Vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài theo Pháp luật Việt Nam, so sánh với Pháp luật một số nước trên thế giới

Theo Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định tại khoản 14 Điều 8 và khoản 4 Điều 100, quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài là quan hệ hôn nhân và gia đình gồm quan hệ kế

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

HOÀNG NHƯ THÁI

VẤN ĐỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM

VÀ NGƯỜI NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM,

SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

Chuyên ngành : Luật quốc tế

Vào hồi giờ , ngày tháng năm 2012

Có thể tìm hiểu luận văn tại Trung tâm thông tin - Thư viện Đại học Quốc gia Hà Nội Trung

tâm tư liệu - Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KẾT HÔN VÀ GIẢI

QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ KẾT HÔN CÓ

5

1.1 Khái niệm, nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật về kết

hôn có yếu tố nước ngoài

5

1.1.1 Khái niệm kết hôn có yếu tố nước ngoài 5 1.1.2 Nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật về kết hôn 10 1.2 Các nguyên tắc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước

ngoài theo pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước

13

1.2.1 Các nguyên tắc chung điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố

nước ngoài

13

1.2.2 Các nguyên tắc chuyên biệt điều chỉnh quan hệ kết hôn có

yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

19

1.3 Các phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn

giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài

24

1.4 Nguồn pháp luật điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài 26

1.4.3 Tập quán quốc tế 28 1.4.4 Mối quan hệ giữa các loại nguồn pháp luật điều chỉnh quan

hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

29

Chương 2: NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ KẾT HÔN GIỮA

CÔNG DÂN VIỆT NAM VÀ NGƯỜI NƯỚC NGOÀI SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

32

2.1 Giải quyết vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và người

nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam so sánh với

pháp luật một số nước trên thế giới

32

2.1.1 Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn giữa công

dân Việt Nam và người nước ngoài so sánh với pháp luật một

số nước trên thế giới

32

2.1.2 Giải quyết xung đột pháp luật về nghi thức kết hôn giữa công

dân Việt Nam và người nước ngoài

44

2.2 Giải quyết vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và người

nước ngoài trong các hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam

ký kết với nước ngoài

58

2.2.1 Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn trong các

hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam ký kết với nước ngoài

59

2.2.2 Giải quyết xung đột pháp luật về nghi thức kết hôn trong các

hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam ký kết với nước ngoài

61

Chương 3: THỰC TRẠNG VẤN ĐỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN

VIỆT NAM VỚI NGƯỜI NƯỚC NGOÀI VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT

3.2 Một số kiến nghị 80 3.2.1 Hoàn thiện cơ sở pháp lý giải quyết xung đột pháp luật về kết

hôn có yếu tố nước ngoài

80

3.2.2 Kiến nghị trong quản lý nhà nước về kết hôn giữa công dân

Việt Nam và người nước ngoài

83

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển của các quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, Đảng và Nhà nước ta đã đổi mới chính sách, pháp luật góp phần quan trọng vào quá trình giao lưu dân sự quốc tế điều chỉnh các quan hệ xã hội nói chung và quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng Cụ thể, để giải quyết vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài Nhà nước đã ban hành các văn bản pháp luật: Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 và các văn bản hướng dẫn thi hành: Nghị định

số 68/2002/NĐ-CP ngày 10/7/2002 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một

số điều của Luật hôn nhân và gia đình 2000 về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (sau đây gọi tắt là Nghị định 68/NĐ-CP); Nghị định số 69/2006/NĐ-CP ngày 21/7/2006 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10/7/2002 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật hôn nhân và gia đình 2000 về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài (sau đây gọi tắt là Nghị định 69/NĐ-CP); Bên cạnh đó chúng ta còn ký kết rất nhiều Hiệp định tương trợ tư pháp với các nước để giải quyết vấn đề về kết hôn có yếu tố nước ngoài Có thể nói đây là một hệ thống văn bản quy phạm pháp luật tương đối hoàn chỉnh điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, từ luật, các văn bản hướng dẫn và cả các hiệp định tương trợ tư pháp Các văn bản pháp luật này điều chỉnh toàn diện vấn đề hôn nhân và gia đình từ kết hôn, ly hôn, quan hệ pháp lý giữa vợ chồng, quan hệ cha mẹ và con, vấn đề nuôi con nuôi, giám hộ, xung đột pháp luật và xung đột thẩm quyền So với giai đoạn trước đó (giai đoạn trước năm 1986), pháp luật còn đơn giản, chưa có hệ thống, chưa điều chỉnh đầy đủ các quan hệ một phần do trình độ lập pháp, một phần do hoàn cảnh lịch sử nước ta khi đó mới đang dần củng cố quan hệ với các nước sau khi đất nước thoát khỏi chiến tranh, các mối quan hệ quốc tế này cũng mới chỉ đặt ra với các nước cùng chế độ xã hội chủ nghĩa, quan hệ với các nước tư bản hầu như chưa có

Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 đã dành hẳn một chương (chương XI) quy định về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, trong đó xác định rõ nguyên tắc, cách giải quyết xung đột pháp luật và xung đột

về thẩm quyền, đáp ứng được yêu cầu thực tế trong việc giải quyết quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Mặc dù trong thời gian vừa qua, các qui định pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài đã có những đóng góp nhất định nhưng vẫn còn thiếu sót và bộc lộ một số nhược điểm, nhất là trong xu thế ngày càng phát triển của quan hệ quốc tế Ví dụ: điều luật quy định về việc kết hôn vi phạm "thuần phong mỹ tục" hay vì mục đích "trục lợi" chưa rõ ràng cụ thể dẫn đến khó áp dụng hoặc dễ bị lợi dụng khi áp dụng; chưa có điều luật quy định về hôn nhân đồng giới, hiện nay nước ta không công nhận vấn đề hôn nhân đồng giới nhưng một số nước trên thế giới đã công nhận và ban hành luật hôn nhân đồng giới Pháp luật Việt Nam cần có quy định cụ thể hơn để

dự liệu trường hợp có hôn nhân đồng giới có yếu tố nước ngoài xảy ra…

Nhận thức được tính cấp thiết trên, chúng tôi đã mạnh dạn tìm hiểu,

nghiên cứu đề tài "Vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước

ngoài theo pháp luật Việt Nam, so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới", từ việc nghiên cứu pháp luật một số nước trên Thế giới đưa ra một số

kiến nghị cho pháp luật Việt Nam

số nước

- Đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn giải quyết quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam

- Qua quá trình nghiên cứu đưa ra những kiến nghị, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài

3 Phạm vi nghiên cứu

Vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài là vấn đề tương đối rộng, vì vậy

đề tài chỉ tập trung nghiên cứu về vấn đề kết hôn giữa công dân Việt Nam và

người nước ngoài theo pháp luật Việt Nam trong đó tập trung giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới

4 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Từ trước đến nay có rất nhiều tác giả viết về đề tài kết hôn có yếu tố nước ngoài Có thể kể đến công trình nghiên cứu của TS Nông Quốc Bình,

TS Nguyễn Hồng Bắc với đề tài "Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố

nước ngoài ở Việt Nam trong thời kỳ hội nhập quốc tế", Nxb Tư Pháp, Hà Nội

2006 TS Trần Văn Chiến, Ths Đinh Văn Quảng, Khoa xã hội học - Đại học

khoa học xã hội và nhân văn thành phố Hồ Chí Minh (2005) với bài viết "Tìm

hiểu thực trạng phụ nữ kết hôn với người Đài Loan tại khu vực đồng bằng sông Cửu Long" Nguyễn Bá Chiến với luận án tiến sĩ "Hoàn thiện hệ thống quy phạm pháp luật xung đột của Việt Nam trong hội nhập quốc tế", luận án

tiến sĩ Nguyễn Hồng Bắc với đề tài "Pháp luật điều chỉnh quan hệ gia đình có

yếu tố nước ngoài ở Việt Nam trong thời kỳ đổi mới", TS Nông Quốc Bình,

TS Nguyễn Hồng Bắc với đề tài "Quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố

nước ngoài những vấn đề lý luận và thực tiễn", Tuy nhiên, các bài viết chủ

yếu tìm hiểu về quan hệ hôn nhân có yếu tố nước ngoài, trong đó có đề cập đến vấn đề giải quyết xung đột pháp luật, hoặc chủ yếu bàn về quy phạm pháp luật xung đột nói chung chứ chưa đi sâu nghiên cứu pháp luật một số nước cụ thể trong sự so sánh với pháp luật Việt Nam để từ đó đưa ra kiến nghị cho pháp luật Việt Nam về giải quyết xung đột pháp luật trong vấn đề kết hôn

Đề tài này mang ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc Về lý luận, nó góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật về hôn

nhân gia đình nói riêng phù hợp với thực tiễn và phù hợp với xu hướng chung của thế giới Về thực tiễn, quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài phát triển dựa trên khuôn khổ pháp lý phù hợp góp phần thúc đẩy quan hệ giữa nước ta với các nước trong khu vực và trên thế giới về mọi mặt: kinh tế, chính trị, xã hội…

5 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, luận văn đã sử dụng một số phương pháp nghiên cứu như:

- Phương pháp duy vật biện chứng

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề chung về kết hôn và giải quyết xung đột

pháp luật về kết hôn có yếu tố nước ngoài

Chương 2: Những qui định của pháp luật về kết hôn giữa công dân

Việt Nam và người nước ngoài so sánh với pháp luật một số nước

Chương 3: Thực trạng kết hôn giữa công dân Việt Nam với người

nước ngoài và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực này

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KẾT HÔN VÀ GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

1.1 KHÁI NIỆM, NGUYÊN NHÂN DẪN ĐẾN XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT

VỀ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

1.1.1 Khái niệm kết hôn có yếu tố nước ngoài

Theo qui định khoản 2, Điều 8 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000,

kết hôn là "việc nam và nữ xác lập quan hệ vợ chồng theo qui định của pháp

luật về điều kiện kết hôn và đăng ký kết hôn" [43]

Như vậy, pháp luật hôn nhân và gia đình Việt Nam qui định việc kết hôn phải đảm bảo hai yếu tố:

- Hai bên nam, nữ phải thể hiện ý chí muốn kết hôn với nhau để xác lập quan hệ vợ chồng Đảm bảo hôn nhân tự nguyện, tiến bộ, không được cưỡng ép kết hôn hoặc kết hôn giả tạo, lừa dối để kết hôn, cấm tảo hôn Điều

đó có nghĩa kết hôn phải đảm bảo độ tuổi, đảm bảo sự phát triển tâm sinh lý

ổn định đồng thời đảm bảo sự tự nguyện đến với nhau của người nam và nữ Kết hôn để thiết lập quan hệ hôn nhân ổn định lâu dài, xây dựng gia đình no

ấm, bình đẳng, hạnh phúc, bền vững không vì mục đích thỏa mãn nhu cầu vật chất và nhu cầu tinh thần trong một thời điểm ngắn Đảm bảo được yếu tố này thì sẽ đảm bảo cho hôn nhân có giá trị pháp lý và là cơ sở xây dựng hạnh phúc bền vững

- Yếu tố thứ hai, phải được Nhà nước thừa nhận: Đây là yếu tố đảm bảo sự tồn tại về mặt pháp lý của quan hệ hôn nhân, là cơ sở đảm bảo quyền

và lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ hôn nhân Tại Điều 64 Hiến

pháp 1992 (sửa đổi 2001) qui định: "Nhà nước bảo hộ hôn nhân và gia đình"

Nhà nước chỉ bảo hộ quan hệ hôn nhân hợp pháp, đó là quan hệ hôn nhân tuân thủ các qui định pháp luật về hôn nhân và gia đình Việt Nam

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài thuộc nhóm quan hệ hôn nhân

và gia đình có yếu tố nước ngoài là một loại quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài đặc biệt Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài cũng được hình thành trên nguyên tắc tự do ý chí, tự nguyện của hai bên nam, nữ thống nhất đến với nhau, đăng ký kết hôn xác lập quan hệ hôn nhân bền vững, tạo nên tính đặc biệt của quan hệ Các nước trên thế giới có nhiều quan điểm khác nhau về

"yếu tố nước ngoài" trong quan hệ dân sự nói chung và trong quan hệ kết hôn nói riêng Để xác định yếu tố nước ngoài trong quan hệ dân sự, các quốc gia

thường căn cứ vào ba dấu hiệu: i) Quan hệ đó có ít nhất một bên chủ thể là người nước ngoài; ii) Đối tượng của quan hệ đó là tài sản hoặc quyền tài sản

và quyền nhân thân được thực thi ở nước ngoài; iii) Sự kiện pháp lý làm phát

sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó xảy ra ở nước ngoài

Theo Điều 758 Bộ luật dân sự năm 2005 quy định:

Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có

ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài [45]

Như vậy, yếu tố nước ngoài được xác định căn cứ vào các tiêu chí sau:

Thứ nhất, căn cứ vào chủ thể: có ít nhất một trong các bên tham gia

quan hệ dân sự là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài hoặc người Việt Nam định cư ở nước ngoài Các cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài (sau đây gọi tắt là người nước ngoài) Theo khoản 2, 3 Điều 3 Nghị định 138/NĐ-CP: Người nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam bao gồm: người có quốc tịch nước ngoài, người không quốc tịch; người Việt Nam định cư ở nước ngoài là người có quốc tịch Việt Nam, người gốc Việt Nam đang làm ăn, cư trú, sinh sống lâu dài ở nước ngoài

Thứ hai, căn cứ vào các sự kiện pháp lý để xác lập, thay đổi, chấm dứt

quan hệ theo pháp luật nước ngoài hoặc phát sinh ở nước ngoài

Thứ ba, căn cứ đối tượng của quan hệ đó là tài sản ở nước ngoài

Theo Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định tại khoản 14 Điều 8 và khoản 4 Điều 100, quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài là quan hệ hôn nhân và gia đình (gồm quan hệ kết hôn):

- Giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài, tức là căn cứ vào yếu

tố chủ thể tham gia vào quan hệ hôn nhân và gia đình khác quốc tịch;

- Giữa công dân Việt Nam với nhau mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài, tức là căn cứ vào yếu tố sự kiện pháp lý và tài sản ở nước ngoài

- Giữa người nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam, căn cứ vào yếu tố nơi cư trú;

- Giữa công dân Việt Nam với nhau mà một hoặc cả hai bên định cư ở nước ngoài (khoản 4, điều 100), căn cứ vào yếu tố nơi cư trú

Việc xác định "yếu tố nước ngoài" trong quan hệ hôn nhân và gia đình theo Luật hôn nhân và gia đình căn cứ vào chủ thể, sự kiện pháp lý, đối tượng của quan hệ là tài sản, và nơi cư trú của các bên đương sự

Căn cứ yếu tố chủ thể: cũng giống như quy định của Bộ luật dân sự, các chủ thể tham gia quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài gồm: công dân Việt Nam; người nước ngoài (gồm người có quốc tịch nước ngoài, người không quốc tịch và nhiều quốc tịch); người Việt Nam định cư ở nước ngoài

Căn cứ sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ hôn nhân và gia đình theo pháp luật nước ngoài, tài sản liên quan đến quan hệ

đó ở nước ngoài Trong quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài có

các loại sự kiện pháp lý: sự kiện làm phát sinh, sự kiện làm thay đổi, sự kiện chấm dứt quan hệ hôn nhân và gia đình Tuy nhiên, sự kiện kết hôn chỉ là loại

sự kiện làm phát sinh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Căn cứ nơi cư trú của các bên đương sự, đây là một căn cứ mới quy định trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 để xác định yếu tố nước ngoài trong quan hệ kết hôn Nơi cư trú của các bên đương sự trong quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài có hai trường hợp:

Trường hợp thứ nhất, công dân Việt Nam cư trú ở nước ngoài theo

quy định tại khoản 4 Điều 100 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 thì các quy định tại chương XI của Luật này cũng được áp dụng đối với quan hệ kết hôn giữa công dân Việt Nam với nhau mà một hoặc cả hai bên định cư ở nước ngoài Với quy định này, pháp luật được áp dụng theo nguyên tắc luật quốc tịch của các bên đương sự Việc áp dụng nguyên tắc này là hoàn toàn hợp lý, thể hiện quan điểm của Đảng và Nhà nước ta không có sự phân biệt đối xử giữa công dân Việt Nam ở trong nước và ngoài nước, đồng thời thể hiện chính sách "mở cửa", "hội nhập" với các nước trong khu vực và thế giới

Trường hợp thứ hai, người nước ngoài cư trú ở Việt Nam theo quy

định tại khoản 14 Điều 8 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 cũng là một căn cứ xác định yếu tố nước ngoài của quan hệ kết hôn Pháp luật áp dụng

để điều chỉnh quan hệ kết hôn giữa người nước ngoài thường trú tại Việt Nam là pháp luật Việt Nam, tức là áp dụng nguyên tắc luật nơi cư trú Việc

áp dụng nguyên tắc này là hoàn toàn hợp lý vì người nước ngoài đang cư trú tại Việt Nam, các cơ quan thẩm quyền Việt Nam áp dụng pháp luật Việt Nam sẽ giải quyết vụ việc nhanh chóng, thuận lợi do không phải áp dụng pháp luật nước ngoài

Khác với pháp luật Việt Nam, yếu tố nước ngoài trong quan hệ kết hôn của pháp luật Trung Quốc quy định tại Điều 147, những nguyên tắc chung về pháp luật dân sự của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa gồm:

- Kết hôn giữa người Trung Quốc và người nước ngoài được đăng ký

tại Trung Quốc;

