kinh doanh NQTM, bên nhượng quyền sẽ được nhận các khoản phí từbên nhận quyền gồm phí ban đầu, phí hàng tháng và các khoản phí khác Phí banđầu chính là khoản phí để đào tạo, chuyển giao công thức cho bên nhận quyền,loại phí này thường chỉ được tính một lần Phí hàng tháng là loại phí mà bênnhận quyền phải trả cho việc duy trì và sử dụng nhãn hiệu, thương hiệu của bênnhượng quyền và những dich vụ hỗ trợ mang tính tiếp diễn liên tục như đào tạo,huấn luyện nhân viên, tiếp thị, nghiên cứu phát triển, sản phẩm mới, phí này cóthể là một khoản cố định hoặc được tính theo % doanh số bên nhận quyền.Ngoài ra bên nhượng quyền còn nhận được một số khoản phí khác như phíquảng cáo, tiếp thị, tiền thuê tài sản, các khoản phí này rất đa dạng và có thểphát sinh trong bất kỳ lĩnh vực nào liên quan đến NQTM

2.3.3.2 Thời hạn, gia hạn hợp đồng

Thời hạn hợp đồng là khoảng thời gian tính từ khi hợp đồng có hiệu lựcđến khi chấm dứt hợp đồng, thời hạn này do các bên thỏa thuận phù hợp vớimục đích và hoàn cảnh các bên và các quy định pháp luật Tuy pháp luật các

nước không quy định trực tiếp thời hạn hợp đồng là bao lâu nhưng một số quốcgia có quy định thời hạn tối thiểu của hợp đồng như Mỹ là 5 năm, Trung Quốc

là 3 năm

Trong thời hạn hợp đồng hoặc khi hợp đồng hết hạn các bên có thể thoảthuận gia hạn hợp đồng, thời hạn gia hạn cũng do các bên thỏa thuận phù hợpđiều kiện hoàn cảnh của mình

2.3.3.3 Thay đổi hợp đồng

Trong kinh doanh không ai có thể lường trước được những thay đổi vềviệc kinh doanh của mình Mặt khác những thay đổi đó không chỉ lần một, lầnhai mà có thể rất nhiều lần, trong những trường hợp đó các bên không thể cùngnhau thỏa thuận soạn thảo lại một hợp đồng mới Vì vậy thay đổi hợp đồng đượcđặt ra như một giải pháp toàn diện, các bên có thể sửa đổi các điều kiện khôngcòn phù hợp trong hợp đồng mà không cần hủy bỏ hợp đồng gốc ấy, điều nàyđược hầu như các quốc gia ủng hộ và quy định Khi hợp đồng thay đổi thì quyền

và nghĩa vụ các bên cũng thay đổi tùy thuộc vào sự thay đổi của hợp đồng

2.3.3.4 Tạm dừng hợp đồng

Trong nhiều trường hợp, do có lí do chính đáng mà một hoặc hai bênkhông thể tiếp tục thực hiện hợp đồng thì các bên có thể thỏa thuận tạm dừngthực hiện hợp đồng Nhưng việc tạm dừng này chỉ trong một thời gian nhất định

để các bên khắc phục hoàn cảnh Hết thời hạn này các bên phải tiếp tục thựchiện quyền và nghĩa vụ của mình theo hợp đồng Nếu hết hạn tạm dừng mà haibên thỏa thuận không tiếp tục thực hiện hợp đồng thì coi như hợp đồng chấmdứt

2.3.3.5 Chấm dứt hợp đồng

Chấm dứt hợp đồng NQTM được coi như một điều khoản quan trọng, cóảnh hưởng lớn đến lợi ích các chủ thể trong hợp đồng cũng như những chủ thểliên quan khác Chấm dứt hợp đồng NQTM gồm chấm dứt thông thường vàchấm dứt bất thường, trong đó chấm dứt thông thường chính là việc hợp đồngNQTM chấm dứt khi hết hạn thực hiên hợp đồng, ngược lại chấm dứt bấtthường là việc hợp đồng NQTM chấm dứt khi chưa hết thời hạn trong hợp đồng

mà một trng hai bên phá sản hoặc chấm dứt hoạt động kinh doanh của mình Dùhợp đồng chấm dứt trong trường hợp nào đi nữa thì hậu quả pháp lý xảy ra làcác bên phải thanh toán tất cả các quyền và nghĩa vụ với nhau.

