Bài thảo luận 2 môn học pháp luật về chủ thể kinh doanh

Căn cứ theo quy định tại khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 về doanh nghiệp tư nhân thì doanh nghiệp tư nhân sẽ không được quyên góp vón thành lập hoặc mua cô phản của công ty cô ph

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHÓ HÒ CHÍ MINH

KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI

TRUONG DAI

PHO CH

HOC LUAT

Í MINH

BÀI THẢO LUẬN 2

MÔN HỌC

PHAP LUAT VE CHU THE KINH DOANH

Nhóm: 05

Trưởng nhóm: Trương Phúc Duy

TP Hồ Chí Minh, ngày 1 tháng 11 nam 2023

THÀNH VIÊN NHÓM

HỌ V

Phúc

Anh Nhật H

Thị Hoa G

N Bao Cha

ˆ Đánh giá theo mức độ đóng góp: 4 (rất tich cue), B (tich cue), C (khong dang ké), D (khéng déng gdp)

Mục lục

CHƯƠNG 2 DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH 1

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? GIẢI THÍCH VÌ SAO? 1

1 Cá nhân đá 18 tuổi trở lên có quyên thành lập HKD -.- ¿5-5 5cc5552 1

2 DNTN không được quyên mua cổ phần c¿a công ty cổ phâần - 1

3 Ch¿ DNTN không được quyên làm chú sở hữu loại hình doanh nghiệp một chứ

4, Cha DNTN cé thé déng thdi là cổ đông sáng lập của OTOGP 1

5 Ch# sở hữu của hộ kinh doanh phới là c¿ NNan cee ete eeeeeeeeeeees 2

6 Ch# DNTN luôn là øgưởời đại diện theo phép luật c#a doanh nghiệp 2

7 Trong thời gian cho thuê DNTN, chz doanh nghiệp vấ» /à người đại diện theo

pháp luật cZa doanh nghiếp LH 2

8 Viếc bán DNTN sẽ làm chém dứt sự tôn tại ca D/NTN đó ccccccceceec 2

9 Sau khi bán doanh nghiệp, ch¿ DNTN vấn phới ch¿u trách nhiệm về các kho¿n

nợ sà nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp - che 2

ii n9) ca 3

CHƯƠNG 3: CÔNG TY HỢP DANH .- - 2S 123 E1 H2 Hee 4

I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO? 4

1 Tat ca những cá nhân thuộc đối tượng bị cám thành lập doanh nghiệp đều

không thể trở thành thành viên công ty hợp danh che 4

2 Mọi thành viên trong CTHD đều là người quản lý công ty 4

3 Trong tất cứ các frưòng hợp, thành viên hợp danh c¿a công ty hợp đan? đều có thể /v người đại diện theo pháp luật cZa công †y nen He 4

4 Thành viên hợp danh trong công ty hep danh không được quyên rát vấn khối

công ty nếu không được sự chấp thuận c¿a các thành viên hợp danh còn lại 5

5 Ch có thành viên hợp danh mới có quyền biểu quyét tại Hộ¿ đông thành viên

77a he.a 5

6 CTHD không được thuê Giảm đốc hoặc Tổng giám đốc 5

7 Thành viên hợp danh phái hoàn trứ cho công ty số tiên, tài sđz đã nhận và bồi

frưởng thiệt hại gây ra cho công ty khi nhân danh c¿ nhân thực hiện các hoạt

I0, 009) ca D

in 09c .((l1lỆAỚỎỎỎỎ

CÂU HỎI BÀI THẢO LUẬN - 02 CHƯƠNG 2 DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VẢ HỘ KINH DOANH

| CAC NHAN DINH SAU DAY DUNG HAY SAI? GIA! THICH Vi SAO?

L Cé nhén di 18 tudi tré l6n c6 quyén thanh l@p HKD

Nhận định sai Theo Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp Như Vậy, người có quyèn thành lập Hộ kính doanh trước hết phải là công dân Việt Nam và phải

có năng lực hành vi dân sự đây đủ theo quy định của Bộ luật dân sự Phát biêu rằng cá nhân

đủ 18 tuôi trở lên có quyèn thành lập Hộ kinh doanh là chưa thực sự đầy đủ mà cần phải đi kèm với các điều kiện cụ thể theo quy định trên, do đó nhận định trên là sai

2 DNTN không được quyên mua cố phần c¿a công ty cổ phần

Nhận định đúng Căn cứ theo quy định tại khoản 4 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 về doanh nghiệp tư nhân thì doanh nghiệp tư nhân sẽ không được quyên góp vón thành lập hoặc mua cô phản của công ty cô phản Vì doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân, không có tài sản độc lập nên doanh nghiệp tư nhân không thê mua cô phản của công

ty cô phân

3 Chử DNTN không được quyên làm chủ sở hữu loại hình doanh nghiệp một chứ sở

hữu khác

Nhận định sai Pháp luật chí quy định chủ doanh nghiệp tư nhân không được thành lập thêm doanh nghiệp tư nhân khác, không thành lập thêm hộ kinh doanh và không trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh Bên cạnh đó, pháp luật chỉ cảm doanh nghiệp

tư nhân góp vôn thành lập, mua cô phản, phan vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cô phản mà không câm đôi với chủ sở hữu doanh nghiệp

tư nhân Như vậy, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn có thể làm chủ sở hữu doanh nghiệp khác thông qua quyên góp vón thành lập hoặc mua cé phan, phan vén góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty có phản

CSPL: Khoan 3, 4 D188 LDN 2020

4 Cha DNTN cé thé déng thai là cổ đông sáng lập của CTCP

Nhận định đúng Vì theo Ð188 LDN 2020 thì Luật chi han ché các quyền đôi với DNTN như không được quyên góp vón thành lập hoặc mua cô phan, phản vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cô phần mà chưa có quy định hạn chế đối với chủ doanh nghiệp tư nhân Do vậy, chủ doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn có thể góp vôn, thành lập hoặc mua cé phan, phan vén góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn, công

ty cô phản

5 Ch# sở hữu của hộ kinh doanh phới lờ cứ nhân

Nhận định sai Chủ thê thành lập hộ kinh doanh theo Quy định tại Khoản 1 Điều 79 nghị định 01/2021/NĐ-CP là cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân

sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ Như vậy, chủ sở hữu của hộ kinh doanh không chí có cá nhân mà còn có thẻ là thành viên hộ gia đình Mà các thành viên hộ gia đình không phái là cá nhân mà là nhóm người đặc biệt mà tất cae các thành viên hộ gia đình là chủ sở hữu

6 Chứ DNTN luôn là øgưởï đgøi diện theo pháp luật c¿a doanh nghiệp

Nhận định đúng Theo khoản 2, khoản 3 Điều 190 LDN 2020 thì chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cho dù chủ doanh nghiệp tư nhân

có thê thuê người khác làm Giám độc hoặc Tông giám đôc

7 Trong thời gian cho thuê DNTN, chứ doanh nghiệp vấn /à người đại diện theo pháp

luật c¿za doanh nghiệp

Nhận định đúng Theo Điều 191 LDN 2020 thì trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp

tư nhân vân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách là chủ sở hữu DNTN

8 Việc bán DNTN sẽ làm chấm dứt sự tần tại ca DVTN đủ

Nhận định sai Căn cứ các điều khoản sau: khoản 4 Điều 98 Luật Doanh nghiệp

2020, khoản 4 Điều 200 Luật Doanh nghiệp 2020, điểm c khoán 2 Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2020 thì các trường hợp cham dứt Sự tồn tại của DNTN là Céng ty bi chia cham dut tồn tại sau khi các công ty mới được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Sau khi

công ty hợp nhất đăng ký doanh nghiệp, công ty bị hợp nhất chấm dứt tôn tại, Sau khi công ty nhận sáp nhập đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chám dứt tòn tại Từ đó

ta có thê thấy, việc bán doanh nghiệp tư nhân không làm chám dứt sự tôn tại của doanh nghiệp tư nhân, nó chỉ chuyên quyèn sở hữu doanh nghiệp từ người này sang người khác

và vấn thuộc đối tượng điều chính của Luật doanh nghiệp và các quy định pháp luật liên

quan

9 Sau khi bán doanh nghiệp, ch¿ DNTN vấn phớứi ch¿u trách nhiệm về các kho¿n nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp

Nhận định sai Theo Khoản 2 Điều 192 LDN 2020 thi chủ DNTN chí phái chịu trách nhiệm

về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của DNTN phát sinh trong thời gian trước ngày chuyền giao doanh nghiệp, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Vậy từ ngày chuyền giao doanh nghiệp trở về sau thì chủ DNTN không phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp phát sinh sau

CSPL: K2 Điều 192 LDN 2020

Il TINH HUONG

Dau nam 2021, bà Phương Minh có hộ khâu thường trú tại TP Hồ Chí Minh (bà Minh

không thuộc đôi tượng bi cam thành lập và quan lý doanh nghiệp) dự định đầu tư cùng một lúc dưới các hình thức sau đề kinh doanh:

() Mở một cửa hàng bán tạp hóa tại nhà dưới hình thức HKD

(ii) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quàn áo may san do bà làm chủ sở hữu,

dự định đặt trụ Sở tại tỉnh Bình Dương

(iii) Đầu tư vốn đề thành lập công ty TNHH 1 thành viên do bà làm chủ sở hữu, cũng dự

định đặt trụ Sở tại tỉnh Bình Dương

(v) Làm thành viên của công ty hợp danh (CTHD) X có trụ sở tại tính Bình Dương Anh (ch¡) hãy cho biết dự định của bà Phương Minh có phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành không? Vì sao?

“Trả lời:

(i), (ii)

Với 2 dự định này, bà Minh không phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành vì ở đây,

bà Minh định mở cửa hàng tạp hóa dưới hình thức hộ kinh doanh, mà bà là cá nhân nên chính là chủ hộ kinh doanh (khoán I Điều 79 Nghị định 01/2021/NĐ-CP), và với tư cách

là chủ hộ kinh doanh thì bà Minh không được là chủ sở hữu của doanh nghiệp tư nhân CSPL: Khoản 3 Điều 188 LDN 2020

(ii)

Với việc néu bà lựa chọn 1 trong 2 dự định đó là làm chủ hộ kinh doanh hoặc là làm chủ

sở hữu doanh nghiệp tư nhân, bà Minh vẫn được đầu tư vốn đề thành lập công ty TNHH 1 thành viên do bà làm chủ sở hữu Tại khoản 3, 4 Điều 188 Luật doanh nghiệp 2020 không

đề cập đến việc chủ doanh nghiệp tư nhân có được vừa góp vón thành lập Công ty TNHH

1 thành viên vừa làm chủ sở hữu hay không, chỉ nói doanh nghiệp tư nhân không được góp vốn trong công ty TNHH Vậy nên bà Minh vẫn có quyên thành lập công ty TNHH 1 thành viên với tư cách là chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Còn đồi với tư cách là chủ hộ kinh doanh thì theo khoản 2 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP thì đã nói rõ là được quyền góp vốn, mua có phản, mua phan vén góp trong doanh nghiệp với tư cách cá nhân Vậy nên bà Minh vẫn được quyên thành lập công ty TNHH 1 thành viên với tư cách là cá nhân

CSPL: Khoản 3,4 Điều 188 LDN 2020; Khoán 2 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP

(iv)

- Nếu dự định là thành viên hợp danh:

Với tư cách là chủ sở hữu của doanh nghiệp tư nhân thì bà Minh không được làm thành

viên của công ty hợp danh theo khoản ¡ Điều 180 Luật doanh nghiệp Còn nếu là tư cách

là chủ hộ kinh doanh thì sẽ có thể là thành viên hợp danh nếu có sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại (theo khoán 3 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP) Với tư cách là chủ sở hữu công ty TNHH thì bà Minh có thê được là thành viên hợp danh của công ty hợp

danh X (vì Luật không đề cập đến vấn đề này)

- Nếu dự định là thành viên góp vồn:

Bà Minh được phép với việc là chủ sở hữu của doanh nghiệp hoặc chủ hộ kinh doanh, là chủ chủ sở hữu của công ty TNHH do bà làm chủ sở hữu

CSPL: Khoản I Điều 180 LDN; Khoản 3 Điều 80 Nghị định 01/2021/NĐ-CP

CHƯƠNG 3: CÔNG TY HỢP DANH

| CAC NHAN DINH SAU DAY DUNG HAY SAI? Vi SAO?

1 Tất cđ những cá nhân thuộc đối zz„ng bị cám thành lập doanh nghiệp đâu không thể

trở thành thành viên công ty hợp danh

Nhận định sai Căn cứ quy định tại khoản 30 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020 thì thành viên công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Tuy nhiên, những cá nhân thuộc đối tượng bị cảm thành lập doanh nghiệp vẫn có thẻ trở thành thành viên công ty hợp doanh với trường hợp góp vốn sau thời diém thành lập được quy định tại khoán 2 khoán 3 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 Như vậy, nếu góp thêm vón vào công

ty hợp danh đã thành lập thì những cá nhân thuộc đói tượng bị cảm thành lập doanh nghiệp vẫn đương nhiên trở thành thành viên công ty hợp danh

2 Mọi thành viên trong CTHD đều là người quán lý công ty

Nhận định sai Thành viên công ty hợp danh gồm thành viên hợp danh (theo khoản 4 Điều

24 LDN 2020) là người quản lý công ty và thành viên góp vón ( theo khoản 2 Điều 187 LDN 2020 ) không được tham gia quản lý công ty

3 Trong tất cứ các ường hợp, thành viên hợp danh cửa công ty hợp đưnh đều có thể

là người đại diện theo phứp luật ca công ty

Nhận định sai Thành viên hợp danh là người đại diện theo pháp luật của công ty trong kinh doanh Trước trọng tài và tòa án thì chủ tịch HĐTV, GĐ/PGĐ mới đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh ( khoản 4 điệu 184 LDN 2020)

4 Thanh viên hợp danh trong công ty hợp danh không được quyên rát vốn khói công ty nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại

Nhận định sai Căn cứ theo quy định tại khoản 2 Điều 185 Luật Doanh nghiệp 2020 thì các thành viên hợp danh có quyèn rút vốn ra khỏi công ty néu được hội đông thành viên chấp thuận Tuy nhiên, không phải là sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại, căn cứ

theo khoản 3 Điều 182 Luật doanh nghiệp 2020 thì việc thành viên hợp danh rút khỏi công

ty phải được ít nhất ba phân tư tông sô thành viên hợp danh tán thành

5, Chz có thành viên hợp danh mới có quyền biểu quyét tại Hồi đồng thành viên (HĐTV)

Nhận định sai Căn cứ vào khoản 1 Điều 182 Luật Doanh nghiệp 2020

“1, Thành viên góp vốn có các quyèn sau đây:

a) Tham gia họp, thảo luận và biêu quyết tại Hội đồng thành viên về việc Sửa đôi, bồ sung Điều lệ công ty, sửa đôi, bỗ sung các quyền và nghĩa vụ Của thành viên góp vón, về tô chức

lại và giải thê công ty và các nội dung khác của Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến

quyền và nghĩa vụ của họ

Vì vậy không chi có thành viên hợp danh mà thành viên góp vón cũng có quyên biểu quyết

tai HDTV cac nội dung có liên quan đên quyên và nghĩa vụ của họ

6 CTHD không được thuê Giảm đốc hoặc Tổng giảm đốc

Nhận định đúng Theo quy định tại khoán I Điều 182 Luật doanh nghiệp năm 2020, giám

độc trong công ty hợp danh là chức danh được hội đồng thành viên bàu Trên thực tế, hau

hết các công ty hợp danh đều để chủ tịch hội đồng thành viên kiêm nhiệm luôn chức vụ Giám đốc hoặc Tong giam đốc Căn cứ vào điều 184 LDN, công ty hợp danh không được phép thuê Giám đốc đề điều hành công ty hợp danh Bởi nếu thuê người ngoài làm Giám

độc công ty hợp danh, sẽ đi ngược lại với bản chất cơ bản của công ty hợp danh, thành lập

dựa trên cơ sở tin cậy, tín nhiệm nhau giữa các thành viên Do đó chức danh quản lý của công ty phải do thành viên hợp danh nắm giữ đề đảm báo trách nhiệm và sự an toàn trong

hoạt động của công ty hợp danh

7 Thành viên hợp danh phái hoàn trá cho công ty số tiển, tài sứz đã nhận và bổi thweng

thi hại gây ra cho công ty khi nhân danh c¿ nhân thực hiền các hoạ đông kinh doanh

Nhận định đúng Căn cứ vào khoản 2 điều 180 LDN, Thành viên hợp danh không được nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác kinh doanh cùng ngành, nghê kinh doanh

Của công ty đê tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tô chức, cá nhân khác Nêu có trương hợp

nhân danh cá nhân thực hiện các hoạt động kinh doanh thì phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường thiệt hại gây ra cho công ty ( khoản 2 điều 181)

Il TINH HUONG

1 TINH HUONG 1

Công ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh (có vốn điều lệ là 100.000.000 đồng) gồm ba thành viên hợp danh là (Phúc góp 40% vốn điều lệ), Hưng (góp 30%), và Thịnh (góp 10%); và hai thành viên góp vôn là An (góp 10% vốn điều lệ) và Nhàn (góp 10%) Sinh viên hãy

giải quyết các tinh huéng sau:

(i) Sau 02 năm hoạt động, Phúc đẻ nghị chuyên nhượng toàn bộ phân vốn góp của mình

cho em trai là Phát và yêu câu công ty không được tiêp tục sử dụng tên mình ghép vào tên công ty Các đề nghị của Phúc gặp một sô vân đề sau đây, về việc chuyên nhượng vôn, Hưng chập nhận nhưng Thịnh không đông ý; về yêu câu đôi tên, cá 02 thành viên Hưng và Thịnh đêu không đồng ý với lý do uy tín của công ty đã găn liên với cái tên “Phúc Hưng

Thịnh” Hỏi:

- Phát có thẻ trở thành thành viên hợp danh của công ty không khi mà việc này chí được

Sự đông ý của Hưng?

- Việc Phúc đề nghị công ty đổi tên có phù hợp với quy định của pháp luật không?

(ii) Thành viên An do tai nạn giao thông nên mát khả năng nhận thức và bị Tòa án tuyên

bó mắt năng lực hành vi dân sự Các thành viên còn lại trong công ty cho rằng tư cách thành viên góp vốn của An da cham dứt nhưng sau đó vợ của An có yêu cầu công ty giữ nguyên tư cách thành viên góp vón của An đề chị tiếp tục quán lý Vậy, yêu cầu của vợ An

có phù hợp với quy định của pháp luật không?

*Trả lời:

(i)

- Phát không thẻ trở thành thành viên hợp danh chỉ với sự đồng ý của Hưng vì việc chuyên

von cua Phuc cho Phat là không hợp lệ khi không có sự châp thuận của toàn bộ thành viên hợp danh

CSPL: Khoản 3 Điều 180 LDN 2020

- Việc Phúc đề nghị đối tên là không đúng vì sau khi chấm dứt tư cách thành viên hợp danh, Phúc mới có quyên yêu câu cty chám dứt việc sử dụng tên cty vì tên Phúc là một

phan cua tên cty