- Kết hôn giữa người Trung Quốc và người nước ngoài được đăng ký tại nước ngoài;

- Kết hôn giữa người nước ngoài với nhau đăng ký tại Trung Quốc;

- Kết hôn giữa người nước ngoài với nhau đăng ký tại nước ngoài

Như vậy, pháp luật Trung Quốc quy định kết hôn giữa người nước ngoài với nhau đăng ký ở nước ngoài phù hợp với pháp luật nơi đăng ký kết hôn thì cũng được công nhận tại Trung Quốc Và những người nước ngoài đăng ký kết hôn tại Trung Quốc phải tuân theo pháp luật Trung Quốc cả về điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn, kể cả khi người nước ngoài đủ điều kiện kết hôn theo pháp luật nước họ là công dân nhưng theo pháp luật Trung Quốc chưa đủ điều kiện kết hôn cũng không được đăng ký kết hôn Theo ý kiến tác giả thì quy định của Trung Quốc phù hợp với quy định pháp luật của Việt Nam và thông lệ quốc tế

Theo quy định tại Điều 170 Bộ luật dân sự Pháp, quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài bao gồm các quan hệ sau:

- Kết hôn giữa công dân Pháp với nhau tại nước ngoài;

- Kết hôn giữa công dân Pháp với người nước ngoài tại nước nước ngoài theo thủ tục của nước đó; và

- Kết hôn giữa công dân Pháp với người nước ngoài tại nước ngoài

do nhân viên ngoại giao hoặc nhân viên lãnh sự của Pháp thực hiện theo quy định của pháp luật Pháp (áp dụng ở những nước quy định trong lệnh của Tổng thống)

Pháp luật Pháp không có quy định cụ thể về việc người nước ngoài kết hôn với nhau tại Pháp

So với quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật Trung Quốc nêu trên, pháp luật của Pháp có phạm vi điều chỉnh tương đối khác, pháp luật của Pháp có sự phân biệt kết hôn giữa công dân Pháp với người nước ngoài tại nước ngoài theo pháp luật Pháp và theo pháp luật của nước sở tại, đồng thời lại không quy định cụ thể trường hợp hai người nước ngoài kết hôn với nhau tại Pháp và theo quy định của pháp luật Pháp Điều này sẽ gây khó khăn vì Pháp là một nước có tiềm năng lớn về du lịch, việc người nước ngoài đến Pháp và kết hôn tại Pháp sẽ rất phổ biến, nếu không có quy định điều chỉnh đối với các trường hợp này thì hoặc sẽ không phù hợp với thông lệ chung quốc tế hoặc sẽ hạn chế việc người nước ngoài đến Pháp và kết hôn tại Pháp

Từ phân tích trên đưa ra khái niệm: Kết hôn có yếu tố nước ngoài là quan hệ kết hôn phát sinh giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài hoặc giữa người nước ngoài với nhau thường trú tại Việt Nam hoặc giữa công dân Việt Nam với nhau cư trú tại nước ngoài mà căn cứ để xác lập quan hệ đó phát sinh ở nước ngoài

1.1.2 Nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật về kết hôn

Xuất phát từ đối tượng điều chỉnh của Tư pháp quốc tế là các quan hệ dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động… (các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng) có yếu tố nước ngoài nên các quan hệ Tư pháp quốc tế thường liên quan đến nhiều hệ thống pháp luật Nếu giữa các quốc gia đã ký kết các Điều ước quốc tế song phương và đa phương về tương trợ tư pháp thì các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài giữa các nước thành viên

sẽ được điều chỉnh bởi điều ước đó Nếu chưa có Điều ước quốc tế song phương hoặc quốc gia chưa tham gia Điều ước quốc tế đa phương về vấn đề này thì sẽ xuất hiện trường hợp cùng một quan hệ Tư pháp quốc tế nhưng lại được điều chỉnh bởi nhiều hệ thống pháp luật Khoa học Tư pháp quốc tế gọi hiện tượng

này là xung đột pháp luật (conflic of law) Ví dụ: Công dân Việt Nam kết hôn

với công dân Mỹ tại Pháp Trong trường hợp này, quan hệ kết hôn có yếu tố

nước ngoài cùng lúc chịu sự điều chỉnh của ba hệ thống pháp luật khác nhau:

hệ thống pháp luật của Việt Nam và Mỹ (hệ thuộc luật nhân thân - lex personalis)

và hệ thống pháp luật của Pháp (hệ thuộc luật nơi tiến hành kết hôn)

Như vậy, nói một cách khái quát thì "xung đột pháp luật là hiện tượng

có hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng tham gia điều chỉnh một quan hệ Tư pháp quốc tế cụ thể nào đó" [37, tr 67] Một số đặc điểm cơ bản của xung đột

pháp luật rút ra từ định nghĩa trên như sau:

- Xung đột pháp luật là nền tảng, cốt lõi, xuyên suốt, là vấn đề xương

sống của Tư pháp quốc tế ở Việt Nam và các nước trên thế giới;

- Xung đột pháp luật chỉ phát sinh khi có hai hay nhiều hệ thống pháp

Xung đột pháp luật về kết hôn trước hết xuất phát từ bản chất xã hội

và tính giai cấp của pháp luật, chính vì thế, quan điểm về kết hôn của các nước có chế độ xã hội, chính trị khác nhau là không giống nhau Trong xã hội

có giai cấp, giai cấp thống trị đều thông qua Nhà nước, bằng pháp luật tác động vào các quan hệ hôn nhân và gia đình, làm cho các quan hệ này phát sinh, thay đổi, chấm dứt phù hợp với lợi ích của giai cấp thống trị Pháp luật

là công cụ quản lý hữu hiệu của bất cứ Nhà nước nào để thực hiện chức năng của mình Ví dụ ở những nước Hồi giáo (Ả Rập…) hiện nay vẫn công nhận chế độ đa thê, một người đàn ông có thể được lấy nhiều vợ (ở nước Ả Rập một người đàn ông được lấy 4 vợ) vì đạo giáo cho phép nên pháp luật cũng công nhận Tuy nhiên quan điểm này lại là không tiến bộ và không công

bằng, không bình đẳng đối với các nước không theo đạo Hồi Và trường hợp người đàn ông Ả Rập kết hôn lần thứ hai với người phụ nữ ở nước không theo đạo Hồi khi cuộc hôn nhân trước vẫn đang tồn tại thì hôn nhân của họ sẽ không được công nhận và không đúng quy định pháp luật ở tại nước đó

Về mặt lý luận cũng như trong thực tiễn, việc kết hôn liên quan đến công dân của quốc gia nào thì pháp luật quốc gia đó sẽ được áp dụng, vì quốc gia là một thực thể độc lập, có chủ quyền và bình đẳng với nhau nên pháp luật của quốc gia cũng phải bình đẳng với nhau trong việc điều chỉnh mối quan hệ

xã hội liên quan đến quốc gia đó Thừa nhận chủ quyền quốc gia và bình đẳng chủ quyền quốc gia thì phải thừa nhận sự bình đẳng giữa các hệ thống pháp

luật của các quốc gia đó Do đó, "một số quan hệ pháp luật mang tính chất

tuyệt đối về lãnh thổ (hình sự, hành chính, tố tụng) thì vấn đề xung đột pháp luật cũng hầu như không được đặt ra" [37, tr 69]

Tiếp đến là sự khác biệt về điều kiện kinh tế - xã hội ở mỗi một quốc gia Mỗi một xã hội, một chế độ có điều kiện kinh tế, xã hội, phong tục, tập quán khác nhau thì pháp luật điều chỉnh quan hệ kết hôn cũng có nội dung khác nhau Ở những nước có nền kinh tế phát triển mạnh, chính sách quan hệ ngoại giao mở rộng thì đồng thời với việc phát triển các quan hệ hôn nhân có yếu tố nước ngoài, những quy định pháp luật về chế độ hôn nhân và gia đình nói chung, kết hôn nói riêng, về nguyên tắc cũng tiến bộ hơn ở những nước có nền kinh tế nghèo nàn, lạc hậu, khép kín Sự thật là ở các nước phương Tây việc đón nhận một thành viên mới trong gia đình là người ngoại quốc cũng bình thường như đối với người trong nước, mọi người không quá thành kiến

về việc lấy chồng, lấy vợ người nước ngoài Quan niệm này khác xa với quan niệm người Việt Nam

Ngoài ra, sự khác nhau về phong tục, tập quán, lối sống văn hóa cũng

có ảnh hưởng sâu sắc đến những quy định về kết hôn trong pháp luật các nước

Như vậy, xung đột pháp luật nói chung và xung đột pháp luật về kết hôn là hiện tượng đặc thù trong Tư pháp quốc tế Chỉ có Tư pháp quốc tế mới

điều chỉnh quan hệ kết hôn vượt ra khỏi phạm vi lãnh thổ một quốc gia, thừa nhận sự tham gia điều chỉnh một quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo pháp luật của các nước

Từ phân tích trên có thể định nghĩa xung đột pháp luật về kết hôn là

trường hợp có hai hay nhiều hệ thống pháp luật cùng tham gia điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Từ định nghĩa xung đột pháp luật về kết hôn nêu trên có thể thấy các nguyên nhân chủ yếu làm phát sinh xung đột pháp luật về kết hôn là: do pháp luật về hôn nhân gia đình của các nước quy định khác nhau; và do đặc điểm

về nội dung của Tư pháp quốc tế điều chỉnh quan hệ hôn nhân gia đình

1.2 CÁC NGUYÊN TẮC ĐIỀU CHỈNH QUAN HỆ KẾT HÔN CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC

Theo lý luận Mác - Lênin về nhà nước và pháp luật, nguyên tắc của pháp

luật là những tư tưởng pháp lý chỉ đạo toàn bộ quá trình hoạt động của cơ quan,

tổ chức, cá nhân trong xây dựng, thực tế pháp luật và bảo vệ các quyền, nghĩa vụ phát sinh từ các quy phạm pháp luật, các chế định pháp luật cũng như hệ thống

các ngành luật cụ thể Do vậy, "các nguyên tắc cơ bản về hôn nhân và gia đình

có yếu tố nước ngoài nói chung, kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng là những nguyên lý, tư tưởng chỉ đạo các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình trong đó có kết hôn có yếu tố nước ngoài" [4, tr 89-90]

Có thể phân chia các nguyên tắc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài thành các nguyên tắc chung và các nguyên tắc chuyên biệt

1.2.1 Các nguyên tắc chung điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài là một trong các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nên quan hệ này cũng chịu sự điều chỉnh của các nguyên tắc chung điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

Nguyên tắc điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài là những nguyên lý, tư tưởng chỉ đạo các qui phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Các nguyên tắc này được qui định trong Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000, và các văn bản quy phạm pháp luật khác

Các nguyên tắc chung điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu

tố nước ngoài, ngoài các nguyên tắc qui định tại Điều 2, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 còn bao gồm các nguyên tắc:

* Nguyên tắc tôn trọng và bảo vệ quan hệ kết hôn có yếu tố nước

ngoài ở Việt Nam phù hợp các qui định của pháp luật Việt Nam và Điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia

Nguyên tắc này được qui định tại khoản 1 Điều 100 Luật Hôn nhân và gia

đình năm 2000 như sau: "Ở nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, quan

hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài được tôn trọng và bảo vệ phù hợp với các quy định của pháp luật Việt Nam và các điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia" [43] Điều đó có

nghĩa, các quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam phải tuân theo pháp luật Việt Nam và Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia

về vấn đề liên quan

Ví dụ: nam công dân Hungary kết hôn với nữ Công dân Việt Nam tại Việt Nam phải tuân theo pháp luật Việt Nam, Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam và Hungary về điều kiện kết hôn và đăng ký kết hôn

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài thực hiện theo qui định pháp luật sẽ được tôn trọng và bảo vệ bằng nhiều biện pháp khác nhau Tùy theo mức độ vi phạm và hậu quả xảy ra, các chủ thể có quyền sử dụng các biện pháp bảo vệ mà pháp luật cho phép hoặc yêu cầu cơ quan nhà nước có thẩm quyền bảo vệ quyền lợi cho mình bằng các biện pháp hình sự hoặc hành chính Tuy nhiên, khi thực hiện các biện pháp bảo vệ quan hệ hôn nhân và gia

đình có yếu tố nước ngoài phải bảo đảm các biện pháp đó phù hợp với pháp luật Việt Nam và Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết Trong trường hợp Điều ước quốc tế có quy định khác với pháp luật Việt Nam thì ưu tiên áp dụng Điều ước quốc tế

Nguyên tắc này cũng được quy định trong Bộ luật dân sự Pháp, tại

đoạn 1 Điều 170 (Luật ngày 21-6-1907) quy định:

Việc kết hôn ở nước ngoài giữa công dân Pháp với nhau hoặc giữa công dân Pháp với người nước ngoài có giá trị nếu việc kết hôn được thực hiện theo đúng thủ tục tại nước đó và với điều kiện là trước đó việc kết hôn được công bố theo quy định tại Điều 63 Thiên "chứng thư hộ tịch" và công dân Pháp không vi phạm quy định nêu tại các điều trong Chương I, Thiên này [39]

Nghĩa là việc kết hôn ở nước ngoài của công dân Pháp với nhau hoặc công dân Pháp với người nước ngoài phải tuân theo pháp luật nước đó về mặt thủ tục, bên cạnh đó công dân Pháp trong quan hệ kết hôn đó cũng phải tuân theo quy định về thủ tục kết hôn của pháp luật Pháp thì hôn nhân mới được coi

là có giá trị tại Pháp Trường hợp chỉ tuân theo pháp luật của nước nơi tiến hành kết hôn hoặc chỉ tuân theo pháp luật của Pháp về điều kiện kết hôn mà vi phạm pháp luật của nước kia thì hôn nhân đó cũng không được công nhận tại Pháp

* Nguyên tắc bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt

Nam ở nước ngoài phù hợp với pháp luật Việt Nam, pháp luật nước sở tại, pháp luật và tập quán quốc tế Đồng thời không phân biệt đối xử với người nước ngoài trong quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam Nguyên

tắc này được qui định tại khoản 2, 3 Điều 100 Luật Hôn nhân và gia đình năm

2000 Theo nguyên tắc này, quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam ở nước ngoài phù hợp pháp luật Việt Nam, pháp luật nước sở tại và tập quán quốc tế thì sẽ được bảo hộ Địa vị pháp lý của công dân Việt Nam cư trú, sinh sống và làm ăn ở nước ngoài do pháp luật nước sở tại qui định, đồng

thời vẫn chịu sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam và các Điều ước quốc tế

mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia Do vậy, công dân Việt Nam ở nước ngoài khi tham gia vào các quan hệ kết hôn sẽ được pháp luật Việt Nam bảo hộ theo quan điểm của Nhà nước thể hiện tại Điều 75 Hiến pháp năm 1992, Điều 7 Luật Quốc tịch Việt Nam năm 2008 là:

Nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam có chính sách khuyến khích và tạo điều kiện thuận lợi để người gốc Việt Nam định cư ở nước ngoài giữ quan hệ gắn bó với gia đình và quê hương, góp phần xây dựng quê hương, đất nước Đồng thời, Nhà nước có chính sách tạo điều kiện thuận lợi cho người đã mất quốc tịch Việt Nam được trở lại quốc tịch Việt Nam [46]

Khái niệm "Người Việt Nam định cư ở nước ngoài" cũng được giải thích tại Điều 3 của Luật Quốc tịch như sau: "Người Việt Nam định cư ở nước

ngoài là công dân Việt Nam và người cố Việt Nam cư trú, sinh sống lâu dài ở nước ngoài" [46] Quy định này là thể hiện chính sách của Đảng và Nhà nước

ta luôn quan tâm đến người Việt Nam định cư ở nước ngoài, bao gồm công dân Việt Nam, người gốc Việt Nam đang thường trú hoặc tạm trú ở nước ngoài, tạo điều kiện thuận lợi, khuyến khích để họ giữ mối quan hệ gắn bó với gia đình và quê hương Việc bảo hộ này được thực hiện thông qua các cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự của Việt Nam ở nước ngoài được qui định tại khoản 2 Điều 102 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 như sau:

"Cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự của Việt Nam ở nước ngoài…

có trách nhiệm thực hiện bảo hộ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam trong quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài" [43]

Bên cạnh việc bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của người Việt Nam

ở nước ngoài thì pháp luật Việt Nam cũng bảo hộ quyền và lợi ích hợp pháp của người nước ngoài tại Việt Nam Người nước ngoài tại Việt Nam được hưởng các quyền và có nghĩa vụ như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp

luật có qui định khác Theo nguyên tắc này, người nước ngoài sẽ được hưởng các quyền nhân thân và quyền tài sản như công dân Việt Nam Trừ một số trường hợp, quyền lựa chọn nơi cư trú sẽ bị hạn chế, người nước ngoài không được cư trú ở một số khu vực như khu vực biên giới,… Việc qui định này xuất phát từ tình hình chính trị, kinh tế, văn hóa, xã hội của Việt Nam để bảo

vệ nền kinh tế, bảo vệ chủ quyền, toàn vẹn lãnh thổ Quy định này là phù hợp với quy định của pháp luật các nước trên thế giới

* Nguyên tắc áp dụng pháp luật nước ngoài đối với quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam về hôn nhân và gia đình Việc áp dụng pháp luật nước ngoài điều chỉnh

quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được qui định trong các văn bản quy phạm pháp luật trong nước Điều này là hết sức cần thiết trong trường hợp pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết chưa có qui định điều chỉnh nhằm đảm bảo được quyền và lợi ích hợp pháp của các bên đương

sự, đồng thời phát triển quan hệ giao lưu dân sự quốc tế Nguyên tắc này được

quy định tại Điều 101 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 như sau: "trong

trường hợp luật này, các văn bản pháp luật khác của Việt Nam có quy định hoặc điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia viện dẫn thì pháp luật nước ngoài được áp dụng" [43] Theo đó,

pháp luật nước ngoài được áp dụng trong các trường hợp sau:

- Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000, các văn bản pháp luật

khác của Việt Nam quy định;

- Điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia viện dẫn

Trong tất cả các trường hợp áp dụng pháp luật nước ngoài nêu trên,

pháp luật nước ngoài chỉ được áp dụng nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của

việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam

Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam là những nguyên tắc được quy

định trong Hiến pháp 1992 (sửa đổi 2001) và các văn bản pháp luật khác của Việt Nam Việc không áp dụng trong trường hợp này không phải pháp luật nước ngoài mâu thuẫn với pháp luật Việt Nam mà vì hậu quả của nó sẽ không tốt, không lành mạnh, ảnh hưởng đến nền tảng đạo đức, thuần phong, mỹ tục của dân tộc ta Đây là nguyên tắc không chỉ Việt Nam quy định mà được ghi nhận trong pháp luật một số nước, tại khoản 1 Điều 4 Luật Tư pháp quốc tế

Ba Lan quy định: "Khi luật nước ngoài được áp dụng theo quy định của đạo

luật này lại quy định rằng luật Ba Lan được áp dụng với quan hệ đó thì sẽ áp dụng luật Ba Lan" Điều 2 Sắc luật về Tư pháp quốc tế Hungari năm 1979

quy định: "Sắc luật này không được áp dụng đối với các vấn đề đã được điều

chỉnh bởi một hiệp ước quốc tế"

Như vậy, pháp luật các nước đều có chung quy định về việc áp dụng

pháp luật nước ngoài không trái nguyên tắc cơ bản của pháp luật trong nước

* Nguyên tắc áp dụng pháp luật về hôn nhân và gia đình Việt Nam đối với quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Nguyên tắc này được quy định tại

Điều 7 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 theo đó, nếu chương XI không

có quy định điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài thì sẽ áp dụng các quy định của Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam Quy định này hoàn toàn phù hợp với thực tế, pháp luật Việt Nam hiện chưa có các quy phạm xung đột để điều chỉnh tất cả các quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài phát sinh, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho các cơ quan nhà nước có thẩm quyền giải quyết vụ việc một cách nhanh chóng, đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các bên đương sự cũng như lợi ích của Nhà nước [4, tr 101]

Ngoài ra, Điều 5 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 cũng quy định

áp dụng Bộ luật dân sự điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình, có nghĩa Bộ luật dân sự sẽ được áp dụng điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nếu như Luật hôn nhân và gia đình không quy định Như vậy, theo nguyên tắc tương tự, nếu trong chương XI không có quy định về quan hệ hôn nhân và gia

đình nào đó thì sẽ áp dụng Phần thứ bảy của BLDS về quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài để giải quyết xung đột pháp luật về hôn nhân và gia đình có yếu

Đây là nguyên tắc được áp dụng phổ biến trong các quan hệ dân sự quốc tế nói chung và quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói riêng Theo nguyên tắc này, quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài phát sinh giữa công dân nước nào thì áp dụng pháp luật của nước đó để điều chỉnh

Nguyên tắc luật quốc tịch xuất hiện lần đầu tiên vào tháng 01 năm 1851

do Pasquale Stanislac Mancini- nhà bác học, luật học đưa ra trong tác phẩm

"Tính dân tộc là cơ sở của luật quốc gia" Học thuyết của Mancini đã được

đưa vào BLDS Italia năm 1865, BLDS Đức năm 1896, các đạo luật về Tư pháp quốc tế của Nhật Bản năm 1898, của Trung Quốc năm 1918, BLDS Braxin 1916… Các công ước La Haye về Tư pháp quốc tế cũng thừa nhận nguyên tắc này Việt Nam cũng không nằm ngoài xu hướng chung, Luật Quốc tịch năm 1998, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000.v.v… đã sử dụng nguyên tắc này Nguyên tắc luật quốc tịch đã trở thành nguyên tắc quan trọng được ghi nhận trong các Hiệp định tương trợ tư pháp giữa Việt Nam với các nước trong lĩnh vực kết hôn có yếu tố nước ngoài [37, tr 55]

Các Hiệp định tương trợ tư pháp, Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định việc kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn Nghiên cứu pháp luật một số nước (Pháp, Đức, ) tác giả cũng thấy pháp luật các nước quy định nguyên tắc này Tại điều 13 Bộ dân luật Đức quy định:

"điều kiện kết hôn của các bên đương sự là theo pháp luật nước đương sự

mang quốc tịch" Tuy nhiên quy định này sẽ rất khó giải quyết đối với trường

hợp một trong các bên đương sự là người không quốc tịch hoặc người nhiều quốc tịch Đối với trường hợp không quốc tịch thì không giải quyết được, còn trường hợp nhiều quốc tịch thì sẽ khó khăn trong việc chọn luật của nước mang quốc tịch nào để áp dụng Như vậy rất dễ dẫn đến xung đột pháp luật khó giải quyết

* Nguyên tắc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo luật nơi cư trú của các bên đương sự (lex domicilli)

Nguyên tắc nơi cư trú của đương sự được áp dụng rộng rãi ở các nước

trong hệ thống pháp luật án lệ (common law) Nguyên tắc này được quy định tại khoản 1 Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000:"Việc kết hôn

giữa những người nước ngoài với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn" [43]

Cụ thể, khoản 2 Điều 10 Nghị định 68/2002NĐ-CP:

Trong trường hợp người nước ngoài kết hôn với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì mỗi bên phải tuân theo pháp luật nơi thường trú (đối với người không quốc tịch) về điều kiện kết hôn; ngoài ra, các bên còn phải tuân theo Điều 9 và Điều 10 của Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn [30]

Việc pháp luật Việt Nam quy định áp dụng nguyên tắc này là hoàn toàn phù hợp với thực tế quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Tham gia quan hệ này, không chỉ có công dân Việt Nam và người có quốc tịch nước ngoài mà còn cả người không quốc tịch, người nhiều quốc tịch Do đó, nếu áp dụng nguyên tắc luật quốc tịch sẽ không giải quyết được trong trường hợp này mà phải căn cứ vào nơi cư trú Việc áp dụng nguyên tắc luật nơi

thường trú của đương sự làm đơn giản hóa quá trình dẫn chiếu của quy phạm xung đột

Ngoài pháp luật trong nước, một số Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam ký kết với một số nước như Liên bang Nga, Lào, Ucraina… cũng sử dụng nguyên tắc nơi cư trú của đương sự để điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài

* Nguyên tắc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo

luật của nước có Tòa án, cơ quan có thẩm quyền (lex fori) đối với các vấn đề phát sinh

Nguyên tắc này được áp dụng điều chỉnh vấn đề đăng ký kết hôn của các bên đương sự quy định tại khoản 1, 2 Điều 102 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương thực hiện việc đăng ký kết hôn có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam; Cơ quan đại diện ngoại giao, Cơ quan lãnh sự của Việt Nam ở nước ngoài thực hiện đăng ký kết hôn có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký nếu việc đăng ký không trái pháp luật nước sở tại

Đối với công dân Pháp:

Việc kết hôn được thực hiện công khai trước viên chức hộ tịch của xã nơi một trong hai vợ chồng thường trú hoặc cư trú vào thời điểm thực hiện việc công bố theo quy định tại Điều 63 và trong trường hợp được miễn công bố, thì vào thời điểm được miễn theo quy định tại Điều 169 [39, Điều 165]

Nghĩa là việc kết hôn tiến hành tại nước Pháp được thực hiện trước viên chức hộ tịch của xã nơi một trong hai vợ chồng thường trú hoặc cư trú

vào thời điểm thực hiện việc công bố "Việc kết hôn ở nước ngoài giữa công

dân Pháp và "người nước ngoài" cũng có giá trị pháp lý nếu việc đăng ký kết hôn do nhân viên ngoại giao hoặc nhân viên lãnh sự của Pháp thực hiện theo quy định của của pháp luật Pháp" (đoạn 2 điều 170 Bộ luật dân sự Pháp) Đối

với trường hợp kết hôn ở nước ngoài giữa công dân Pháp với nhau hoặc giữa công dân Pháp với người nước ngoài, theo quy định tại Điều 170 Bộ luật dân

sự Pháp:

Việc kết hôn ở nước ngoài giữa công dân Pháp với nhau hoặc giữa công dân Pháp với người nước ngoài có giá trị nếu việc kết hôn được thực hiện theo đúng thủ tục tại nước đó và với điều kiện là trước đó việc kết hôn được công bố theo quy định tại Điều

63, Thiên "Chứng thư hộ tịch" và công dân Pháp không vi phạm quy định nêu tại các điều trong Chương I, Thiên này [39]

Như vậy pháp luật của Pháp đã tuân thủ nguyên tắc luật nơi có Tòa án

(Lex fori) nêu trên,

* Nguyên tắc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài theo luật nơi thực hiện hành vi (lex loci astus)

Nguyên tắc này được hiểu là các hành vi được thực hiện ở nước nào

sẽ được điều chỉnh theo pháp luật của nước đó Nguyên tắc luật nơi thực hiện hành vi được áp dụng để điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài trong các Hiệp định tương trợ tư pháp Cụ thể, điều chỉnh Nghi thức kết hôn, các Hiệp định tương trợ quy định áp dụng luật nơi tiến hành kết hôn: Hiệp định giữa Việt Nam và Liên bang Cộng hòa Xô Viết cũ,…

Pháp luật Trung Quốc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được quy định tại một số văn bản: "Một số quy định về đăng ký kết hôn giữa người Trung Quốc và người nước ngoài" ban hành 17/8/1983; "Một số quy định về thẩm quyền giải quyết các vấn đề kết hôn giữa người Trung Quốc

ở nước ngoài của các Đại sứ quán và cơ quan lãnh sự Trung Quốc ở nước ngoài" do Bộ ngoại giao, Toà án nhân dân Tối Cao, Bộ hành chính tư pháp, ngoài pháp, Văn phòng người Trung Quốc ở nước ngoài thuộc Hội đồng nhà nước ban hành ngày 28/11/1983; Công văn về việc giải quyết một số vấn đề

có yếu tố nước ngoài trong việc giải quyết đăng ký kết hôn giữa người Trung

Quốc hải ngoại ngày 09/12/1983 của Bộ hành chính tư pháp; Những nguyên tắc chung về pháp luật dân sự của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa ban hành 12/4/1986 Theo các văn bản này, nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật trong quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài ở Trung Quốc là: việc kết hôn giữa công dân Trung Quốc với người nước ngoài chịu sự điều chỉnh của

luật nước nơi đăng ký kết hôn (lex loci celebrationis) Nguyên tắc này, không

phân biệt giữa điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn nên theo các nhà nghiên cứu Trung Quốc nguyên tắc này áp dụng cho cả hai

Điều 147, những nguyên tắc chung về pháp luật dân sự của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa quy định việc kết hôn giữa công dân Trung Quốc và người nước ngoài; giữa người nước ngoài thuộc các quốc tịch khác nhau được đăng ký tại Trung Quốc thì áp dụng luật Trung Quốc Theo đó:

Những người nước ngoài đăng ký kết hôn tại Trung Quốc phải tuân theo pháp luật Trung Quốc cả về điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn Kể cả trường hợp người nước ngoài đủ điều kiện kết hôn theo pháp luật nước mà họ là công dân nhưng theo pháp luật Trung Quốc chưa đủ điều kiện kết hôn cũng không được đăng

có điểm khác biệt chỉ áp dụng duy nhất hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi

Đối với hôn nhân được tiến hành tại Pháp, các đương sự ngoài việc tuân thủ luật của nước mà họ mang quốc tịch, người nước ngoài còn phải tuân theo một số điều kiện do pháp luật Pháp hay nói cách khác là pháp luật nơi thực hiện hành vi quy định: tuổi kết hôn, sự đồng ý của cha mẹ, của người giám hộ nếu người kết hôn chưa đến tuổi thành niên vì độ tuổi kết hôn của

Pháp đối với nam là 18 tuổi, nữ 16 Như vậy, pháp luật Pháp áp dụng nguyên tắc luật nơi thực hiện hành vi và luật quốc tịch để giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn Pháp luật Pháp cũng có quy định không phân biệt việc áp dụng pháp luật về điều kiện kết hôn và về nghi thức kết hôn Chúng ta

có thể hiểu nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật của pháp luật Pháp là dùng hệ thuộc luật nơi tiến hành kết hôn về điều kiện kết hôn và nghi thức kết hôn điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

1.3 CÁC PHƯƠNG PHÁP GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM VÀ NGƯỜI NƯỚC NGOÀI

Giải quyết xung đột pháp luật về kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài chính là việc loại bỏ các nguyên nhân làm phát sinh xung đột pháp luật về kết hôn nêu trên Nhưng không thể loại bỏ các nguyên nhân dẫn đến xung đột pháp luật bằng cách chấm dứt việc kết hôn của công dân hai nước vì Việt Nam nói riêng và các nước trên thế giới nói chung đang theo xu hướng hội nhập, mở cửa, việc kết hôn giữa công dân hai nước khác nhau là biện pháp tích cực thúc đẩy tiến trình này

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài là một trong những quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài thuộc lĩnh vực điều chỉnh của Tư pháp quốc tế nên cũng có phương pháp điều chỉnh đặc trưng của Tư pháp quốc tế Đó là hai phương pháp: Một là, áp dụng các quy phạm pháp luật trực tiếp quy định quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia kết hôn (đây là quy phạm thực chất- phương pháp thực chất); Hai là, áp dụng quy phạm pháp luật chỉ ra hệ thống pháp luật được áp dụng (quy phạm xung đột- phương pháp xung đột), hai phương pháp này được kết hợp hài hòa, tương hỗ nhau trong việc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

1.3.1 Phương pháp thực chất

Phương pháp thực chất hay còn gọi là phương pháp điều chỉnh trực tiếp

là phương pháp điều chỉnh thông qua các quy phạm thực chất để định rõ các

quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quan hệ Quy phạm thực chất là quy phạm quy định cụ thể các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia quan hệ

Các quy phạm thực chất được quy định trong các văn bản pháp luật quốc gia hoặc Điều ước quốc tế mà quốc gia đó là thành viên Việc áp dụng quy phạm thực chất làm đơn giản hóa trong điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài tạo điều kiện cho các cơ quan có thẩm quyền giải quyết quan hệ nhanh chóng, thuận lợi Đồng thời loại trừ vấn đề phải lựa chọn luật

hoặc áp dụng pháp luật nước ngoài "Phương pháp trực tiếp ít phổ biến nhưng

có xu hướng phát triển" [35, tr 96]

1.3.2 Phương pháp xung đột

Phương pháp xung đột là phương pháp điều chỉnh gián tiếp, được sử dụng phổ biến trong việc điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình nói chung

và quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng Phương pháp này có nhiều

ưu việt hơn vì phương pháp xung đột dựa vào các quy tắc được ấn định chỉ ra pháp luật của một nước được áp dụng để điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài thông qua quy phạm pháp luật xung đột Quy phạm pháp luật xung đột gồm quy phạm xung đột của quốc gia và quy phạm xung đột trong các điều ước quốc tế mà quốc gia đó là thành viên Các quy phạm này không trực tiếp điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài mà nó chỉ ra pháp luật nước nào sẽ điều chỉnh cụ thể [2, tr 39]

Có hai loại quy phạm xung đột: quy phạm xung đột một bên và quy phạm xung đột hai bên Quy phạm xung đột một bên hay còn gọi một chiều là quy phạm chỉ ra áp dụng pháp luật một nước cụ thể

Quy phạm xung đột hai bên hay còn gọi là hai chiều là quy phạm định

ra nguyên tắc chung để các cơ quan có thẩm quyền áp dụng pháp luật một nước nào đó để điều chỉnh quan hệ tương ứng

Quy phạm xung đột có cơ cấu khác với các quy phạm thông thường,

nó được cấu tạo bởi hai bộ phận: bộ phận phạm vi và bộ phận hệ thuộc Phần

hệ thuộc là bộ phận quan trọng trong quy phạm xung đột, hệ thuộc quy định quy tắc lựa chọn luật áp dụng Điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài có các hệ thuộc: Luật quốc tịch; luật nơi cư trú; luật tòa án; luật nơi thực hiện hành vi

Quy phạm xung đột điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được quy định trong Luật hôn nhân và gia đình; các Hiệp định tương trợ tư pháp và các văn bản khác có liên quan

1.4 NGUỒN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH QUAN HỆ KẾT HÔN CÓ YẾU

thống pháp luật lớn nhất là hệ thống pháp luật chung Anh- Mỹ (Common law)

và hệ thống pháp luật dân sự (Civil law) có nguồn pháp luật khác nhau

Common law sử dụng nguồn án lệ chính, bên cạnh đó có cả nguồn thành văn; Civil law sử dụng nguồn pháp luật thành văn Nguồn pháp luật Việt Nam là

hệ thống pháp luật thành văn, pháp luật điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài được quy định trong các loại văn bản sau:

Hiến pháp, là văn bản pháp luật có giá trị pháp lý cao nhất, quy định

các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam nói chung và của quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài nói riêng, trong đó có quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài Quyền về hôn nhân và gia đình là quyền cơ bản của công dân được ghi nhận trong các Hiến pháp 1946; Hiến pháp 1959; Hiến pháp 1980; Hiếp pháp 1992 (sửa đổi 2001) (Điều 64) Đây là cơ sở để các văn bản pháp luật khác cụ thể hóa, đưa luật vào cuộc sống điều chỉnh các quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Bộ luật dân sự

Quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài là một trong các loại quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nên quan hệ này cũng được điều chỉnh trong Bộ luật dân sự Bộ luật dân sự năm 2005 là Bộ luật chung điều chỉnh tất cả các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng, chứa đựng các nguyên tắc cơ bản điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

Luật hôn nhân và gia đình

Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam là luật chuyên điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình gồm cả quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài Hiện nay, Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 là văn bản mới nhất dành chương XI để quy định về quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, trong đó có quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài, ngoài ba văn bản chính nêu trên còn có các văn bản pháp luật khác điều chỉnh:

- Luật quốc tịch Việt Nam 2008;

về quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể trong quan hệ quốc tế

Điều ước quốc tế về hôn nhân và gia đình là điều ước quốc tế chứa đựng các quy phạm điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài, trong đó có quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Các quốc gia thường

ký kết các điều ước quốc tế song phương điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Trong các điều ước quốc tế có chứa đựng các quy phạm xung đột chỉ ra pháp luật nước nào sẽ được áp dụng để điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Hiện nay, quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam được điều chỉnh bởi các hiệp định tương trợ tư pháp Các hiệp định tương trợ tư pháp đưa ra nguyên tắc lựa chọn pháp luật áp dụng trong trường hợp có xung đột pháp luật trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình nói chung và quan hệ kết hôn

có yếu tố nước ngoài nói riêng

1.4.3 Tập quán quốc tế

Trên thế giới, tập quán quốc tế cũng là một loại nguồn không kém phần quan trọng so với điều ước quốc tế Tập quán quốc tế là những tập quán được hình thành lâu đời, có nội dung cụ thể, rõ ràng và được các quốc gia thừa nhận có giá trị ràng buộc và được áp dụng liên tục Nhờ có tập quán quốc tế, nhiều quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài đã được điều chỉnh khi pháp luật trong nước và điều ước quốc tế không quy định Thông thường, các tập quán quốc tế điều chỉnh một cách gián tiếp quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài thông qua việc chọn pháp luật áp

dụng Tuy nhiên, "về mặt pháp lý, một tập quán chỉ có thể được áp dụng điều

chỉnh một quan hệ pháp lý khi nội dung của tập quán này được thể hiện cụ thể và rõ ràng" [3, tr 125]

Ở Việt Nam, nguyên tắc áp dụng tập quán quốc tế không được quy định cụ thể trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 nhưng được quy định tại khoản 4 Điều 759 Bộ luật dân sự:

Trong trường hợp quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài không được Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hòa

xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên hoặc hợp đồng dân sự giữa các bên điều chỉnh thì áp dụng tập quán quốc tế, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam [45]

Quy định này cũng được áp dụng để điều chỉnh quan hệ hôn nhân và gia đình có yếu tố nước ngoài vì đây cũng là một loại quan hệ dân sự có yếu

tố nước ngoài Trường hợp một vấn đề trong quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài không được quy định tại Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000, Bộ luật dân sự thì sẽ được áp dụng điều ước quốc tế để giải quyết Nếu điều ước quốc

tế không điều chỉnh thì sẽ áp dụng tập quán quốc tế, nhưng phải đảm bảo việc

áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Như vậy, có thể hiểu pháp luật Việt Nam cân nhắc rất kỹ và rất hạn chế việc áp dụng tập quán quốc tế để điều chỉnh các quan hệ pháp luật nói chung và quan hệ kết hôn nói riêng

1.4.4 Mối quan hệ giữa các loại nguồn pháp luật điều chỉnh quan

hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài

Như trên đã phân tích, có nhiều loại nguồn pháp luật khác nhau điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nhưng luôn có mối quan hệ khăng khít, hỗ trợ cho nhau điều chỉnh quan hệ này

Nguồn pháp luật trong nước là một loại nguồn cơ bản, phổ biến để

điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Nguồn pháp luật này do Nhà nước của mỗi nước ban hành để điều chỉnh quan hệ kết hôn trong phạm

vi lãnh thổ nước mình Tuy nhiên, do tính đặc thù của yếu tố nước ngoài nên quy phạm pháp luật trong nước cũng có thể được áp dụng ở nước khác tùy theo từng trường hợp cụ thể Trường hợp này xảy ra khi pháp luật của một

nước quy định áp dụng pháp luật nước khác khi xét đến điều kiện kết hôn của đương sự hoặc khi Tòa án của một nước áp dụng pháp luật của nước khác để giải quyết, tức là khi pháp luật nước có Tòa án quy định áp dụng pháp luật nước ngoài Tuy nhiên, hiện nay Việt Nam chưa ký kết nhiều điều ước quốc

tế về vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài nên quan hệ này chủ yếu áp dụng pháp luật trong nước Đồng thời, việc áp dụng pháp luật trong nước cũng là biện pháp đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam hơn khi

họ tham gia quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Do vậy, loại nguồn này có vai trò rất quan trọng trong việc điều chỉnh quan hệ này

Nguồn Điều ước quốc tế cũng được coi là một loại nguồn cơ bản điều

chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Các điều ước quốc tế do các chủ thể Luật quốc tế xây dựng nên, thể hiện ý chí của mình trong việc chấp nhận

sự ràng buộc đối với điều ước quốc tế đó Do vậy, khi ký kết điều ước quốc

tế, các quốc gia phải tuân thủ nguyên tắc thiện chí thực hiện các cam kết quốc

tế hay nói một cách khác là điều ước quốc tế đó đương nhiên có hiệu lực đối với quốc gia ký kết Các quy phạm quốc tế này điều chỉnh mọi quan hệ dân sự

có yếu tố nước ngoài trong đó có quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Đồng thời, trong thực tiễn áp dụng pháp luật, các quốc gia đều khẳng định giá trị ưu tiên áp dụng của các quy phạm điều ước quốc tế so với quy phạm luật trong nước khi chúng cùng điều chỉnh một quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nói chung và quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nói riêng Việt Nam cũng ghi nhận vấn đề này tại Điều 6 Luật ký kết, gia nhập và thực hiện Điều ước quốc

tế 2005; khoản 2 Điều 759 Bộ luật dân sự 2005; khoản 2 Điều 7 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 Việc ghi nhận này là hoàn toàn phù hợp với

nguyên tắc pacta sunt servanda

Nguồn tập quán quốc tế là loại nguồn bổ trợ trong việc điều chỉnh

quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài Tính bổ trợ được thể hiện ở chỗ: tập quán quốc tế không mang tính bắt buộc áp dụng Thông thường tập quán quốc

tế chỉ được áp dụng trong trường hợp không có quy phạm trong nước hoặc

quy phạm điều ước quốc tế có liên quan điều chỉnh hoặc các bên chủ thể không có thỏa thuận Và các nước này thừa nhận hiệu lực ràng buộc của tập quán quốc tế thì khi đó tập quán quốc tế mới được áp dụng Bộ luật dân sự

2005 cũng quy định tại Điều 759 khoản 4:

Trong trường hợp quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài không được Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hòa

xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chu nghĩa Việt Nam là thành viên hoặc hợp đồng dân sự giữa các bên điều chỉnh thì áp dụng tập quán quốc tế, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam [45]

Như vậy, tập quán quốc tế chỉ được áp ở Việt Nam khi các văn bản pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên hoặc hợp đồng dân sự giữa các bên không quy định Đồng thời việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng tập quán quốc tế không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam Do đó giá trị của tập quán quốc tế điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài được đánh giá sau cùng

Như vậy, vấn đề kết hôn có yếu tố nước ngoài được giải quyết bằng nhiều nguyên tắc khác nhau (nguyên tắc chung, nguyên tắc chuyên biệt) và được điều chỉnh bằng nhiều loại nguồn pháp luật khác nhau

Chương 2

NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM VÀ NGƯỜI NƯỚC NGOÀI SO SÁNH

VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

2.1 GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ KẾT HÔN GIỮA CÔNG DÂN VIỆT NAM VÀ NGƯỜI NƯỚC NGOÀI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

2.1.1 Giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới

Điều kiện kết hôn là những đòi hỏi của pháp luật đặt ra đối với các đương sự khi kết hôn Khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện đó thì việc kết hôn là hợp pháp, được pháp luật công nhận và bảo vệ Do vậy, đây là một trong hai tiêu chí xem xét tính hợp pháp của việc kết hôn

Do tính đặc thù của quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài nên quan hệ này sẽ được nhiều hệ thống pháp luật các nước khác nhau điều chỉnh Mà pháp luật mỗi nước có quy định về điều kiện kết hôn khác nhau nên vấn đề đặt ra là phải chọn ra pháp luật của nước nào sẽ được áp dụng để xác định điều kiện kết hôn phù hợp, tức là giải quyết xung đột pháp luật Việc điều chỉnh quan hệ kết hôn có yếu tố nước ngoài của các nước trên thế giới thường dựa vào nguyên tắc luật quốc tịch; luật nơi cư trú của đương sự hoặc luật nơi thực hiện hành vi (nơi tiến hành kết hôn) Đương sự mang quốc tịch hoặc có nơi cư trú ở nước nào thì sẽ phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nước đó Ngoài ra, pháp luật một số nước còn quy định các bên đương sự phải tuân theo pháp luật nước nơi tiến hành kết hôn về điều kiện kết hôn và cấm

kết hôn Thông thường các nước theo hệ thống Civil Law quy định dùng dấu hiệu quốc tịch, các nước theo Common law dùng dấu hiệu nơi cư trú của

đương sự để xác định luật áp dụng

Theo đó, pháp luật Việt Nam hiện hành giải quyết xung đột pháp luật

về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài theo các nguyên tắc: Luật quốc tịch, luật nơi cư trú và luật nơi thực hiện hành vi Công dân Việt Nam và người nước ngoài phải tuân theo pháp luật nước mà họ là công dân về điều kiện kết hôn

Nếu việc kết hôn giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài hoặc giữa người nước ngoài với nhau tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì người nước ngoài phải tuân theo quy định pháp luật Việt Nam

về điều kiện kết hôn tức là áp dụng luật nơi thực hiện hành vi

Việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài hay giữa người nước ngoài với nhau tại Việt Nam mà người nước ngoài không có quốc tịch hoặc có nhiều quốc tịch thì người không có quốc tịch tuân theo pháp luật nơi cư trú, người nhiều quốc tịch tuân theo pháp luật nước họ là công dân và đang thường trú về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài

Thứ nhất, kết hôn không được tiến hành trước cơ quan nhà nước có

thẩm quyền của Việt Nam Trường hợp này xảy ra khi công dân Việt Nam kết hôn với người nước ngoài mà việc kết hôn không được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam mà tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền nước ngoài, trong trường hợp này điều kiện kết hôn giữa họ sẽ do pháp luật nước ngoài điều chỉnh và nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật là luật quốc tịch Thông thường các nước trên thế giới đều quy định các bên kết hôn phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nước mình Khi đó, công dân Việt Nam phải tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật Việt Nam và người nước ngoài tuân theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch còn người không quốc tịch thì tuân theo điều kiện kết hôn của pháp luật nơi họ cư trú Quy định này là hoàn toàn phù hợp xuất phát từ điều kiện kinh tế - xã hội, phong tục tập quán, địa lý, sự phát triển tâm sinh lý của nam và nữ,… của các nước, đảm bảo các quyền và lợi ích của các bên đương sự Đây là tiêu chí để cơ quan có

thẩm quyền xem xét tính hợp pháp của việc kết hôn có yếu tố nước ngoài khi việc kết hôn đó không được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam Việt Nam quy định vấn đề chọn luật áp dụng cũng phù hợp với thực tiễn pháp luật quốc tế

Thứ hai, kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài; giữa

người nước ngoài với nhau tại Việt Nam được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam các bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn, ngoài ra đối với người nước ngoài phải tuân theo pháp luật Việt Nam về điều kiện kết hôn Pháp luật Việt Nam hiện hành quy định giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện kết hôn có yếu tố nước ngoài tại khoản 1 Điều 103 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000:

Trong việc kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật của nước mình về điều kiện kết hôn; nếu việc kết hôn được tiến hành tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam thì người nước ngoài còn phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn

Việc kết hôn giữa những người nước ngoài với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam phải tuân theo các quy định của Luật này về điều kiện kết hôn [43]

Vấn đề này được quy định cụ thể tại Điều 10 Nghị định số 68/NĐ-CP:

Trong trường hợp kết hôn giữa công dân Việt Nam với người nước ngoài, mỗi bên phải tuân theo pháp luật nước mình về điều kiện kết hôn, đồng thời người nước ngoài còn phải tuân theo Điều 9, Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn, nếu việc kết hôn được tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam

Trong trường hợp người nước ngoài kết hôn với nhau tại Việt Nam trước cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì mỗi bên

phải tuân theo pháp luật nước mình là công dân hoặc theo pháp luật nơi thường trú (đối với người không quốc tịch) về điều kiện kết hôn; ngoài ra, các bên còn phải tuân theo Điều 9, Điều 10 của Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam 2000 về điều kiện kết hôn và các trường hợp cấm kết hôn [30]

Cụ thể, điều kiện kết hôn theo quy định của pháp luật Việt Nam trong các trường hợp có yếu tố nước ngoài sẽ được áp dụng cụ thể như sau:

Điều kiện về tuổi kết hôn:

Pháp luật tất cả các nước đều xem tuổi kết hôn là một trong những điều kiện kết hôn quan trọng Theo các nhà nghiên cứu y học thì nam từ mười sáu tuổi trở lên, nữ từ mười ba tuổi trở lên đã có khả năng sinh sản nhưng để đảm bảo sức khỏe, nòi giống phát triển tốt thì nam phải từ mười tám và nữ từ mười bảy tuổi trở lên Tuy nhiên, xuất phát từ sự khác nhau về trình độ kinh

tế, phong tục tập quán mà pháp luật các nước có quy định không giống nhau

về độ tuổi kết hôn Theo quy định pháp luật Việt Nam trong các trường hợp

có yếu tố nước ngoài sẽ được áp dụng cụ thể:

- Trường hợp nếu hai bên kết hôn mang quốc tịch Việt Nam nhưng việc kết hôn tiến hành ở nước ngoài thì nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ

từ mười tám tuổi trở lên

- Trường hợp nếu một bên là công dân Việt Nam và một bên là người nước ngoài kết hôn với nhau ở nước ngoài mà việc kết hôn không tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền Việt Nam thì nam công dân Việt Nam từ hai mươi tuổi trở lên, nữ công dân Việt Nam từ mười tám tuổi trở lên; nam, nữ người nước ngoài phải tuân theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch về độ tuổi kết hôn

- Trường hợp nếu công dân Việt Nam kết hôn với người nước ngoài hoặc những người nước ngoài kết hôn với nhau trước cơ quan có thẩm quyền

của Việt Nam thì các bên không những phải tuân theo pháp luật của nước mà

họ mang quốc tịch mà người nước ngoài còn phải tuân theo pháp luật Việt Nam về độ tuổi kết hôn Theo quy định pháp luật Việt Nam thì nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên

Ví dụ: nam công dân Anh kết hôn với nữ công dân Việt Nam tiến hành trước cơ quan có thẩm quyền Việt Nam thì nam công dân Anh phải tuân theo pháp luật Anh và pháp luật Việt Nam về độ tuổi kết hôn và nữ công dân Việt Nam phải tuân theo pháp luật Việt Nam về tuổi kết hôn Pháp luật Anh quy định tuổi kết hôn với cả nam và nữ là mười sáu tuổi Pháp luật Việt Nam quy định nam phải từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên Như vậy, mặc dù pháp luật của Anh quy định độ tuổi kết hôn là 16 tuổi nhưng khi tiến hành kết hôn tại cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam thì nam công dân Anh phải từ hai mươi tuổi trở lên mới được kết hôn với nữ công dân Việt Nam từ mười tám tuổi trở lên

Pháp luật Việt Nam cũng như pháp luật các nước chỉ quy định độ tuổi tối thiểu để kết hôn nhưng không quy định độ tuổi tối đa, đồng thời không quy định sự chênh lệch tuổi giữa nam, nữ trong việc kết hôn là phù hợp vì quan điểm cho rằng hôn nhân bắt nguồn từ tình yêu nên không giới hạn về tuổi tác Nhưng đây lại là kẽ hở cho kẻ xấu trục lợi để môi giới hôn nhân vì mục đích vật chất, gây ra các tệ nạn xã hội Tình trạng này xảy ra rất nhiều ở Việt Nam, các nhà nghiên cứu cần tìm ra biện pháp ngăn chặn

So với pháp luật một số nước như Pháp, Nhật Bản độ tuổi kết hôn được quy định theo pháp luật của Việt Nam tương đối cao Đối với người

Pháp "Nam chưa tròn mười tám tuổi, nữ chưa tròn mười lăm tuổi không được

kết hôn" (Điều 144- Bộ luật dân sự Pháp)

Theo quy định tại Điều 731 Bộ luật dân sự Nhật Bản thì "Không thể

kết hôn khi chưa tròn mười tám tuổi đối với nam giới và không tròn mười sáu tuổi đối với nữ giới"