góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định của luật doanh nghiệp việt nam năm 2005 những vấn đề đặt ra và giải pháp tháo gỡ

LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành khóa luận này, ngoài sự nỗ lực, cố gắng của bản thân, em đã nhận được rất nhiều sự động viên, hướng dẫn, giúp đỡ và hướng dẫn, đóng góp ý kiến của các thầy cô giáo, bạn bè và gia đình. Đặc biệt em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến GS.TS. Nguyễn Thị Mơ, người đã trực tiếp hướng dẫn em trong suốt thời gian làm khóa luận này. Với sự quan tâm hướng dẫn của cô, em đã bước đầu làm quen với việc nghiên cứu một đề tài khoa học, đặc biệt là trong lĩnh vực Luật. Trong suốt thời gian được cô hướng dẫn, em đã học được rất nhiều điều từ cô về kiến thức chuyên môn, cách tư duy học Luật cũng như phương pháp nghiên cứu. Chính nhờ đó em mới có thể hoàn thành khóa luận tốt nghiệp này. Em xin chân thành cảm ơn các thầy cô giáo trong Khoa quản trị kinh doanh, trường Đại học Ngoại Thương đã có những bài giảng hữu ích, nhiệt tình hướng dẫn em, tạo điều kiện thuận lợi cho em trong quá trình học tập. Cuối cùng em xin cảm ơn sự khuyến khích, động viên và góp ý của bạn bè và gia đình đã giúp em hoàn thành khóa luận này. MỤC LỤC LỜI CẢM ƠN 1 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT 10 LỜI NÓI ĐẦU 1 CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VỀ DOANH NGHIỆP, THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 3 1.1. Khái niệm và đặc điểm của doanh nghiệp 3 1.1.1. Khái niệm về doanh nghiệp 3 1.1.2. Đặc điểm của doanh nghiệp 4 1.1.3. Phân loại doanh nghiệp. 5 1.2.Thành lập doanh nghiệp 7 Thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật là quyền của tổ chức, cá nhân và được Nhà nước bảo hộ. Doanh nghiệp phải được thành lập theo đúng quy định của pháp luật. Luật doanh nghiệp năm 2005 đã đưa ra những quy định rất chi tiết về việc thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh. Điều 13 LDN 2005 đã nêu rõ những cá nhân, tổ chức được quyền thành lập doanh nghiệp đồng thời liệt kê những đối tượng không được quyền thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam. Theo quy định này, các tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam, trừ những đối tượng không có quyền tham gia thành lập doanh nghiệp được liệt kê tại Điều 13 Khoản 2 như sau: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình, cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác, người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự, người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh và những trường hợp khác theo quy định của Luật phá sản. 7 1.2.1. Thủ tục thành lập doanh nghiệp 8 1.2.1.1. Trình tự các bước thành lập doanh nghiệp 8 1.2.2. Những quy định về cơ cấu, tổ chức của các loại hình doanh nghiệp 13 1.2.3. Quy định về chia, tách, hợp nhất, sáp nhập và giải thể doanh nghiệp 16 1.3.Góp vốn thành lập doanh nghiệp 19 Hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp có vai trò rất quan trọng trong việc thành lập doanh nghiệp, tạo tiền đề cho các hoạt động kinh doanh sau đó của doanh nghiệp. Chính vì lí do đó mà LDN 2005 đã có những quy định chi tiết và chặt chẽ về việc góp vốn thành lập doanh nghiệp. Theo Điều 4 Khoản 14 LDN 2005 thì “Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty” Các hình thức góp vốn cũng được Luật quy định khá linh hoạt khi cho phép tài sản góp vốn có thể là “ tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty” theo Điều 4 Khoản 4 LDN. Ngoài ra, do sự quan trọng của việc góp vốn thành lập doanh nghiệp mà hoạt động góp vốn cần phải thỏa mãn những điều kiện nhất định về chủ thể, vốn pháp định, vốn điều lệ…LDN 2005 cũng có những quy định về các thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp như thủ tục chuyển quyền sở hữu để có thể hướng dẫn cụ thể các chủ thể tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp. Những quy định của Luật, mặc dù vẫn còn tồn tại những bất cập nhưng đã góp phần đáng kể vào việc xây dựng một môi trường kinh doanh bình đẳng, thúc đầy phát triển kinh tế 19 1.3.1. Điều kiện góp vốn thành lập doanh nghiệp 20 1.3.2. Tỷ lệ góp vốn thành lập doanh nghiệp 23 1.3.3. Hình thức góp vốn thành lập doanh nghiệp 24 1.3.4.Nguyên tắc và thủ tục góp vốn 25 Khi góp vốn để thành lập doanh nghiệp, điều quan trọng là phải xác định phần vốn góp của từng thành viên. Để xác định được chính xác phần vốn góp, tỷ lệ góp vốn của mỗi thành viên trong doanh nghiệp, về nguyên tắc pháp luật cần phải có sự định giá tài sản góp vốn. Như vậy, định giá tài sản góp vốn đóng vai trò quan trọng trong việc xác định phần đóng góp của từng thành viên 25 1.3.4.1. Định giá tài sản góp vốn 25 1.3.4.2. Chuyển quyền sở hữu tài sản giữa chủ sở hữu là thành viên góp vốn và doanh nghiệp 27 CHƯƠNG 2: NHỮNG QUY ĐỊNH VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM NĂM 2005 28 2.1. Những quy định chung về góp vốn thành lập doanh nghiệp đối với mọi loại hình doanh nghiệp 28 2.1.1. Về loại tài sản được phép góp vốn vào doanh nghiệp 28 2.1.2. Định giá tài sản góp vốn 30 2.1.3. Thủ tục góp vốn 31 2.1.4. Các hành vi bị cấm khi góp vốn thành lập doanh nghiệp 32 2.1.5. Chủ thể được quyền tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp33 2.2. Những quy định riêng về góp vốn thành lập doanh nghiệp đối với từng loại hình doanh nghiệp 36 2.2.1. Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn 36 2.2.2. Đối với công ty hợp danh 42 2.2.3. Đối với công ty cổ phần 45 3.1. Những vấn đề đặt ra trong quá trình thực thi LDN năm 2005 liên quan đến góp vốn thành lập doanh nghiệp 51 3.1.1. Những bất cập trong các quy định liên quan đến góp vốn thành lập doanh nghiệp 51 3.1.1.1. Vẫn còn những quy định chưa rõ ràng 51 3.1.1.2. Vẫn còn sự chồng chéo giữa LDN năm 2005 và các văn bản hướng dẫn 52 3.1.2. Những khó khăn trong quá trình thực thi LDN năm 2005 liên quan đến góp vốn thành lập doanh nghiệp 54 3.1.2.1. Chưa có các văn bản hướng dẫn cụ thể 54 3.1.2.2. Chưa có chế tài xử phạt nghiêm minh đối với các trường hợp vi phạm 55 3.1.2.3. Chưa có những quy định phù hợp với thực tiễn 57 3.2. Các giải pháp tháo gỡ 59 3.2.1. Cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung để hoàn thiện Luật doanh nghiệp năm 2005 nhằm loại bỏ bất cập trong các quy định về góp vốn thành lập doanh nghiệp 59 LDN 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành đã có những quy định chi tiết và phù hợp hơn với môi trường kinh doanh so với LDN 1999. Tuy nhiên, trên thực tế vẫn còn tồn tại những bất cập trong các quy định về góp vốn thành lập doanh nghiệp trong LDN 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành, gây khó khăn trong việc thực thi. Trong khi đó, hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp là một trong những vấn đề rất quan trọng trong việc thành lập doanh nghiệp và những vấn đề về quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sau này. Chính vì thế mà việc sửa đổi, bổ sung để hoàn thiện LDN 2005 là rất cần thiết để tạo ra một hành lang pháp luật hoàn thiện cho các doanh nghiệp. Những quy định chi tiết, rõ ràng và phù hợp hơn về hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp sẽ tạo điều kiện cho các doanh nghiệp thuận lợi hơn trong việc thành lập doanh nghiệp cũng như điều hành doanh nghiệp sau khi thành lập, đồng thời tránh xảy ra những tranh chấp trong nội bộ doanh nghiệp và giữa các doanh nghiệp với nhau. Khung pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp hoàn thiện hơn sẽ góp phần xây dựng một môi trường kinh doanh minh bạch, tạo nên một sân chơi công bằng và phù hợp với điều kiện kinh tế hơn cho các doanh nghiệp trong nước và nước ngoài, thúc đầy nền kinh tế đất nước phát triển hơn. Dưới đây là một số giải pháp tháo gỡ để loại bỏ những bất cập trong các quy định về góp vốn thành lập doanh nghiệp trong LDN 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành. 59 3.2.1.1. LDN cần bổ sung quy định hướng dẫn các thành viên khi thỏa thuận góp vốn thành lập công ty 60 Ngoài công ty TNHH MTV, các thành viên khi thành lập doanh nghiệp đều cần đạt được một bản thỏa thuận về mức góp vốn, loại tài sản góp vốn, thời hạn góp vốn, tổng số góp vốn, thời hạn góp vốn… Bản thỏa thuận này có thể coi là một hợp đồng phục góp vốn thành lập doanh nghiệp. Hợp đồng này là tiền đề pháp lý đầu tiên cho sự ra đời của công ty. Nó là căn cứ xác định sự minh bạch pháp lý đối với các giao dịch của các thành viên trong quá trình góp vốn, tồn tai song hành cùng 60 mọi dự án thành lập công ty. Hình thức của hợp đồng góp vốn thành lập công ty được thể hiện bằng lời nói hoặc ghi nhận bằng văn bản. Trên thực tế, không phải tất cả các trường hợp thỏa thuận góp vốn, đi đăng ký kinh doanh đều được cấp giấy chứng nhận kinh doanh. Khi đó, các sáng lập viên sẽ gặp nhiều khó khăn trong việc phân chia rủi ro do quá trình thành lập doanh nghiệp không thành. Qúa trình thỏa thuận góp vốn vào công ty qua rất nhiều giai đoạn như: định giá tài sản, chuyển quyền sở hữu Nếu đăng ký kinh doanh không thành, giả sử như chi phí mời tổ chức chuyên nghiệp tư vấn về định giá tài sản thì ai sẽ chịu hay trách nhiệm trả chi phí chuyển quyền sở hữu tài sản là của ai? Trong khi đó, văn bản ghi nhận các thảo thuận trên một cách chính thức là Điều lệ công ty. Nhưng Điều lệ công ty chỉ tồn tại khi công ty chính thức được thành lập. Do đó, những tranh chấp nêu trên không thể giải quyết dựa vào Điều lệ công ty được mà phải dựa vào những thỏa thuận góp vốn trước đó của các thành viên hay cổ đông sáng lập. LDN nên bổ sung những quy định về hợp đồng góp vốn thành lập công ty, làm cơ sở cho việc giải quyết tranh chấp. Hiện nay, chỉ đối với loại hình liên doanh giữa nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài thì hợp đồng liên doanh mới được yêu cầu phải có trong hồ sơ đăng ký kinh doanh mà thôi 60 Tuy vậy, ngay cả với những trường hợp hồ sơ đăng ký kinh doanh không có yêu cầu thì các nhà đầu tư cũng nên lập hợp đồng hoặc thỏa thuận thành lập doanh nghiệp để có thể xác định quyền và nghĩa vụ của từng nhà đầu tư, tránh những tranh chấp không đáng có sau này. Hợp đồng hoặc thỏa thuận này sẽ bao gồm những quyền và nghĩa vụ của từng bên trong quá trình chuẩn bị thành lập doanh nghiệp cho đến khi bắt đầu tiến hành đăng ký kinh doanh và ở giai đoạn doanh nghiệp mới thành lập, xử lý trường hợp doanh nghiệp không thể thành lập được. Căn cứ vào quy mô vốn đầu tư hoặc tính chất ngành nghề lĩnh vực kinh doanh mà hợp đồng góp vốn bắt buộc phải được lập thành văn bản 61 3.2.1.2. LDN 2005 cần phải quy định về nghĩa vụ của các doanh nghiệp trong việc phải công khai tiến độ góp vốn trên mạng thông tin doanh nghiệp 61 Trên thực tiễn hiện nay, như đã đề cập, có rất nhiều trường hợp các doanh nghiệp đăng ký vốn điều lệ “ảo” khiến cho các khách hàng lẫn đối tác của doanh nghiệp khi xảy ra tranh chấp gặp rất nhiều khó khăn. Từ đó có thể thấy được tầm quan trọng của việc công khai minh bạch hóa các thông tin về doanh nghiệp, đặc biệt là những thông tin về vốn điều lệ. Khách hàng chỉ có thể biết được vốn điều lệ, quy mô của doanh nghiệp dựa trên Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hoặc do chính các doanh nghiệp tự công bố trên cổng thông tin của doanh nghiệp. LDN 2005 hiện nay có quy định về công bố nội dung đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp tại Điều 28. Một trong những nội dung đăng ký kinh doanh phải được công khai đó là vốn điều lệ của doanh nghiệp tại Khoản d Điều 28 “Vốn điều lệ đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, số cổ phần và giá trị vốn cổ phần đã góp và số cổ phần được quyền phát hành đối với CTCP, vốn đầu tư ban đầu đối với doanh nghiệp tư nhân, vốn pháp định đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định” Các doanh nghiệp phải đăng những nội dung cần thiết, trong đo có vốn điều lệ trên mạng thông tin doanh nghiệp của cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc một trong các loại tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Quy định này là cần thiết để có thể công khai minh bạch hóa thông tin về doanh nghiệp cho các khách hàng, đối tác tìm hiểu. 61 Tuy nhiên, với thực trạng góp vốn không đúng theo cam kết xảy ra nhiều trên thực tế hiện nay thì quy định trên không còn mang tính hiệu quả thực thi nhiều nữa. Thông tin về doanh nghiệp cần phải minh bạch một cách chi tiết hơn nữa. Theo đó, để các chủ đầu tư thực hiện góp vốn một cách nghiêm túc và tạo điều kiện cho khách hàng được tiếp xúc với những thông tin chi tiết của doanh nghiệp thì LDN nên bổ sung thêm quy định các doanh nghiệp phải công khai số vốn thực góp tên mạng thông tin doanh nghiệp ngoài vốn Điều lệ. Và đi kèm theo đó là những bằng chứng chứng minh số vốn thực góp đó của doanh nghiệp. Như vậy, khách hàng sẽ có một cái nhìn chi tiết hơn về doanh nghiệp trước khi quyết định làm ăn kinh doanh cùng doanh nghiệp 62 3.2.1.3. LDN năm 2005 nên mở rộng hơn các loại tài sản được phép góp vốn khi thành lập doanh nghiệp nhằm giúp các doanh nghiệp tận dụng các tài sản trí tuệ trong thành lập doanh nghiệp 62 Quy định về các loại tài sản được phép góp vốn trong LDN năm 2005 có thể coi là một quy định “mở”, có tính linh động cao khi cho phép các loại tài sản đều có thể góp vốn, chỉ cần các thành viên, cổ đông sáng lập đồng thuận. Tuy nhiên, theo như vấn đề về việc góp vốn bằng tri thức vào công ty hợp danh như đã đề cập ở trên thì Pháp luật Việt Nam vẫn còn thiếu những quy định hướng dẫn cụ thể về vấn đề này. Việc góp vốn bằng tri thức không chỉ phổ biến trong thành lập công ty hợp danh mà còn được dùng để góp vốn thành lập các loại hình công ty khác. Tuy nhiên, với đặc điểm là mô hình công ty đối nhân và nên việc góp vốn bằng tri thức hay việc làm vào công ty hợp danh phổ biến hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác. Trong khi đó, mô hình công ty hợp danh tuy đã được thừa nhận từ LDN 1999 nhưng đến nay số lượng công ty hợp danh được thành lập vẫn rất ít so với các mô hình khác. Do vậy, khung pháp luật về công ty hợp danh vẫn còn nhiều điểm bất cập và thiếu sót. Chính vì thế, điều tất yếu đặt ra đối với pháp luật của công ty hợp danh nói riêng và cho các loại hình công ty khác nói chung là cần hoàn thiện các văn bản về hình thức góp vốn, đặc biệt là khi góp vón thành lập công ty. Mục tiêu của việc hoàn thiện là làm cho chế định pháp luật này phù hợp với nhu cầu đầu tư của thị trường, hài hòa lợi ích của nhà nước và nhà đầu tư làm thúc đẩy phát tiển nền kinh tế. Theo đó, LDN nên bổ sung quy định về hình thức góp vốn chi tiết hơn, xác định rõ mọi tài sản có khả năng định giá thành tiền thì đều có thể dùng để góp vốn chỉ cần các thành viên đồng ý. 62 Song song với LDN, những văn bản hướng dẫn có liên quan cũng cần được sửa đổi sao cho tương thich, đồng bộ với LDN. Do trên thực tế hiện nay, định giá các tài sản vô hình vẫn còn là một vấn đề gây nhiều tranh cãi. Trong khi đó, tài sản vô hình như tri thức, việc làm rất khó để định giá. Vì thế, ngoài LDN, Nhà nước cũng cần ban hành và sửa đổi những văn bản pháp luật để có thể hướng dẫn chi tiết các chủ thể tham gia góp vốn như việc: hạch toán tài sản góp vốn vào đâu, định giá những tài sản vô hình đó như thế nào và việc lập hợp đồng góp vốn một cách chi tiết để tạo dựng một khung pháp luật thuận lợi cho nhà đầu tư đồng thời tăng cường quản lý Nhà nước 63 3.2.1.4. Hoàn thiện và ban hành thông tư hướng dẫn thực hiện góp vốn và nhận góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu 63 Do không có quy định cụ thể về vấn đề góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu khiến cho các doanh nghiệp tự ý góp vốn theo cách riêng của mình cộng với thực trạng các doanh nghiệp mang quyền sử dụng nhãn hiệu tham gia góp vốn ngày càng gia tăng, Bộ tài chính đã đưa ra dự thảo Thông tư hướng dẫn góp vốn và nhận góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu vào ngày 02/07/2010. Theo đó, các tập đoàn, tổng công ty, doanh nghiệp, tổ chức kinh tế, cá nhân và các chủ thể khác có giấy chứng nhận đăng ký nhãn hiệu được tham gia góp vốn và nhận vốn góp bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu. Theo đó, căn cứ vào từng trường hợp cụ thể, các bên góp vốn có thể lựa chọn phương pháp định giá giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu phù hợp với quy định hiện hành về thẩm định giá. Giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu góp vốn vào các doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông thống nhất và được xác định thông qua một tổ chức chuyên nghiệp thẩm định giá. Về giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu khi đem góp vốn, Điều 5 Khoản 1 Điểm a của dự thảo quy định “Giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu góp vốn được ghi nhận là một khoản đầu tư của Bên góp vốn. Giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu tham gia góp vốn không được phản ánh tăng tài sản, tăng nguồn vốn chủ sở hữu của Bên góp vốn. Bên góp vốn có trách nhiệm mở sổ theo dõi riêng ngoài Bảng cân đối kế toán đối với giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu đã đầu tư tham gia góp vốn, thực hiện quyền, nghĩa vụ theo Hợp đồng góp vốn, phù hợp với pháp luật và Điều lệ của công ty nhận vốn góp”. Bên góp vốn được chia cổ tức từ phần vốn góp bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu. Dự thảo thông tư này là một tín hiệu đáng mừng cho các doanh nghiệp, được coi như một bước đáp án cho bải toán góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu trong thời gian qua. Tuy nhiên, đã gần hai năm kể từ ngày đưa ra dự thảo mà thông tư vẫn chưa được ban hành chính thức để đi vào áp dụng trong thực tiễn. Nhiều ý kiến cho rằng những quy định trong dự thảo thông tư được đưa ra tuy rằng đã chi tiết hóa việc hướng dẫn góp vốn và nhận góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu nhưng vẫn còn nhiều quy định chưa phù hợp như: 63 Thứ nhất, dự thảo quy định giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu được gia tăng trong cả quy mô tài sản và vốn chủ sở hữu của doanh nghiệp nhận vốn góp. Tuy nhiên, trong khi bên góp vốn được chia cổ tức từ phần vốn góp bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu, thì bên nhận góp vốn không được phát hành cổ phiếu tương ứng với giá trị nhãn hiệu nhận vốn góp. Doanh nghiệp nhận góp vốn được hạch toán giảm giá trị tài sản dài hạn khác, giảm nguồn vốn chủ sở hữu tương ứng với giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu mà trước đây doanh nghiệp đã ghi trên bảng cân đối kế toán khi hết hạn hợp đồng góp vốn. Điều này sẽ đặt ra một số bất lợi cho những cổ đông góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu, vì vốn chủ sở hữu của mình sẽ không thể chuyển nhượng trong công ty nhận đầu tư 64 Thứ hai, dự thảo có hướng dẫn việc định giá giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu đem góp vốn căn cứ vào Thông tư số 146/2007/TT-BTC ngày 6/12/2007 của Bộ Tài chính hướng dẫn thực hiện một số vấn đề về tài chính khi thực hiện chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành CTCP. Mặc dù thông tư này có quy định về cách xác định lợi thế kinh doanh, giá trị thương hiệu, nhưng rất chung chung và chỉ có ý nghĩa đối với việc cổ phần hoá các doanh nghiệp nhà nước 65 Nhìn chung, có lẽ cơ quan có thẩm quyền cũng xem xét và thấy được những quy định bất hợp lý trong dự thảo trên nên đã không đưa dự thảo ban hành chính thức trong thực tiễn. Tuy nhiên, đã hơn 2 năm kể từ khi đưa dự thảo ra lấy ý kiến thì đến nay vẫn chưa thấy Bộ tài chính có những sửa đổi, hoản thiện dự thảo để ban hành thành thông tư chính thức hướng dẫn các doanh nghiệp khi tham gia góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu. Do vậy, việc góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu đến nay vẫn còn một Khoản trống pháp lý cần được hoàn thiện. Vì thế, Bộ tài chính cần nhanh chóng hoàn thiện dự thảo và ban hành chính thức để tạo cơ sở pháp lý cho việc góp vốn và nhận góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu.Nhìn chung, cõ lẽ cơ quan có thẩm quyền cũng xem xét và thấy được những quy định bất hợp lý trong dự thảo trên nên đã không đưa dự thảo ban hành chính thức trong thực tiễn. Tuy nhiên, đã hơn 2 năm kể từ khi đưa dự thảo ra lấy ý kiến thì đến nay vẫn chưa thấy Bộ tài chính có những sửa đổi, hoản thiện dự thảo để ban hành thành thông tư chính thức hướng dẫn các doanh nghiệp khi tham gia góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu. Do vậy, việc góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu đến nay vẫn còn một Khoản trống pháp lý cần được hoàn thiện. Vì thế, Bộ tài chính cần nhanh chóng hoàn thiện dự thảo và ban hành chính thức để tạo cơ sở pháp lý cho việc góp vốn và nhận góp vốn bằng giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu 65 3.2.2. LDN Việt Nam năm 2005 cần quy định các chế tài đủ mạnh để xử lý các vi phạm về góp vốn thành lập doanh nghiệp nhằm loại bỏ khó khăn khi áp dụng LDN 2005 trong thời gian tới 65 3.2.2.1. Quy định cụ thể những chế tài vi phạm khi góp vốn không đúng theo cam kết 65 3.2.2.2. Quy định rõ trách nhiệm khi định giá sai tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp 66 3.2.3.1.Bổ sung vào Luật hình sự chế tài xử phạt đối với chủ thể không góp vốn theo cam kết 67 3.2.3.2. Tăng cường công tác hậu kiểm tra việc thực hiện góp vốn thành lập doanh nghiệp 68 3.2.3.3. Các chủ thể tham gia thành lập doanh nghiệp cần nghiên cứu để nâng cao hiểu biết về LDN 2005 trước khi tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp 69 KẾT LUẬN 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 73 I, TÀI LIỆU TIẾNG VIỆT 73 PHỤ LỤC 2 1 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT CTCP Công ty cổ phần Công ty TNHH Công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty TNHH MTV Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên LDN 2005 Luật doanh nghiệp của Việt Nam năm 2005 Nghị định 139 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 05 tháng 09 năm 2007 hướng dẫn chi tiết thi hành một số Điều của LDN Nghị định 43 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 15 tháng 04 năm 2010 về đăng ký doanh nghiệp. Nghị định 102 Nghị định 102/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 01 tháng 10 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số Điều của LDN [...]... về vấn đề góp vốn thành lập doanh nghiệp Đó là lý do mà vấn đề Góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005: Những vấn đề đặt ra và giải pháp tháo gỡ được chọn làm đề tài cho Khóa luận tốt nghiệp này 2 Mục đích nghiên cứu Trên cơ sở làm rõ những vấn đề cơ bản về doanh nghiệp, góp vốn thành lập doanh nghiệp và nghiên cứu những quy định của Luật doanh nghiệp. .. kinh doanh của doanh nghiệp là hợp lệ theo quy định của pháp luật Hồ sơ hợp lệ là hồ sơ có đầy đủ giấy tờ theo quy định của LDN, có nội dung được kê khai đầy đủ theo quy định của pháp luật theo Điều 4 Khoản 3 LDN 2005 Thứ năm, doanh nghiệp phải nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật 1.2.1.4 Nhận xét về các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 liên quan đến thủ tục đăng ký doanh. .. khảo, nội dung của đề tài gồm 3 chương: Chương 1: Tổng quan về doanh nghiệp, thành lập doanh nghiệp và góp vốn thành lập doanh nghiệp Chương 2: Những quy định về góp vốn thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 Chương 3: Những vấn đề đặt ra trong quá trình thực thi Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 liên quan đến góp vốn thành lập doanh nghiệp và giải pháp tháo gỡ 3 CHƯƠNG 1:... Thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật là quy n của tổ chức, cá nhân và được Nhà nước bảo hộ Doanh nghiệp phải được thành lập theo đúng quy định của pháp luật Luật doanh nghiệp năm 2005 đã đưa ra những quy định rất chi tiết về việc thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh Điều 13 LDN 2005 đã nêu rõ những cá nhân, tổ chức được quy n thành lập doanh nghiệp đồng thời liệt kê những đối... nghiệp Việt Nam năm 2005 về góp vốn thành lập doanh nghiệp, đề tài chỉ ra những bất cập cùng những vấn đề đặt ra trong việc thực thi Luật này trong thời gian qua và đề xuất các giải pháp tháo gỡ 2 3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu của khóa luận là những vấn đề liên quan đến thành lập doanh nghiệp, góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 và các... nhân có yêu cầu theo quy định của pháp luật; - Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo về tình hình kinh doanh của doanh nghiệp khi xét thấy cần thiết cho việc thực hiện các quy định của LDN, đôn đốc việc thực hiện chế độ báo cáo của doanh nghiệp - Yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện khi phát hiện doanh nghiệp không có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật, đồng thời... Đăng ký doanh nghiệp bao gồm đăng ký thành lập mới doanh nghiệp và đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp. ” Cũng theo Nghị định 43 tại điều 5 Khoản 1 thì việc thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật là quy n của cá nhân, tổ chức và được Nhà nước bảo hộ” Đồng thời, “Người thành lập doanh nghiệp có nghĩa vụ thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp theo quy định của Nghị định này và các... giao dịch ổn định và đặc biệt là phải được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Quy định này chi tiết và rõ ràng hơn rất nhiều, vừa chỉ ra được đặc điểm, mục đích và cả những điều kiện cần thiết của một doanh nghiệp Chính vì lý do đó mà đến năm 2005, khi LDN 2005 ra đời thay thế cho Luật doanh nghiệp năm 1999 cũ vẫn giữ nguyên khái niệm về doanh nghiệp như trên Tuy nhiên, LDN 2005 sau khi... LDN 2005 ra đời sẽ hoạt động và có cơ cấu tổ chức theo một trong những loại hình doanh nghiệp mà LDN 2005 quy định Ngoài ra, đối với những công ty nhà nước thành lập theo Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 sẽ phải thực hiện chuyển đổi thành công ty TNHH hoặc CTCP và có cơ cấu tổ chức theo quy định về công ty TNHH, CTCP của LDN 2005 1.2.3 Quy định về chia, tách, hợp nhất, sáp nhập và giải thể doanh nghiệp. .. trưởng quy định Sau đó, đến trước năm 2005, theo quy định LDN năm 1999 và luật Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam và các văn bản hướng dẫn thi hành thì các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài vẫn áp dụng quy định về vốn pháp định với bất kỳ ngành nghề kinh doanh nào Đối với các doanh nghiệp trong nước quy định về vốn pháp chỉ còn áp dụng cho một số ngành nghề kinh doanh nhất định Mức vốn pháp định . Góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005: Những vấn đề đặt ra và giải pháp tháo gỡ được chọn làm đề tài cho Khóa luận tốt nghiệp này. 2. Mục. lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật là quy n của tổ chức, cá nhân và được Nhà nước bảo hộ. Doanh nghiệp phải được thành lập theo đúng quy định của pháp luật. Luật doanh nghiệp năm 2005. rõ những vấn đề cơ bản về doanh nghiệp, góp vốn thành lập doanh nghiệp và nghiên cứu những quy định của Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 về góp vốn thành lập doanh nghiệp, đề tài chỉ ra những