2.3.3.6 Giải quyết tranh chấp

Đây là một vấn đề rất quan trọng trong hợp đồng NQTM bởi lẽ mối quan

hệ giữa các chủ thể trong hợp đồng này rất phức tạp, dễ xảy ra tranh chấp Điềukhoản về giải quyết tranh chấp phải được các bên thỏa thuận một cách cụ thể,chi tiết trong hợp đồng vì đó sẽ là căn cứ giúp việc giải quyết tranh chấp nhanhchóng, giảm thiệt hại cho các bên

2.3.3.7 Đăng kí hoạt động NQTM

Để đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước đối với hoạt động NQTM thìviệc đăng lý và phê duyệt hợp đồng là rất cần thiết, đặc biệt khi hoạt độngNQTM còn kèm theo việc chuyển giao công nghệ Vấn đề này được các quốcgia trên thế giới quy định nhằm đảm bảo lợi ích các bên chủ thể và lợi ích chungcho toàn thể xã hội

2.3.3.8 Công bố thông tin trong hoạt động nhượng quyền thương mại

Trong hợp đồng NQTM bên nhượng quyền thường có ưu thế hơn, vì vậy

để bảo vệ lợi ích cho bên nhận quyền thì việc công bố thông tin về hệ thốngnhượng quyền là điều rất quan trọng Bên nhượng quyền phải cung cấp cácthông tin về hoạt động nhượng quyền của mình để bên nhận quyền có quyếtđịnh đúng trong việc mua “quyền thương mại” Mặt khác, cũng giúp cơ quannhà nước có thể quản lý, kiểm soát được hoạt động NQTM một cách dễ dàng,thuận lợi hơn

Trên đây là một số vấn đề cơ bản khái quát về hợp đồng NQTM, sangchương 2 chúng ta sẽ nghiên cứu cụ thể các quy định của pháp luật một số nước

và Việt Nam về hợp đồng NQTM

CHƯƠNG II PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VIỆT NAM VÀ KINH NGHIỆM PHÁP LUẬT QUỐC TẾ

1 Pháp luật về hợp đồng Nhượng quyền thương mại một số nước trên thế giới

1.1 Pháp luật Mỹ về hợp đồng NQTM

Hoạt động NQTM ở Mỹ được điều chỉnh bởi Quy chế về công bố thôngtin, các điều cấm trong NQTM và các cơ hội kinh doanh NQTM của ủy banthương mại liên bang Hoa Kỳ năm 1979 Quy chế này quy định các thông tin bắtbuộc mà bên nhượng quyền phải cung cấp cho bên nhận quyền thông qua tàiliệu công bố(UFOC) Một tài liệu UFOC chuẩn tại Mỹ có 23 hạng mục thông tincập nhật nhất về bên nhượng quyền và gần như tất cả điều kiện chính của mộthợp đồng NQTM, bên nhận quyền sẽ rà soát từng hạng mục và sau đó góp ýxem hạng mục nào nên hay có thể chỉnh sửa Tuy nhiên có nhiều hạng mục gầnnhư không thể đàm phán được như khoản phí ban đầu, phí hàng tháng, do đóbên nhận quyền phải ý thức được điều này khi đàm phán Đi kèm tài liệu UFOCthường có đính kèm một bản hợp đồng mẫu cho các bên tham khảo, tài liệuUFOC thường chỉ ra hạng mục chi tiết mà bên nhượng quyền phải công bố chocác bên dự định nhận quyền và phải được trao cho bên nhận quyền trước khihợp đồng Pháp luật Mỹ quy định bên nhượng quyền bắt buộc phải cung cấp tàiliệu UFOC cho bên dự định nhận quyền ngay trong lần gặp gỡ đầu tiên hoặcchậm nhất là 10 ngày trước khi ký hợp đồng hay trả phí nhượng quyền Nếu việcnày không được thực hiện đúng, bên nhượng quyền có nguy cơ bị khiếu kiện bởiđối tác mua frachise của mình

Ở cấp độ bang, một số bang của Mỹ cũng có luật riêng về NQTM trong

đó có yêu cầu bên nhượng quyền phải đăng kí và trình duyệt tài liệu UFOC vớichính quyền trước khi được phép công bố Nếu bên nhượng quyền cố tình đưasai lệch các thông tin dù thông tin đó có được đăng kí hay không thì phải chịu

trách nhiệm trước pháp luật, tùy theo mức độ vi phạm mà phải chịu trách nhiệmdân sự hoặc hình sự.

