Hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành

LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu khoa học riêng tơi Các số liệu, ví dụ trích dẫn luận văn đảm bảo độ tin cậy, xác trung thực Những kết luận khoa học luận văn chưa cơng bố cơng trình khác TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Danh Sơn MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục mở đầu Chương 1: vấn đề lý luận hợp đồng chuyển giao công nghệ 1.1 Những vấn đề công nghệ chuyển giao công nghệ 1.1.1 Khái niệm công nghệ vai trị cơng nghệ 1.1.1.1 Khái niệm cơng nghệ 1.1.1.2 Vai trị cơng nghệ 13 1.1.2 Một số vấn đề lý luận chuyển giao công nghệ 15 1.1.2.1 Khái niệm chuyển giao công nghệ 15 1.1.2.2 Phân loại chuyển giao công nghệ 17 1.2 Những vấn đề hợp đồng chuyển giao công nghệ 22 1.2.1 Khái niệm đặc trưng hợp đồng chuyển giao 22 công nghệ 1.2.2 Phân loại hợp đồng chuyển giao công nghệ 28 1.2.2.1 Phân loại theo tính độc lập hợp đồng chuyển giao công 28 nghệ 1.2.2.2 Phân loại theo thủ tục hành liên quan 1.2.3 Những nguyên tắc hợp đồng chuyển giao công nghệ 29 30 1.2.3.1 Các nguyên tắc chung 30 1.2.3.2 Các nguyên tắc chuyên biệt 31 1.2.4 Một số vấn đề nội dung hợp đồng chuyển giao công nghệ 33 1.2.4.1 Điều khoản chủ yếu hợp đồng chuyển giao công nghệ 33 1.2.4.2 Điều khoản thông thường điều khoản tùy nghi hợp đồng chuyển giao công nghệ 35 Những yếu tố ảnh hưởng đến việc giao kết thực hợp đồng chuyển giao công nghệ (hay ảnh hưởng đến hoạt động chuyển giao công nghệ) 36 Chương 2: pháp luật hành hợp đồng chuyển giao công nghệ 41 2.1 Sự hình thành phát triển pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ Việt Nam 41 2.1.1 Các giai đoạn phát triển pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 41 2.1.2 Mối quan hệ văn pháp luật điều chỉnh hợp đồng chuyển giao công nghệ 47 2.2 Nội dung pháp luật hành hợp đồng chuyển giao công nghệ 50 2.2.1 Các điều khoản chủ yếu hợp đồng chuyển giao công nghệ 50 1.2.5 2.2.1.1 Đối tượng chuyển giao công nghệ 50 2.2.1.2 Phương thức chuyển giao công nghệ 56 2.2.1.3 Những quy định giá phương thức toán 58 2.2.1.4 Quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng chuyển giao công nghệ 62 2.2.1.5 Hiệu lực hợp đồng chuyển giao công nghệ 67 2.2.2 Giao kết, thực chấm dứt hợp đồng chuyển giao công 67 nghệ 2.2.3 Đăng ký hợp đồng chuyển giao công nghệ, xin phép chuyển giao công nghệ 72 thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng chuyển giao 76 Chương 3: công nghệ số kiến nghị 3.1 Thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng chuyển giao cơng nghệ 76 3.1.1 Tình hình thực pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 76 3.1.2 Những bất cập pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 84 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 91 3.2.1 Những kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 91 3.2.2 Những kiến nghị nhằm đảm bảo thực pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ 97 kết luận 100 danh mục tài liệu tham khảo 101 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh tồn cầu hóa hội nhập, việc Việt Nam thức gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) mở nhiều hội kinh doanh thuận lợi tăng khả thâm nhập thị trường nước thành viên cho doanh nghiệp Việt Nam, chìa khóa để đưa kinh tế Việt Nam tiếp tục hội nhập với kinh tế quốc tế Trong năm kể từ ngày Quốc hội Việt Nam phê chuẩn Nghị định thư gia nhập WTO vào ngày 28/11/2006 kiện Hạ viện Hoa Kỳ phê chuẩn quy chế thương mại bình thường vĩnh viễn (PNTR) với Việt Nam vào ngày 09/12/2006, Việt Nam đón nhận nhiều dịng đầu tư nước vào Việt Nam, đồng thời chứng kiến tăng trưởng phát triển vượt bậc doanh nghiệp, tập đoàn kinh tế nước Cùng với phát triển nhanh chóng đầu tư nước đầu tư nước ngoài, hoạt động chuyển giao công nghệ Việt Nam diễn mạnh mẽ quy mô số lượng Trong môi trường cạnh tranh ngày gay gắt, công nghệ yếu tố định phát triển doanh nghiệp quốc gia Ý thức hiểu rõ tầm quan trọng công nghệ chuyển giao công nghệ phát triển kinh tế đất nước, Đảng Nhà nước ta dành quan tâm đặc biệt lĩnh vực này, từ ngày đầu thực sách mở cửa Việc xây dựng hệ thống quy định pháp luật hoàn chỉnh điều chỉnh tổng thể hoạt động chuyển giao cơng nghệ, đặc biệt vấn đề liên quan đến hợp đồng chuyển giao công nghệ nhu cầu tất yếu Thơng qua chế pháp luật, việc kiểm sốt điều tiết hoạt động chuyển giao cơng nghệ thực có hiệu quả, góp phần vào việc chọn lọc cơng nghệ tiến có giá trị từ nước ngồi, hạn chế tình trạng chảy máu ngoại tệ công nghệ lạc hậu đồng thời khuyến khích hoạt động chuyển giao cơng nghệ nước từ Việt Nam nước Ở Việt Nam, tính từ Quyết định số 175-CP ngày 29/04/1981 ký kết thực hợp đồng kinh tế nghiên cứu khoa học triển khai kỹ thuật, có nhiều văn pháp quy ban hành điều chỉnh vấn đề chuyển giao công nghệ, đặc biệt hợp đồng chuyển giao cơng nghệ, ví dụ, Pháp lệnh Chuyển giao cơng nghệ nước ngồi vào Việt Nam ngày 05/12/1981, Bộ luật Dân 1995, Nghị định 45/1998/NĐ-CP ngày 01/07/1998, Nghị định 11/2005/NĐ-CP ngày 2/02/2005 v.v , bước đầu tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho phát triển hoạt động chuyển giao công nghệ nói chung q trình đàm phán, ký kết thực hợp đồng chuyển giao cơng nghệ nói riêng Các văn pháp luật này, bên cạnh việc quy định điều chỉnh vấn đề có tính ngun tắc chuyển giao công nghệ, dành điều khoản điều chỉnh vấn đề liên quan hợp đồng chuyển giao công nghệ nội dung hợp đồng chuyển giao công nghệ, vấn đề liên quan đến đăng ký đến đăng ký, phê chuẩn hợp đồng chuyển giao công nghệ v.v , tạo sở pháp lý bảo đảm quyền lợi ích bên có liên quan giao dịch Tuy nhiên, thực tiễn yêu cầu vào thời điểm ban hành văn pháp quy nói có nhiều thay đổi khơng cịn phù hợp với Kế thừa khắc phục thiếu sót quy định pháp luật trước đó, Luật Chuyển giao cơng nghệ ban hành vào ngày 22/11/2006 có hiệu lực kể từ ngày 01/07/2007, đáp ứng ngày tốt yêu cầu đặt từ thực tiễn Nghiên cứu làm sáng tỏ chất vấn đề liên quan đến hợp đồng chuyển giao công nghệ - loại hợp đồng có đối tượng đặc thù cơng nghệ góc độ pháp lý thực tiễn góp phần làm sáng tỏ nội dung quy định pháp luật Việt Nam hành chuyển giao cơng nghệ, đồng thời có đề xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam vấn đề này, từ góp phần thúc đẩy phát triển thị trường chuyển giao cơng nghệ nói riêng kinh tế Việt Nam nói chung Trong khn khổ chương trình đào tạo cao học luật tính cấp thiết vấn đề trình bày đây, người viết chọn đề tài "Hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật Việt Nam hành" làm đề tài nghiên cứu Tình hình nghiên cứu điểm đề tài Nghiên cứu hợp đồng chuyển giao công nghệ, đặc biệt bối cảnh hội nhập vấn đề Cho đến nay, chuyển giao công nghệ hợp đồng chuyển giao công nghệ nghiên cứu thơng qua số cơng trình khoa học trình bày tạp chí khoa học số luận văn thạc sĩ luật học như: luận văn thạc sĩ luật học Đại học Luật Hà Nội - Đại học Panthéon Assas Paris II năm 2004 tác giả Lê Ngọc Bích với đề tài “Pháp luật chuyển giao công nghệ - Thực trạng phương hướng hoàn thiện; luận văn thạc sĩ luật học Khoa luật, Đại học Quốc gia Hà Nội năm 1998 tác giả Nguyễn Thị Lan Hương với đề tài "Pháp luật chuyển giao công nghệ Việt Nam" Các cơng trình nghiên cứu đưa phân tích, luận giải vấn đề công nghệ, chuyển giao công nghệ chất pháp lý hình thức nội dung hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật chuyển giao công nghệ ban hành trước thời điểm năm 2005 Tuy nhiên, kể từ Luật Chuyển giao công nghệ ban hành nay, chưa có cơng trình nghiên cứu đề cập cách toàn diện hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định tình hình thực tiễn Việt Nam, để qua phân tích ưu điểm thiếu sót quy định pháp luật hành Trên sở định hướng nghiên cứu tiếp tục kế thừa kết nghiên cứu tác giả trước đó, người viết trình bày số quan điểm khoa học nhằm góp phần làm sáng tỏ nội dung: - Hệ thống hóa quan điểm khoa học cơng nghệ - đối tượng hợp đồng chuyển giao công nghệ, đồng thời phân tích vấn đề chuyển giao cơng nghệ - Phân tích làm rõ khái niệm đặc trưng hợp đồng chuyển giao công nghệ chủ thể ký kết, nội dung, nguyên tắc để xác định đầy đủ dạng hợp đồng - Phân tích sâu vấn đề hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật hành thực tiễn áp dụng, qua đưa đánh giá khách quan nội dung tiến bất cập tồn nhằm đưa đề xuất việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng chuyển giao công nghệ Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài luận văn nhằm mục đích: Xác định khái niệm cơng nghệ, chuyển giao công nghệ hợp đồng chuyển giao công nghệ sở hệ thống hóa phân tích cách tiếp cận khác khái niệm này; sở làm rõ chất pháp lý, nội dung chủ yếu, ký kết thực hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật hành Để đạt mục đích nghiên cứu này, đề tài có nhiệm vụ nghiên cứu sau đây: - Nghiên cứu khái niệm, quan điểm khoa học công nghệ, chuyển giao công nghệ hợp đồng chuyển giao công nghệ, để xác định đặc trưng hợp đồng chuyển giao công nghệ - Đi sâu nghiên cứu, tìm hiểu quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng chuyển giao công nghệ Việt Nam bao gồm: nghiên cứu thực trạng quy định pháp luật thực tiễn áp dụng, từ tồn quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng chuyển giao công nghệ; đề xuất kiến nghị, phương hướng giải pháp cụ thể để hoàn thiện quy định pháp luật đáp ứng đòi hỏi thực tiễn Đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật hành Để đảm bảo dung lượng luận văn, người viết tập trung nghiên cứu nội dung bản, chung hợp đồng chuyển giao công nghệ mà không sâu vào dạng hợp đồng chuyên biệt Phương pháp nghiên cứu đề tài Phương pháp nghiên cứu đề tài dựa phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin, quan điểm vật biện chứng vật lịch sử Bên cạnh đó, phương pháp thống kê, so sánh, phân tích, tổng hợp sử dụng nghiên cứu đề tài Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận hợp đồng chuyển giao công nghệ Chương 2: Pháp luận hành hợp đồng chuyển giao công nghệ Chương 3: Thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ số kiến nghị Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HỢP ĐỒNG CHUYỂN GIAO CÔNG NGHỆ 1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CÔNG NGHỆ VÀ CHUYỂN GIAO CÔNG NGHỆ 1.1.1 Khái niệm cơng nghệ vai trị cơng nghệ 1.1.1.1 Khái niệm công nghệ Ngày nay, với tốc độ phát triển khoa học kỹ thuật vũ bão coi yếu tố thiếu lực lượng sản xuất cơng nghệ trở thành mối quan tâm đặc biệt doanh nhân, trung tâm nghiên cứu tất quốc gia Không cịn nghi ngờ vai trị to lớn cơng nghệ phát triển kinh tế xã hội Hiện nay, Việt Nam giai đoạn cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước, cơng nghệ lại trở nên quan trọng hết Thuật ngữ cơng nghệ (tiếng Anh technology) có nguồn gốc từ hai thuật ngữ Hy Lạp cổ techne có nghĩa kỹ cách thức cần thiết để làm logos có nghĩa khoa học, kiến thức hay nghiên cứu [28, tr 13] Như vậy, thực chất thuật ngữ công nghệ việc ứng dụng kỹ có từ nghiên cứu, khám phá Hiện có nhiều cách tiếp cận khái niệm công nghệ Theo Tổ chức phát triển công nghiệp Liên Hợp Quốc (United Nation’s Industrial Development Organization, viết tắt UNIDO) cơng nghệ việc áp dụng khoa học vào công nghiệp cách sử dụng nghiên cứu xử lý cách có phương pháp có hệ thống [29, tr 8] Định nghĩa UNIDO gắn chất công nghệ với ứng dụng lĩnh vực công nghiệp nhấn mạnh đến thuộc tính cơng nghệ tính khoa học mà thơi Ngun nhân thực tế thuật ngữ công nghệ UNIDO gửi hồ sơ quy định đến quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép chuyển giao cơng nghệ, thời hạn mười ngày kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép chuyển giao cơng nghệ có trách nhiệm xem xét phù hợp hợp đồng chuyển giao công nghệ với nội dung ghi văn chấp thuận để định việc cấp phép, không cấp phép phải trả lời văn nêu rõ lý Thủ tục cấp phép "2 vòng" giải thích nhằm đảm bảo tính xác khả quản lý hiệu giao dịch chuyển giao công nghệ thuộc diện hạn chế chuyển giao Tuy nhiên, với tinh thần cải cách thủ tục hành nay, việc quy định thủ tục cấp phép gây phiền hà, rườm rà cho doanh nghiệp, ngược lại nỗ lực rút ngắn khoảng cách tốc độ phát triển công nghệ nước ta so với khu vực giới Xem xét việc quy định nội dung hai hồ sơ (một cho vòng cho vòng 2) Điều 24 Luật Chuyển giao công nghệ, khơng khác mấy, có khác hồ sơ vịng có thêm hợp đồng văn chấp thuận quan nhà nước cấp vòng (mà văn khơng cần đưa lên, quan quản lý lưu cấp phép) Nên chăng, việc cấp phép cần thực lần, trước sau cá nhân, tổ chức thực chuyển giao công nghệ Thiết nghĩ, luật nên quy định việc cấp phép trước giao kết hợp đồng, quan quản lý đảm bảo việc thực thi khâu kiểm tra, giám sát, vừa tiết kiệm thời gian chi phí, vừa làm giảm thủ tục hành khơng đáng có Thứ sáu, quy định Điều 27 Luật Chuyển giao công nghệ chưa thể vai trò mục tiêu điều chỉnh, cân nhắc để cắt bỏ Khi nghiên cứu quy định Điều 27, dễ dàng nhận thấy Luật Chuyển giao công nghệ không xa Bộ luật Dân quy định trường hợp bên vi phạm hợp đồng, không muốn nói bó hẹp cuối dẫn chiếu cách chung chung không cần thiết 89 Không thế, việc sử dụng thuật ngữ "xử lý vi phạm hợp đồng" khơng xác Khái niệm "xử lý " dùng trường hợp quan quản lý nhà nước tiến hành biện pháp cưỡng chế hành chủ thể vi phạm hành chính, khơng dùng chế tài dân Đối với vi phạm hợp đồng, bên có quyền thỏa thuận biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ phạt vi phạm Nếu bên gây thiệt hại, bên phải có trách nhiệm bồi thường cho bên bị thiệt hại Do đó, việc giải vi phạm hợp đồng việc bên, vụ việc không đưa quan tài phán Tinh thần Điều 27 theo hướng này, việc sử dụng thuật ngữ "xử lý" dễ gây hiểu lầm, quan quản lý nhà nước người định buộc bên vi phạm phải thực nghĩa vụ quy định điều khoản Thứ bảy, không nên quy định sách thuế riêng hoạt động chuyển giao công nghệ Luật Chuyển giao cơng nghệ Việc khuyến khích khía cạnh tài thơng qua ưu đãi thuế cịn nhiều tranh luận tính hiệu quả, thực tế áp dụng lâu thường xuyên chủ thể, lĩnh vực địa mà nhà nước khuyến khích đầu tư, phát triển Với vai trị bật việc đóng góp vào phát triển kinh tế, lĩnh vực chuyển giao công nghệ thường hưởng nhiều ưu đãi định, có ưu đãi thuế Tựu trung lại, sắc thuế chủ yếu điều chỉnh đến hoạt động chuyển giao công nghệ bao gồm: thuế giá trị gia tăng, thuế thu nhập doanh nghiệp thuế thu nhập cá nhân thuế nhập Việc quy định cụ thể ưu đãi thuế Điều 44 Luật Chuyển giao công nghệ không cần thiết dẫn đến trùng lắp quy định thuế ban hành đạo luật thuế Luật thuế giá trị gia tăng, Luật thuế xuất khẩu, thuế nhập Ví dụ: Các quy định Điều 18, Điều 19 Luật thuế thu nhập doanh nghiệp năm 2003 quy định trường hợp miễn thuế, giảm thuế hoạt động công nghệ 90 hướng dẫn chi tiết văn luật Nghị định 24/2007/NĐ-CP ngày 14/2/2007 quy định chi tiết thi hành Luật thuế thu nhập doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc quy định chi tiết thuế Luật Chuyển giao cơng nghệ ảnh hưởng đến tính ổn định đạo luật Sở dĩ nhận định kinh tế nước ta giai đoạn phát triển, sách thuế cần có điều chỉnh cho phù hợp với tình hình thực tế Do đó, quy định pháp luật thuế có thay đổi dẫn đến nội dung quy định khác với Luật Chuyển giao cơng nghệ, việc áp dụng có nhiều vướng mắc 3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG CHUYỂN GIAO CÔNG NGHỆ 3.2.1 Những kiến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung pháp luật hợp đồng chuyển giao cơng nghệ Như phân tích trên, pháp luật chuyển giao công nghệ cố gắng hoàn thiện để đáp ứng nhu cầu thực tiễn kinh tế xã hội đòi hỏi trình hội nhập Tuy nhiên, Luật Chuyển giao cơng nghệ có hiệu lực gần năm, văn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành giai đoạn soạn thảo Do đó, việc đánh giá tổng thể bất cập pháp Luật Chuyển giao công nghệ đưa kiến nghị sửa đổi khơng dễ dàng Chính vậy, cách tiếp cận mà người viết lựa chọn kiến nghị sửa đổi nội dung quy định không hợp lý Luật Chuyển giao công nghệ, mà không đề cập đến nội dung cần giải thích hướng dẫn cụ thể (vì nội dung đề cập văn hướng dẫn ban hành) Căn vào phân tích phần 3.1.2, người viết kiến nghị sửa đổi, bổ sung số nội dung sau đây: Thứ nhất, sửa đổi khái niệm công nghệ theo hướng đảm bảo tính cơng nghệ 91 Đã gọi công nghệ mới, tức công nghệ chưa công bố, công bố khơng phổ biến khơng thể tiếp nhận, vậy, thành nghiên cứu thực có tính Trong thời đại thơng tin nay, nhà nghiên cứu phải có trách nhiệm việc sử dụng kết nghiên cứu sẵn có hoạt động sáng tạo cơng nghệ nói riêng hoạt động nghiên cứu khoa học nói chung Mặc dù, công nghệ chưa áp dụng Việt Nam đáng khuyến khích, khơng nên sử dụng khái niệm "cơng nghệ mới", lần tạo Việt Nam Nếu công nghệ lần áp dụng Việt Nam, giới áp dụng, chuyển giao cho Việt Nam nên gọi cơng nghệ lần tạo phân biệt với khái niệm công nghệ Như vậy, đề nghị sửa đổi bổ sung khoản Điều Luật Chuyển giao công nghệ sau: Công nghệ công nghệ chưa công bố, công bố không phổ biến, lần tổ chức, cá nhân Việt Nam tạo Việt Nam Bên cạnh đó, cần bổ sung khái niệm công nghệ lần tạo sau: Công nghệ lần tạo công nghệ tổ chức, cá nhân Việt Nam sáng tạo cách độc lập Việt Nam không coi công nghệ Tất nhiên, sau bổ sung khái niệm trên, quy định ưu đãi sản phẩm công nghệ việc áp dụng chuyển giao cơng nghệ phải có sửa đổi tương ứng theo hướng: công nghệ ưu tiên công nghệ lần tạo ra, có tác dụng khuyến khích tổ chức, cá nhân sáng tạo, nghiên cứu công nghệ sẵn sàng áp dụng cơng nghệ vào thực tiễn Thứ hai, bổ sung điều khoản quy định chủ sở hữu cơng nghệ Như phân tích, quy định chủ sở hữu cơng nghệ có ý nghĩa quan 92 trọng, làm sở cho quy định liên quan đến hợp đồng chuyển giao công nghệ Điều khoản chủ sở hữu công nghệ cần phải quy định khái niệm chủ sở hữu cơng nghệ mà cịn phải mơ tả khái qt quyền chủ sở hữu công nghệ, làm tảng để quy định quyền cụ thể luật có Khái niệm chủ sở hữu cơng nghệ xây dựng dựa khái niệm chủ sở hữu Bộ luật Dân sự, cần xem xét đến nguồn gốc công nghệ Theo ý kiến người viết, điều khoản chủ sở hữu công nghệ có nội dung sau: Điều…: Chủ sở hữu cơng nghệ Chủ sở hữu công nghệ cá nhân, tổ chức có quyền chiếm hữu, sử dụng định đoạt công nghệ không giới hạn, trừ trường hợp pháp luật có hạn chế khác Quyền sở hữu cơng nghệ chủ sở hữu hình thành từ: a Sáng tạo công nghệ đồng sáng tạo công nghệ b Được chuyển quyền sở hữu hình thức chuyển giao, tặng cho hình thức khác theo quy định pháp luật Quyền chủ sở hữu công nghệ: a Phát triển công nghệ b Sử dụng cơng nghệ c Chuyển giao cơng nghệ hình thức bán, góp vốn, chuyển giao đối tượng sở hữu cơng nghiệp, nhượng quyền thương mại hình thức khác mà pháp luật không cấm d Các quyền khác theo quy định pháp luật Thứ ba, cần sửa đổi quy định Điều 14 Luật Chuyển giao công nghệ ngôn ngữ hợp đồng Ngôn ngữ hợp đồng sử dụng tiếng nước ngồi tiếng Việt hai, nhằm đảm bảo quyền tự thỏa thuận bên Tuy nhiên, 93 cần đảm bảo tính tương đồng ngữ nghĩa văn tiếng Việt tiếng nước ngoài, phù hợp với chất hợp đồng thỏa thuận dựa thống ý chí bên Tất nhiên, yêu cầu bên phải đảm bảo từ tiếng Việt phải có từ tiếng nước ngồi tương ứng, điều đơi khơng thể có mặt ngơn ngữ Hơn nữa, để đảm bảo thuận lợi công tác xét xử, giải tranh chấp hợp đồng, cần có quy định rõ việc thỏa thuận ngôn ngữ ưu tiên áp dụng trường hợp có mâu thuẫn ngôn ngữ hợp đồng Theo ý kiến người viết, quy định sửa đổi sau: Ngôn ngữ hợp đồng chuyển giao công nghệ bên thỏa thuận; trường hợp cần giao dịch Việt Nam phải có hợp đồng tiếng Việt Hợp đồng tiếng Việt tiếng nước phải tương đồng mặt ngữ nghĩa Trong trường hợp hợp đồng chuyển giao công nghệ thỏa thuận lập thành nhiều ngơn ngữ khác nhau, hợp đồng phải có thỏa thuận rõ ràng ngôn ngữ áp dụng trường hợp có khác biệt nội dung giải thích, bên khơng có thỏa thuận, nội dung Tiếng Việt áp dụng Thứ tư, cần sửa đổi, bổ sung quy định nội dung chủ yếu hợp đồng chuyển giao công nghệ Theo ý kiến người viết, cần thiết phải quy định nội dung bắt buộc phải có hợp đồng chuyển giao công nghệ, nhằm đảm bảo chất loại hợp đồng đặc thù này, đồng thời xác định rõ luật áp dụng (tức ưu tiên áp dụng quy định Luật Chuyển giao công nghệ trước quy định Bộ luật Dân việc điều chỉnh nội dung hợp đồng) Như phân tích, số nội dung khơng hợp lý chưa xác cần phải sửa đổi thời hạn thực hợp đồng việc tách bạch phạt vi phạm hợp đồng trách nhiệm vi phạm hợp đồng Như vậy, theo ý kiến người viết, nội dung Điều 15 cần sửa đổi sau: 94 Điều 15 Nội dung hợp đồng chuyển giao công nghệ Hợp đồng chuyển giao công nghệ phải có nội dung chủ yếu sau đây: a Tên hợp đồng chuyển giao cơng nghệ, ghi rõ tên công nghệ chuyển giao; b Khái niệm, thuật ngữ sử dụng hợp đồng (nếu có); c Đối tượng công nghệ chuyển giao, sản phẩm công nghệ tạo ra; d Chuyển giao quyền sở hữu, quyền sử dụng công nghệ; đ Phương thức chuyển giao cơng nghệ; e.Giá, phương thức tốn; g Thời điểm, thời hạn hiệu lực hợp đồng; h Quyền nghĩa vụ bên; i Kế hoạch, tiến độ chuyển giao công nghệ, địa điểm thực chuyển giao công nghệ; k Trách nhiệm bảo hành công nghệ chuyển giao; l Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; m Pháp luật áp dụng để giải tranh chấp; n Cơ quan giải tranh chấp; Các bên thỏa thuận khác khơng trái với quy định pháp luật Việt Nam phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ năm, cần sửa đổi quy định thủ tục cấp phép chuyển giao công nghệ công nghệ hạn chế chuyển giao Như phân tích, để đảm bảo thuận tiện cho chủ thể, đồng thời phù hợp với xu hướng cải cách thủ tục hành chính, việc cấp phép chuyển giao công nghệ công nghệ hạn chế chuyển giao nên thực 95 lần, khơng nên tiến hành thành "2 vịng" theo quy định Luật hành Việc cấp phép nên thực trước bên tiến hành ký kết hợp đồng Tuy nhiên, để đảm bảo công tác thẩm định quan cấp phép, bên cần cung cấp dự thảo hợp đồng thương lượng xong Về nguyên tắc, sau cấp phép, bên không quyền thay đổi nội dung dự thảo phải giao kết hợp đồng thời hạn định (người viết cho rằng, khoảng thời gian 30 ngày hợp lý) Bên cạnh đó, để đảm bảo khâu giám sát, sau bên giao kết, văn hợp đồng thức gửi đến quan cấp phép để báo cáo kiểm tra Như vậy, Điều 23 Điều 24 Luật Chuyển giao công nghệ nên quy định chung điều luật có nội dung sau: Điều 23 Thủ tục cấp phép chuyển giao công nghệ thuộc Danh mục công nghệ hạn chế chuyển giao Tổ chức, cá nhân có nhu cầu tiếp nhận chuyển giao công nghệ thuộc Danh mục công nghệ hạn chế chuyển giao phải gửi hồ sơ quy định khoản Điều đến quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép chuyển giao công nghệ Trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép chuyển giao cơng nghệ phải có văn chấp thuận, khơng chấp thuận phải trả lời văn nêu rõ lý Hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép chuyển giao công nghệ thuộc Danh mục công nghệ hạn chế chuyển giao bao gồm: a) Đơn đề nghị cấp Giấy phép chuyển giao công nghệ; b) Văn tư cách pháp lý bên hợp đồng chuyển giao công nghệ; c) Dự thảo hợp đồng chuyển giao công nghệ; d) Danh mục tài liệu công nghệ, thiết bị cơng nghệ (nếu có) kèm theo 96 hợp đồng chuyển giao công nghệ Sau cấp Giấy phép chuyển giao công nghệ, bên phải tiến hành giao kết hợp đồng thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày cấp phép Sau hợp đồng giao kết, thời hạn mười ngày, bên cấp phép phải gửi đến quan cấp phép để báo cáo Trong trình thực hợp đồng chuyển giao cơng nghệ muốn thay đổi nội dung ghi Giấy phép chuyển giao cơng nghệ bên ký kết hợp đồng chuyển giao công nghệ phải xin Giấy phép 3.2.2 Những kiến nghị nhằm đảm bảo thực pháp luật hợp đồng chuyển giao công nghệ Thứ nhất, cần gấp rút nghiên cứu để ban hành văn hướng dẫn thi hành Luật Chuyển giao công nghệ Nghị định quy định chi tiết thi hành Luật Chuyển giao công nghệ thông tư hướng dẫn Có thể thấy rằng, Luật Chuyển giao cơng nghệ cố gắng có quy định cụ thể hoạt động chuyển giao công nghệ, để đảm bảo cho hoạt động tiến hành cách thuận lợi, cần văn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Có vậy, quy định khái quát luật dễ dàng áp dụng vào thực tiễn, tăng cường tính khả thi luật việc điều chỉnh hoạt động chuyển giao công nghệ Việt Nam Thứ hai, tăng cường cơng tác pháp điển hóa văn pháp luật có nội dung liên quan đến hoạt động chuyển giao công nghệ luật thuế, luật doanh nghiệp v.v., để từ có hướng dẫn phù hợp Luật Chuyển giao cơng nghệ có hiệu lực chưa lâu, số văn pháp luật có liên quan đến hoạt động chuyển giao cơng nghệ ban hành trước thời gian Khơng thế, chủ thể soạn thảo khác (Ví dụ: Luật Chuyển giao cơng nghệ Bộ Khoa học 97 Cơng nghệ chủ trì, Luật Doanh nghiệp Bộ Kế hoạch Đầu tư chịu trách nhiệm soạn thảo, luật thuế lại thuộc Bộ Tài chính…), nên việc khơng có quy định thống hiểu Chính vậy, để đảm bảo khả điều chỉnh, quan có liên quan cần có rà sốt cách nghiêm túc văn hoạt động chuyển giao cơng nghệ, đề từ có kiến nghị sửa đổi cho phù hợp thống nhất, tạo điều kiện khuyến khích hoạt động chuyển giao cơng nghệ Việt Nam Thứ ba, tăng cường công tác đào tạo, bồi dưỡng đội ngũ công chức quản lý nhà nước công nghệ đặc biệt địa phương, nhằm đảm bảo thực tốt chức quan quản lý nhà nước công nghệ, sở đảm bảo khuyến khích hoạt động chuyển giao cơng nghệ Hiện nay, đội ngũ công chức quản lý nhà nước cơng nghệ có nhiều đổi trình độ số lượng, nhiều địa phương chưa đáp ứng yêu cầu Đội ngũ công chức quản lý hoạt động công nghệ cần am hiểu, nhiệt tình cơng tác quản lý nhà nước mà cần phải cầu nối hoạt động công nghệ địa phương Cần tăng cường tính chủ động, sáng tạo quan quản lý nhà nước công nghệ nhằm đảm bảo thực tốt vai trò quản lý nhà nước cơng cải cách hành thực hội nhập kinh tế quốc tế Thứ tư, cần đẩy mạnh hoạt động xúc tiến thương mại công nghệ việc tổ chức triển lãm công nghệ chợ công nghệ Trong năm qua, việc tổ chức Techmart Việt Nam ngày nhiều hơn, đa dạng chủ điểm địa bàn tổ chức Tuy nhiên, việc tổ chức triển lãm, hội chợ công nghệ cịn mang tính thời vụ, chưa ổn định khả tiếp cận doanh nghiệp không cao Do đó, cần có quy chế nhằm đảm bảo hoạt động phải thực thường xuyên, ổn định phải tạo hội tốt cho chủ thể có nhu cầu tham gia Khơng phải đẩy mạnh việc xúc tiến thương mại công nghệ Việt 98 Nam mà cần phải thực hoạt động xúc tiến thương mại công nghệ nước Việc thúc đẩy hoạt động xúc tiến thương mại nước ngồi nhằm mở rộng giới thiệu công nghệ Việt Nam bạn hàng giới Bên cạnh đó, doanh nghiệp Việt Nam có hội tiếp cận cơng nghệ tiên tiến nơi cơng nghệ tồn để thúc đẩy nhanh chóng trình áp dụng cơng nghệ tiên tiến Việt Nam 99 KẾT LUẬN Trong năm đầu kỷ XXI, nhân loại tiếp tục chứng kiến phát triển mạnh mẽ công nghệ đại, tạo thành tựu mang tính đột phá, làm thay đổi nhanh chóng mặt đời sống xã hội lồi người Các nước phát triển nói chung Việt Nam nói riêng ln xác định mục tiêu xây dựng công nghệ đại, đáp ứng yêu cầu đặt trình phát triển kinh tế - xã hội đất nước Chính vậy, việc xây dựng hành lang pháp lý hoàn thiện, phù hợp với thực tế hoạt động chuyển giao công nghệ nói chung hợp đồng chuyển giao cơng nghệ nói riêng có ý nghĩa quan trọng nhằm góp phần thúc đẩy phát triển thị trường công nghệ Luận văn với đề tài "Hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật Việt Nam hành" nghiên cứu sở phân tích, đánh giá luận giải để làm sáng tỏ chất vấn đề liên quan đến hợp đồng chuyển giao cơng nghệ khía cạnh pháp lý Luận văn phân tích cách tồn diện đưa đánh giá có tính tham khảo hợp đồng chuyển giao công nghệ theo quy định pháp luật hành, từ đề xuất số kiến nghị để làm hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng chuyển giao cơng nghệ Bản luận văn chắn cịn nhiều thiếu sót tồn điểm chưa phù hợp Vì vậy, người viết mong có ý kiến đóng góp minh xác thầy giáo, giáo nhà khoa học để đề tài hoàn thiện 100 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO C¸c văn bản, Nghị Đảng ng Cng sn Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Ni Các văn pháp luật nhà n-ớc Bộ Khoa học Công nghệ Môi trường (1999), Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCNMT ngày 12-7 hướng dẫn thực Nghị định số 45/1998/NĐ-CP ngày 01/07/1998 Chính phủ quy định chi tiết chuyển giao công nghệ, Hà Nội Bộ Khoa học Công nghệ (2006), Thông tư số 14/2006/TT-BKHCN ngày 08-8 hướng dẫn việc giám định công nghệ dự án đầu tư chuyển giao công nghệ, Hà Nội Bộ Khoa học Công nghệ Môi trường (2006), Thông tư số 30/2005/TTBKHCN ngày 30-12 hướng dẫn số điều Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 Chính phủ quy định chi tiết chuyển giao cơng nghệ (sửa đổi), Hà Nội Bộ Tài Chính (2005), Thông tư số 05/2005/TT-BTC ngày 11-01 hướng dẫn Hướng dẫn chế độ thuế áp dụng tổ chức nước ngồi khơng có tư cách pháp nhân Việt Nam cá nhân nước ngồi kinh doanh có thu nhập phát sinh Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (1998), Nghị định số 45/1998/NĐ-CP ngày 01-7 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ, Hà Nội Chính phủ (2000), Nghị định số 16/2000/NĐ-CP ngày 10-5 quy định xử Chính phủ (2000), phạt vi phạm hành lĩnh vực quản lý nhà nước chuyển giao cơng nghệ, Hà Nội Chính phủ (2005), Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 02-02 quy định chi tiết chuyển giao cơng nghệ, Hà Nội 101 Chính phủ (2005), Quyết định số 214/2005/QĐ-TTg ngày 30-8 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt đề án phát triển thị trường công nghệ, Hà Nội 10 Quốc hội (2006), Luật Chuyển giao công nghệ, Hà Nội 11 Quốc hội (1995), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 12 Quốc hội (2000), Luật khoa học công nghệ, Hà Nội 13 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 14 Quốc hội (2005), Luật sở hữu trí tuệ, Hà Nội 15 Ủy ban Thường vụ Quốc hội (1981), Pháp lệnh Chuyển giao cơng nghệ nước ngồi vào Việt Nam, Hà Nội C¸c tài liệu tham khảo khác 16 Lờ Ngc Bớch (2004), Pháp luật chuyển giao công nghệ - Thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội - Đại học Panthéon Assas Paris II 17 Phạm Thanh Bình (2005), "Hoạt động chuyển giao công nghệ Vinashin: Kết kinh nghiệm", Hoạt động khoa học Vinashin 18 Nguyễn Bá Bình (2006), "Nhượng quyền thương mại - chất mối quan hệ với hoạt động chuyển giao công nghệ, hoạt động Li-xăng", Nghiên cứu lập pháp 19 Bộ Khoa học Công nghệ (2006), Khoa học công nghệ Việt Nam 2001 - 2005, Hà Nội 20 Bộ Khoa học Cơng nghệ (2006), Báo cáo tính hình hoạt động chuyển giao công nghệ Việt Nam kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật chuyển giao công nghệ nước, ngày 17-5, Hà Nội 21 Phan Xuân Dũng (2004), Chuyển giao công nghệ Việt Nam -Thực trạng giải pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 102 22 An Như Hải (2004), "Kinh nghiệm chuyển giao công nghệ Trung Quốc Thái Lan", Kinh tế Châu Á - Thái Bình Dương 23 Minh Huệ (2005), "Một số quy định hoạt động chuyển giao công nghệ", Thông tin khu công nghiệp Việt Nam 24 Đặng Hữu (1989), Khoa học công nghệ với phát triển kinh tế - xã hội, Nxb Sự thật, Hà Nội 25 Nguyễn Quang (2005), "Ảnh hưởng FDI chuyển giao công nghệ đến phát triển công nghiệp xuất nước khu vực Đông Á Đông Nam Á", Nghiên cứu kinh tế 26 Nguyễn Thanh Tâm (2006), Quyền sở hữu công nghiệp hoạt động thương mại, Nxb Tư pháp, Hà Nội 27 Nguyễn Thị Thơm (2006), "Chuyển giao công nghệ qua đầu tư trực tiếp nước ngồi Việt Nam", Lý luận trị 28 Trung tâm Chuyển giao công nghệ Châu Á - Thái Bình Dương (APCTT) Bộ Khoa học Cơng nghệ Mội trường (2001), Cẩm nang chuyển giao công nghệ, Nxb Khoa học kỹ thuật, Hà Nội 29 Trường Đại học Kinh tế quốc dân (1998), Công nghệ quản lý công nghệ, Nxb Khoa học kỹ thuật, Hà Nội 30 Nguyễn Anh Tuấn (2006), "Chuyển giao công nghệ qua đầu tư trực tiếp nước Việt Nam năm qua", Tạp chí Cộng sản 31 Nguyễn Anh Tuấn (2007), "Chuyển giao công nghệ qua FDI: Thực tiễn số nước phát triển Việt Nam", Nghiên cứu kinh tế 32 Nguyễn Như Ý (1998), Đại từ điển Tiếng Việt, Nxb Văn hoá - Thông tin, Hà Nội TIẾNG ANH 33 World Intellectual Property Organization (1997), Licensing guide for developing countries 103 ... trường cơng nghệ định hướng hồn thiện pháp luật chuyển giao cơng nghệ, có quy định hợp đồng chuyển giao công nghệ 40 Chương PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ HỢP ĐỒNG CHUYỂN GIAO CÔNG NGHỆ 2.1 SỰ HÌNH THÀNH VÀ... III chuyển giao công nghệ quy định vấn đề như: đối tượng chuyển giao công nghệ, nội dung chuyển giao công nghệ, quy? ??n chuyển giao công nghệ, công nghệ không chuyển giao vấn đề hợp đồng chuyển giao. .. Luật Chuyển giao công nghệ Trong quy định này, Bộ luật Dân xác định rõ quy? ??n chuyển giao công nghệ, đối tượng chuyển giao công nghệ, công nghệ cấm chuyển giao hợp đồng chuyển giao công nghệ Đáng