1.2 Pháp luật Trung Quốc về hợp đồng NQTM

Ngày 14/10/1997 Bộ Nội Thương Trung Quốc thông qua Thông tư công

bố các biện pháp quản lý hoạt động NQTM Thông tư quy định cụ thể các vấn

đề có liên quan đến hợp đồng NQTM như:

 Điều kiện trở thành chủ thể của hợp đồng

 Quyền và nghĩa vụ các bên tham gia ký kết hợp đồng

 Yêu cầu công bố thôngtin trước khi ký hợp đồng

 Các hình thức thanh toán phí nhượng quyền

Ngoài ra Thông tư còn quy định một số vấn đề khác như việc giải quyếttranh chấp; vấn đề công bố thông tin về vấn đề giải quyết tranh chấp, các bên sẽđược giải quyết theo cơ chế đã thỏa thuận trong hợp đồng Về công bố thông tinthì thông tư có quy định như sau: “bên nhượng quyền phải nộp các tài liệu liênquan đến việc NQTM cho hiệp hội các doanh nghiệp kinh doanh theo mạng củaTrung Quốc khi chính thức bắt đầu ký kết bất kỳ hợp đồng NQTM nào”

1.3 Pháp luật Australia về hợp đồng NQTM

Ngày 1/7/1998 luật về hoạt động NQTM ở Australa có hiệu lực, luật này

có quy định khá toàn diện và cụ thể về các vấn đề liên quan đến hợp đồngNQTM

Khái niệm hợp đồng NQTM được đề cập đến trong luật này như sau:

“hợp đồng NQTM là một thỏa thuận mà một phần hoặc toàn bộ được thể hiệndưới một trong các hình thức văn bản, lời nói,hoặc thỏa thuận ngầm nhất định.Theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền thực hiện hoạt động

đề nghị giao kết hợp đồng, cung cấp hoặc phân phối hàng hóa, dịch vụ tronglãnh thổ Australia theo hệ thống hoặc kế hoạch kinh doanh mà cơ bản được xácđịnh, kiểm soát hoặc được đề xuất bởi bên nhận quyền hoặc hiệp hội những bênnhượng quyền”

Luật này cũng đưa ra nhưng quy định cụ thể về các trường hợp hủy bỏhợp đồng NQTM như:

 Hủy bỏ hợp đồng do vi phạm của bên nhận quyền

 Hủy bỏ hợp đồng không do vi phạm của bên nhận quyền

 Huỷ bỏ hợp đồng trong các trường hợp đặc biệt

 Bên nhượng quyền có quyền chấm dứt hợp đồng trong các trườnghợp sau:

 Bên nhận quyền không còn giấy phép thực hiện kinh doanh theohợp đồng NQTM:

o Bên nhận quyền lâm vào tình trạng phá sản

o Bên nhận quyền từ bỏ các hoạt động kinh doanh theo các quyềnđược nhượng

o Bên nhận quyền bị kết án tù do có hành vi vi phạm nghiêm trọngtrong họat động NQTM gây nguy hiểm cho an toàn và sức khỏe cộng đồng hoặclừa dối về hoạt đông NQTM hoặc đồng ý hủy bỏ hợp đồng NQTM

Trên đây là pháp luật về NQTM của các nước có hoạt động franchise pháttriển mạnh trên thế giới, vì vậy đây là các văn bản có giá trị tham khảo rất lớnđối với việc hoàn thiện hệ thống pháp luật ở Việt Nam về hoạt động nhượngquyền thương mại nói chung và hợp đồng nhượng quyền nói riêng

2 Pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại

Từ thực tế hoạt động NQTM Việt Nam cho thấy NQTM ở Việt Nam cótiềm năng lớn, tuy nhiên cho đến nay vẫn còn ít thương hiệu Việt tự tin kinhdoanh theo mô hình kinh doanh này Để xây dựng các thương hiệu nhượngquyền mạnh ở Việt Nam, cần có sự phối hợp đồng bộ của nhà nước và cácdoanh nghiệp, để đảm bảo hành lang pháp lý ổn định cho hoạt động NQTM, cácnhà làm luật Việt Nam đã xây dựng các văn bản pháp luật quy định cụ thể cácvấn đề của NQTM, đặc biệt là các quy định về hợp đồng NQTM bởi hợp đồngNQTM chính là căn cứ pháp lý để các bên thực hiện quyền và nghĩa vụ củamình, mặt khác các quy định này sẽ đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước đốivới hoạt động NQTM Tính đến thời điểm này đã có một số các văn bản pháp

luật được ban hành để điều chỉnh hoạt động NQTM như: luật Thương mại 2005,NĐ35/ 2006/NĐ- CP, TT 09/2006/TT-BTM, luật sở hữu trí tuệ 2005, luậtchuyển giao công nghệ 2006…Luật TM 2005 ra đời quy định các vấn đề liênquan đến hoạt động NQTM, tuy nhiên những vấn đề này chỉ được nêu một cáchkhái quát, chung chung gây khó khăn cho quá trình thực hiện hợp đồng của cácchủ thể Chính vì vậy NĐ35/2006/NĐ- CP ngày 31/03/2006 của Chính phủhướng dẫn chi tiết hoạt động NQTM và Thông tư 09/2006/TT-BTM ngày25/05/2006 hướng dẫn đăng kí NQTM đã được ban hành Đây là haivăn bảnhướng dẫn khá chi tiết và đầy đủ về NQTM với việc xác định các vấn đề cơ bảnnhư khái niệm quyền thương mại, điều kiện NQTM, hợp đồng NQTM, đăng kíhoạt động NQTM Khi nghiên cứu pháp luật VN về hợp đồng NQTM, chúng ta

sẽ nghiên cứu các vấn đề sau:

• Bên dự kiến chuyển giao không đáp ứng được các nghĩa vụ tài chính màbên dự kiến nhận quyền chuyển giao phải thực hiện theo hợp đồng NQTM

• Bên dự kiến chuyển giao chưa đáp ứng được các tiêu chuẩn lựa chọncủa bên nhượng quyền trực tiếp

• Việc chuyển giao quyền thương mại sẽ có ảnh hưởng bất lợi lớn đối với

Việc quy định các trường hợp bên nhận quyền có quyền từ chối việc bênnhận quyền nhượng lại quyền cho bên thứ ba đã làm hạn chế quyền của bênnhượng quyền và mở rộng quyền hạn của bên nhận quyền Ngược lại qui địnhnày cũng giúp bên nhượng quyền kiểm soát được hoạt động kinh doanh của bênnhận quyền cũng như toàn bộ hệ thống nhượng quyền thương mại

Đ5 và Đ6 NĐ35 qui định cụ thể điều kiện trở thành chủ thể đối với cácthương nhân theo đó muốn trở thành bên nhượng quyền trong hợp đồng nhượngquyền Thương mại, thương nhân đó phải đáp ứng các điều kiện sau đây:

• Hệ thống nhượng quyền kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đãhoạt động ít nhất 1 năm; trường hợp thương nhân Việt Nam là bên nhận quyền

sơ cấp từ bên nhượng quyền nước ngoài, thương nhân Việt Nam đó phải kinhdoanh theo phương thức nhượng quyền thương mại ít nhất 1 năm trước khi tiếnhành cấp lại quyền thương mại

• Đã đăng kí hoạt động NQTM với cơ quan có thẩm quyền

• Hàng hóa, dịch vụ kinh doanh thuộc đối tượng của quyền thương mạikhông thuộc đối tượng cấm kinh doanh; Nếu thuộc danh mục hàng hóa, dich vụhạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp chỉ được kinhdoanh sau khi được cơ quan quản lý ngành cấp phép kinh doanh, giấy tờ có giátrị hoặc có đủ điều kiện kinh doanh

Đối với bên nhận quyền thì điều kiện rất đơn giản, thương nhân đó chỉcần có đăng kí kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng của quyền thươngmại là có thể kinh doanh NQTM

2.2 Hình thức hợp đồng NQTM

Đ285 luật thương mại 2005 quy định hợp đồng NQTM phải được lậpthành văn bản hoặc các hình thức pháp lý có giá trị tương đương Quy định nàyrất phù hợp với tình hình hoạt động NQTM Việt Nam hiện nay vì đây là hoạtđộng khá mới đối với các doanh nghiệp Việt Nam, chỉ bằng hình thức văn bảnmới có thể ghi nhận quyền và nghĩa vụ các bên một cách rõ ràng, cụ thể Ngoài

ra, quy định này cũng giúp nhà nước quản lý hoạt động NQTM tốt hơn, rõ rànghơn

Về ngôn ngữ của hợp đồng NQTM, Đ12.NĐ35 có quy định hợp đồngphải được lập thành tiếng việt, trong trường hợp nhượng quyền từ Việt Nam ranước ngoài, ngôn ngữ hợp đồng sẽ do các bên thỏa thuận

2.3 Nội dung hợp đồng

Theo quy định tại Đ11.NĐ35 thì “trong trường hợp các bên lựa chọn ápdụng luật Việt Nam, hợp đồng NQTM có thể có các nội dung chủ yếu sau đây:

 Nội dung quyền thương mại

 Quyền và nghĩa vụ các bên nhượng quyền

 Giá cả, phí nhượng quyền định kỳ và phương thức thanh toán

 Thời hạn hiệu lực của hợp đồng

Quyền thương mại bao gồm một, một số hoặc tất cả các quyền sau đây:

 Quyền được bên nhượng quền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền

tự mình tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ theomột hệ thống cho bên nhượng quyền quy định và gắn với nhãn hiệu hàng hóa,tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền