Chính những tồn tại trên đã thôi thúc tác giả nghiên cứu đề tài “Pháp luật cạnh tranh về xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp” với hy vọng mang
Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu
Lý do chọn đề tài
Gần 30 năm đổi mới, kinh tế nước ta đã và đang phát triển theo chiều hướng tích cực Các doanh nghiệp được thành lập ngày càng nhiều và hoạt động trên nhiều lĩnh vực kinh tế khác nhau Sau khi gia nhập WTO, chúng ta đứng trước cơ hội lớn về thu hút vốn đầu tư nước ngoài nhằm phục vụ công nghiệp hóa, hiện đại hóa Tuy nhiên, nếu chỉ thu hút vốn đầu tư nước ngoài theo các hình thức truyền thống thì không thể nắm bắt được xu hướng đầu tư nước ngoài, đặc biệt là đầu tư của các tập đoàn xuyên quốc gia từ các nước phát triển Sự ra đời của Luật doanh nghiệp năm
Luật đầu tư năm 2005, Luật cạnh tranh năm 2004 và Luật cạnh tranh năm 2018 đã tạo ra nền tảng pháp lý quan trọng cho hoạt động đầu tư, mua lại và sáp nhập doanh nghiệp tại Việt Nam Trong bối cảnh nền kinh tế ngày càng hội nhập và cạnh tranh gay gắt giữa các doanh nghiệp trong và ngoài nước, hoạt động mua lại và sáp nhập trở nên cần thiết để tăng cường khả năng cạnh tranh, mở rộng thị trường và tiết kiệm chi phí Thương trường đầy thách thức, nơi thất bại của doanh nghiệp này có thể là cơ hội cho doanh nghiệp khác, đòi hỏi các doanh nghiệp phải có chiến lược phát triển bền vững Những doanh nghiệp không thích ứng sẽ bị loại khỏi thị trường, trong khi những doanh nghiệp phát triển sẽ chiếm lĩnh thị phần và tạo ra lợi nhuận kinh tế.
Thị trường mua lại và sáp nhập tại Việt Nam đã hình thành trước khi Luật Cạnh tranh ra đời, và trong những năm gần đây, hoạt động này đã phát triển mạnh mẽ Số lượng các thương vụ mua lại và sáp nhập giữa doanh nghiệp trong nước và doanh nghiệp nước ngoài ngày càng gia tăng nhờ những lợi ích mà hoạt động này mang lại.
Hoạt động mua bán và sáp nhập không chỉ cải thiện cơ cấu doanh nghiệp mà còn tăng cường độ mở cửa thị trường, giúp nâng cao sự gắn kết và khả năng cạnh tranh trong môi trường kinh doanh toàn cầu.
Hoạt động mua bán và sáp nhập là giải pháp hiệu quả trong việc tái cấu trúc doanh nghiệp, giúp tăng cường khả năng cạnh tranh và nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh.
Mua bán và sáp nhập là kênh hiệu quả để thu hút nguồn lực nước ngoài, đặc biệt trong bối cảnh toàn cầu hóa Các nhà đầu tư đang tìm kiếm cơ hội tại các quốc gia khác nhằm thúc đẩy tăng trưởng kinh tế.
Luật cạnh tranh 2018 đã tạo ra một bước ngoặt quan trọng trong việc xác định thị phần trên thị trường Tuy nhiên, nghiên cứu về mua lại và sáp nhập chủ yếu tập trung vào khía cạnh kinh tế, trong khi các công trình pháp lý còn thiếu sót, đặc biệt là trong việc xác định thị trường liên quan Điều này gây khó khăn cho các bên tham gia và cơ quan quản lý nhà nước Tác giả nghiên cứu đề tài “Pháp luật cạnh tranh về xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp” nhằm làm rõ quy trình xác định thị trường liên quan và đề xuất các kiến nghị để hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, đảm bảo hoạt động này diễn ra thuận lợi trong cơ chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa.
Tình hình nghiên cứu
Để xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập, nhà đầu tư cần tuân thủ nhiều quy định pháp luật như Luật Cạnh tranh, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Chứng khoán và Bộ luật Lao động Các giao dịch trong lĩnh vực chuyên ngành như tài chính, bảo hiểm, ngân hàng và đất đai còn phải tuân theo các luật chuyên ngành khác, điều này thu hút sự quan tâm của các nhà nghiên cứu và thực tiễn Nhiều công trình nghiên cứu đã được thực hiện để phân tích các quy định pháp luật trong lĩnh vực này.
Các luận án tiến sĩ:
Luận án "Phát triển hoạt động mua lại và sáp nhập trong lĩnh vực tài chính và ngân hàng ở Việt Nam" của tác giả Nguyễn Thị Diệu Chi (2014) nghiên cứu sự phát triển của hoạt động mua bán và sáp nhập trong lĩnh vực tài chính ngân hàng từ năm 2007 đến 2013, với mục tiêu đánh giá tác động của hoạt động này đến tình hình kinh doanh của các tổ chức tài chính như ngân hàng thương mại, công ty chứng khoán và công ty bảo hiểm Nghiên cứu chỉ ra rằng hoạt động mua bán và sáp nhập có ảnh hưởng tích cực đến kết quả kinh doanh của doanh nghiệp sau khi thực hiện thương vụ Tác giả cũng đưa ra dự báo và khuyến nghị nhằm phát triển hoạt động này đến năm 2020 Các luận án tương tự như của Nguyễn Thị Minh Huyền và Phan Diên Vỹ cũng được đề cập, nhưng nghiên cứu này chủ yếu dựa trên Luật cạnh tranh năm 2004 và chỉ có giá trị tham khảo cho giai đoạn 2007-2013.
Luận án “Pháp luật về mua lại doanh nghiệp ở Việt Nam” của tác giả Trần Thị Bảo Ánh (2014) cung cấp cái nhìn toàn diện và phân tích sâu sắc về hoạt động mua lại doanh nghiệp cũng như các quy định pháp luật liên quan tại Việt Nam Mặc dù luận án tập trung vào vấn đề mua lại doanh nghiệp, nhưng không đi sâu vào việc phân tích thị trường liên quan đến hoạt động này.
Các luận văn thạc sĩ nổi bật về hoạt động M&A tại Việt Nam bao gồm: “Giải pháp đẩy mạnh hoạt động M&A ở Việt Nam” của Phạm Thị Minh Hà (2013), “Hợp nhất, thâu tóm doanh nghiệp dưới góc nhìn tài chính” của Huỳnh Thị Cẩm Hà (2013), “Hoàn thiện pháp luật về sáp nhập và mua lại doanh nghiệp (M&A) phù hợp với các cam kết quốc tế của Việt Nam” của Phùng Ngọc Việt Nga (2012), và “Phát triển thị trường mua lại sáp nhập – Hướng đi mới cho Việt Nam” của Nguyễn Thị Uyên Uyên (2009) Những nghiên cứu này cung cấp cái nhìn sâu sắc về tình hình và triển vọng của thị trường M&A tại Việt Nam.
Bài viết “Sự điều chỉnh pháp luật về thị trường mua lại, sáp nhập doanh nghiệp – Kinh nghiệm quốc tế và thực tiễn ở Việt Nam” của Nguyễn Thị Hoàng Oanh (2010) cùng với “Khía cạnh pháp lý của hoạt động sáp nhập và mua lại các tổ chức tài chính ở Việt Nam” của Nguyễn Thị Mai Hương (2010) và “Những tác động của mua lại, sáp nhập (M&A) vào doanh nghiệp” của Phan Lê Nguyên Bình (2010) đã phân tích sâu sắc các khía cạnh pháp lý và thực tiễn liên quan đến hoạt động M&A tại Việt Nam Những nghiên cứu này không chỉ cung cấp cái nhìn tổng quan về quy định pháp luật mà còn chỉ ra những tác động cụ thể của M&A đối với sự phát triển của doanh nghiệp trong bối cảnh toàn cầu hóa.
Bài viết "Hoàn thiện phương pháp định giá doanh nghiệp trong mua lại và sáp nhập doanh nghiệp ở Việt Nam" của tác giả Mai Trang Đào (2009) nghiên cứu dựa trên Luật cạnh tranh năm 2004 và thực trạng hoạt động mua lại, sáp nhập trước năm 2013 Tuy nhiên, nghiên cứu này không đi sâu vào các quy định về thị trường liên quan, do đó chỉ mang tính chất tham khảo về pháp luật liên quan đến sáp nhập và mua lại doanh nghiệp trong giai đoạn này, cũng như tác động của hoạt động mua lại, sáp nhập đối với doanh nghiệp.
Luận văn cử nhân: “Hoạt động sáp nhập, mua lại Ngân hàng tại Việt Nam” của tác giả Phạm Thị Kim Yến (2012); “Mua lại, sáp nhập doanh nghiệp ở Việt
Nam – Thực trạng và giải pháp” của tác giả Khúc Thanh Trúc (2012); “Sáp nhập doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam” của tác giả Nguyễn Thị Hồng Ánh (2011)…
Thêm vào đó, trên các tạp chí, báo… cũng đăng tải rất nhiều bài viết như:
Bài viết “Thâu tóm và hợp nhất từ khía cạnh quản trị công ty” của tiến sĩ Nguyễn Đình Cung và thạc sỹ Lưu Minh Đức, đăng trên Tạp chí quản lý kinh tế tháng 6/2012, cung cấp cái nhìn sâu sắc về lý luận và kinh nghiệm quốc tế liên quan đến thâu tóm và hợp nhất tại Việt Nam Cục Quản lý cạnh tranh – Bộ Công thương cũng đã nêu ra “Một số vấn đề trong hoạt động mua lại và sáp nhập ở Việt Nam trong thời gian qua”, phản ánh thực trạng thị trường Thạc sĩ Nguyễn Thị Minh Huyền trong bài “Làm rõ khái niệm sáp nhập doanh nghiệp” (Tạp chí kinh tế và dự báo số 6, tháng 3/2009) đã định nghĩa rõ ràng về sáp nhập doanh nghiệp, trong khi bài viết “Các động lực của mua lại doanh nghiệp ở Việt Nam” (Tạp chí kinh tế và dự báo số 22, tháng 11/2008) khám phá các yếu tố thúc đẩy hoạt động mua lại doanh nghiệp trong nước.
Bài viết "Một số vấn đề về sáp nhập, mua lại doanh nghiệp và tình hình Việt Nam" của Phó giáo sư, Tiến sĩ Nguyễn Thường Lạng và Nguyễn Thị Quỳnh Thư, đăng trên Tạp chí Ngân hàng số 15/2008, phân tích các khía cạnh quan trọng của sáp nhập và mua lại doanh nghiệp tại Việt Nam Tác giả nêu rõ những thách thức và cơ hội trong bối cảnh kinh tế hiện tại, đồng thời đề xuất các giải pháp nhằm thúc đẩy hoạt động này, góp phần nâng cao hiệu quả kinh doanh và hội nhập quốc tế cho các doanh nghiệp Việt Nam.
Trong thời gian qua, hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp tại Việt Nam đã có những cải thiện về khung pháp lý, nhưng vẫn tồn tại một số vấn đề chưa hoàn thiện Các doanh nghiệp cần xem xét liệu họ đã tối ưu hóa các ưu điểm của hệ thống pháp luật hiện hành hay chưa Ngoài ra, cần đánh giá những bất cập pháp lý liên quan đến việc xác định thị trường trong quá trình mua lại, sáp nhập Việc tổng hợp giá trị thị phần sau khi sáp nhập ảnh hưởng như thế nào đến thị trường cạnh tranh cũng là một câu hỏi quan trọng Hơn nữa, cần tìm hiểu cách mà pháp luật quốc tế quy định về vấn đề này và Việt Nam đã áp dụng những kinh nghiệm đó ra sao, cũng như vai trò của Nhà nước trong việc kiểm soát hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp.
Nghiên cứu về việc xác định thị trường liên quan theo luật cạnh tranh đã có nhiều công trình, nhưng chưa có nghiên cứu nào đi sâu vào vấn đề này trong bối cảnh mua lại và sáp nhập doanh nghiệp tại Việt Nam Mặc dù có những nghiên cứu toàn diện và những nghiên cứu chỉ tập trung vào khía cạnh nhỏ của công cụ kinh tế, nhưng việc áp dụng kinh nghiệm quốc tế vào thực tiễn Việt Nam vẫn còn hạn chế Luật Cạnh tranh năm 2018 và các văn bản hướng dẫn mới được ban hành, do đó, cần có nghiên cứu chuyên sâu hơn về vấn đề này Luận văn này nhằm phân tích quy định pháp luật hiện hành về xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, đồng thời làm rõ kinh nghiệm quốc tế và những thách thức trong việc áp dụng tại Việt Nam, từ đó đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật trong lĩnh vực này.
Mục tiêu của đề tài
Mục đích của luận văn là nghiên cứu quy định pháp luật cạnh tranh liên quan đến xác định thị trường trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp Bài viết phân tích thực trạng áp dụng các quy định này, chỉ ra điều kiện thuận lợi cũng như những vướng mắc, bất cập hiện nay Đồng thời, luận văn vận dụng kinh nghiệm quốc tế để phát huy ưu điểm và đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật về xác định thị trường liên quan Mục tiêu cuối cùng là hoàn thiện quy định pháp luật cạnh tranh nhằm đảm bảo hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp hiệu quả, đồng thời ngăn chặn tình trạng tập trung kinh tế dẫn đến độc quyền trong nền kinh tế.
Mặc dù đã có nhiều nghiên cứu về vấn đề này, nhưng chưa có nghiên cứu nào toàn diện về những bất cập của pháp luật trong việc xác định thị trường Đề tài này sẽ vận dụng kinh nghiệm từ các nước khác để đưa ra các kiến nghị và đề xuất cụ thể Nhiệm vụ nghiên cứu mà đề tài hướng tới là phân tích và khắc phục những vấn đề hiện tại trong lĩnh vực này.
Nghiên cứu quy định pháp luật giúp đánh giá tổng quan việc xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp, đồng thời xem xét thực trạng áp dụng các quy định này trong thực tiễn Bài viết cũng đề cập đến một số thương vụ đình đám trong lĩnh vực này.
(ii) Kinh nghiệm xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp ở một số nước, so sánh và vận dụng tại Việt Nam
Pháp luật có nhiều ưu điểm cần phát huy, nhưng cũng tồn tại những bất cập trong quá trình áp dụng và thực hiện Nguyên nhân của tình trạng này cần được phân tích để đưa ra giải pháp hiệu quả Để đảm bảo các quy định pháp luật được thực hiện một cách hiệu quả trong thực tiễn, cần hoàn thiện hệ thống pháp luật và tăng cường công tác thi hành.
Trình tự và phương pháp nghiên cứu
Đối tượng và phạm vi nghiên cứu
Nghiên cứu về việc áp dụng quy định pháp luật liên quan đến mua lại và sáp nhập doanh nghiệp từ khi Luật Cạnh tranh, Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư được ban hành đến nay, nhằm khảo sát thực trạng hoạt động này tại các doanh nghiệp Bài viết sẽ phân tích các số liệu thống kê về tình hình mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, từ đó đánh giá những lợi thế cũng như chỉ ra những bất cập trong các quy định hiện hành Trên cơ sở đó, bài viết đề xuất các kiến nghị nhằm hoàn thiện, sửa đổi và bổ sung các quy định pháp luật cho phù hợp hơn.
Giới hạn phạm vi nghiên cứu: Dựa trên các mục đích và nhiệm vụ chính đã nêu, tác giả xác định phạm vi nghiên cứu phù hợp với thời gian, tài liệu tham khảo và yêu cầu của luận văn cao học, từ đó lựa chọn một góc độ tiếp cận thích hợp.
Tác giả sẽ nghiên cứu việc xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập, dựa trên quy định của Luật cạnh tranh năm 2004, Luật cạnh tranh năm 2018 cùng với các văn bản hướng dẫn liên quan.
Tác giả chỉ tập trung nghiên cứu thực trạng hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật cạnh tranh tại Việt Nam, mà không xem xét những ảnh hưởng từ các hoạt động tương tự ở các quốc gia khác có thể tác động đến Việt Nam.
Tác giả nghiên cứu kinh nghiệm xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp từ một số quốc gia trên thế giới, so sánh với thực trạng tại Việt Nam, nhằm áp dụng những bài học kinh nghiệm này vào bối cảnh Việt Nam.
Phương pháp nghiên cứu
Tác giả áp dụng phương pháp nghiên cứu phân tích, chứng minh và thống kê để làm rõ thực trạng quản lý nhà nước về mua lại và sáp nhập doanh nghiệp Bài viết vận dụng các tư tưởng chủ đạo của Đảng và Nhà nước về đổi mới tư duy chính trị, pháp lý, cũng như cải cách hành chính tư pháp, nhằm hướng tới mục tiêu phát triển bền vững.
Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu của đề tài tập trung vào tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật, cùng với các chủ trương, quyết sách của Đảng và Nhà nước nhằm đảm bảo môi trường ổn định, minh bạch cho hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp Mục tiêu là phát triển kinh tế bền vững cho đất nước trong thời gian tới, đồng thời nhấn mạnh quan điểm của Đảng và Nhà nước về xây dựng Nhà nước pháp quyền và cải cách tư pháp.
Cấu trúc luận văn
Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, bố cục của luận văn gồm 2 chương:
Chương 1: Tổng quan về xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp
Chương 2: Xác định thị trường liên quan trong thực hiện pháp luật cạnh tranh Việt Nam về mua lại và sáp nhập doanh nghiệp và vấn đề hoàn thiện.
TỔNG QUAN VỀ XÁC ĐỊNH THỊ TRƯỜNG LIÊN QUAN
Thị trường và thị trường liên quan
1.1.1 Thị trường và thị phần
Thị trường được định nghĩa theo nhiều cách khác nhau, nhưng chung quy lại, đó là nơi diễn ra hoạt động mua bán hàng hóa và dịch vụ Theo kinh tế học vi mô, thị trường là không gian mà người tiêu dùng và nhà cung cấp có thể trao đổi hàng hóa một cách trực tiếp hoặc gián tiếp Khi một nhà cung cấp muốn bán hàng hóa và người tiêu dùng có nhu cầu mua, họ sẽ gặp nhau trên thị trường Trong nền kinh tế hiện đại, thị trường không chỉ giới hạn ở các cuộc gặp gỡ trực tiếp mà còn có thể diễn ra trong bất kỳ tình huống nào mà người mua và người bán tương tác, từ quy mô địa phương đến quốc tế.
Trên các quan niệm đó, người ta đưa ra khái niệm về thị trường như sau:
Thị trường là không gian diễn ra việc trao đổi hàng hóa, được hình thành từ quá trình sản xuất và giao dịch giữa các cá nhân Nó phản ánh mối quan hệ kinh tế giữa người với người, kết nối họ thông qua hoạt động trao đổi hàng hóa.
1 Nguồn:http://dictionary.cambridge.org/dictionary/british/market_1?q=market
2 Nguồn:http://www.oxfordadvancedlearnersdictionary.com/dictionary/market
3 Nguồn: http://www.ldoceonline.com/dictionary/market_1
4 Nguồn: http://encyclopedia.farlex.com/Market+(economics)
5 Đại từ điển kinh tế thị trường, Viện nghiên cứu và phổ biến tri thức Bách Khoa, H,1998, tr.114
Thị trường được định nghĩa là "nơi để mọi người mua và bán hàng hóa", bao gồm các loại hàng hóa và dịch vụ cụ thể như thị trường gạo, cà phê, chứng khoán và vốn Ngoài ra, thị trường cũng có thể được hiểu là một khu vực cụ thể, nơi diễn ra hoạt động mua bán đa dạng, ví dụ như thị trường Hà Nội hay thị trường phía Nam Trong kinh tế học, khái niệm thị trường mang nghĩa rộng, với nhiều người tham gia vào hoạt động mua bán hàng hóa một cách cạnh tranh, không giới hạn về thời gian và địa điểm, bao gồm các thị trường hàng hóa-dịch vụ, lao động và tiền tệ.
Thị phần là tỷ lệ hàng hóa và dịch vụ mà doanh nghiệp bán ra trên thị trường so với các doanh nghiệp khác cùng loại Cụ thể, thị phần của một doanh nghiệp được tính bằng tỷ lệ phần trăm khối lượng bán hàng hóa, dịch vụ của doanh nghiệp đó trong tổng khối lượng bán trên cùng một thị trường cạnh tranh Đây là một tiêu chí quan trọng để xác định sức mạnh thị trường của doanh nghiệp.
Trong lĩnh vực cạnh tranh, có một khái niệm mới về thị trường được gọi là
Khái niệm "thị trường liên quan" được hiểu và áp dụng khác với các định nghĩa trước đó Chẳng hạn, doanh nghiệp A chuyên sản xuất quần áo thể thao, trong khi doanh nghiệp B tập trung vào quần áo thông thường Do đó, tất cả các hoạt động kinh doanh liên quan đến sản phẩm của hai doanh nghiệp này sẽ được thiết lập trên cùng một thị trường.
Thị trường quần áo bao gồm nhiều loại hàng hóa khác nhau, nhưng chúng không thuộc cùng một thị trường cạnh tranh do không thể thay thế cho nhau Đặc điểm, mục đích sử dụng và giá cả của các sản phẩm này khác biệt, dẫn đến việc các doanh nghiệp cung cấp chúng không được xem là đối thủ cạnh tranh Định nghĩa về thị trường liên quan rất quan trọng trong việc phân tích cạnh tranh.
6 Ban biên soạn chuyên từ điển New Era, Từ điển tiếng Việt (2005), Nxb Văn hóa thông tin, Hà Nội, tr 1838
Thị phần đóng vai trò quan trọng trong luật cạnh tranh, đặc biệt trong các quy định của EU và Hoa Kỳ Việc xác định thị trường liên quan giúp cơ quan chức năng đánh giá thị phần của doanh nghiệp và xác định liệu doanh nghiệp đó có lạm dụng vị trí thống lĩnh của mình hay không Điều này cũng quyết định xem doanh nghiệp có phải tuân theo các quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong hoạt động kinh doanh hay không.
Tại Việt Nam, Luật Cạnh tranh được coi là văn bản pháp lý tối cao quy định về “thị trường liên quan”, trong khi Nghị định 35 giữ vai trò quan trọng trong việc hướng dẫn chi tiết các tiêu chuẩn xác định thị trường này Theo Điều 3 đến Điều 8, mục 1, Chương 2 của Nghị định, “thị trường liên quan” được định nghĩa là thị trường của những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thế cho nhau về đặc tính, mục đích sử dụng và giá cả, trong một khu vực địa lý cụ thể có các điều kiện cạnh tranh tương tự và khác biệt đáng kể với các khu vực lân cận.
Cụm từ “thị trường liên quan” xác định thị trường thông qua loại hàng hóa và khu vực địa lý cụ thể trong từng trường hợp Nó giúp xác định ranh giới của các doanh nghiệp và hàng hóa có mặt trong hoặc ngoài thị trường Một số hàng hóa thay thế có thể nằm ngoài giới hạn thị trường liên quan do không đủ gần gũi để ảnh hưởng đến giá cả của hàng hóa trong thị trường chính Khái niệm này rất quan trọng trong việc xác định tính chất kiểm soát của các vụ sáp nhập và mua lại.
Khái niệm thị trường liên quan là công cụ quan trọng để đánh giá thị phần và mức độ tập trung của doanh nghiệp, đồng thời xác định tính hợp pháp của các hành vi mua lại và sáp nhập trong một khu vực cụ thể Thị trường liên quan được xác định dựa trên hai tiêu chí chính: sản phẩm hoặc nhóm sản phẩm có liên quan.
8 Khoản 7 Điều 3 Luật Cạnh tranh 2018
Thị trường liên quan bao gồm cả thị trường sản phẩm liên quan và khu vực địa lý nơi giao dịch diễn ra Điều này có nghĩa là để hiểu rõ về sức mạnh thị trường, cần phân tích các yếu tố như loại sản phẩm và vị trí địa lý của các giao dịch.
Theo Cơ quan cạnh tranh Châu Âu, thị trường sản phẩm liên quan bao gồm tất cả các sản phẩm và dịch vụ mà người tiêu dùng nhận thấy có thể thay thế cho nhau Sự đánh giá này dựa trên các đặc tính, giá cả và mục đích sử dụng của sản phẩm hoặc dịch vụ.
Hướng dẫn về tập trung kinh tế theo chiều ngang của Hoa Kỳ quy định rằng khi một sản phẩm (Sản phẩm A) được bán bởi một bên tham gia tập trung kinh tế và cạnh tranh với các sản phẩm khác từ bên tham gia tập trung kinh tế khác, các cơ quan cạnh tranh sẽ xác định thị trường sản phẩm liên quan xung quanh Sản phẩm A để đánh giá mức độ cạnh tranh Thị trường sản phẩm liên quan này sẽ bao gồm một nhóm các sản phẩm thay thế cho nhau, trong đó có Sản phẩm A, dẫn đến khả năng hình thành nhiều thị trường liên quan cho mỗi vụ việc.
Luật Cạnh tranh Việt Nam định nghĩa thị trường sản phẩm liên quan là thị trường bao gồm những hàng hóa và dịch vụ có khả năng thay thế cho nhau về đặc điểm, mục đích sử dụng và giá cả.
Trong quá trình mua lại và sáp nhập, việc xác định thị trường sản phẩm liên quan là nhiệm vụ quan trọng đầu tiên Điều này bao gồm việc liệt kê tất cả các hàng hóa mà người mua có thể xem xét như là hàng hóa thay thế để đầu tư Hàng hóa liên quan đóng vai trò then chốt trong việc đánh giá giá trị và tiềm năng của thương vụ.
10 Commission Notice on the definition of relevant market for the purpose of Community Competition Law (97/C372?03), Đoạn 8
11 US Horizontal Merger Guidelines, published 19/08/2010, p.8
12 Khoản 1 Điều 9 Luật Cạnh tranh 2018 những hàng hóa có tính đặc thù cụ thể tạo thành một nhóm tách biệt với tất các loại hàng hóa khác 13
Xác định thị trường liên quan trong hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp
1.2.1 Khái niệm, bản chất, hình thức mua lại và sáp nhập doanh nghiệp
Theo quy định của pháp luật Việt Nam, cụ thể là Luật Cạnh tranh năm 2018 và Luật Cạnh tranh năm 2004, mua lại và sáp nhập được xác định là hai trong năm hành vi tập trung kinh tế được nêu tại Điều 29.
“1 Tập trung kinh tế bao gồm các hình thức sau đây: a) Sáp nhập doanh nghiệp; c) Mua lại doanh nghiệp…”
Theo Quy chế số 139/2004 của Hội đồng chung châu Âu, tập trung kinh tế được định nghĩa là hoạt động sáp nhập, hợp nhất và các hình thức khác mà qua đó một hoặc nhiều doanh nghiệp thay đổi lâu dài cơ cấu quyền kiểm soát của mình hoặc của doanh nghiệp khác Hoạt động này xảy ra khi có sự thay đổi kiểm soát lâu dài thông qua việc mua lại và sáp nhập.
Theo Luật chống hạn chế cạnh tranh Đức năm 1957, tập trung kinh tế được thực hiện qua việc mua lại toàn bộ hoặc một phần lớn tài sản của doanh nghiệp khác, như mua cổ phần và quyền bỏ phiếu để chiếm từ 25% đến 50% cổ phần, nhằm kiểm soát trực tiếp hoặc gián tiếp các doanh nghiệp Hình thức này cũng bao gồm việc các doanh nghiệp liên kết có ít nhất một nửa số thành viên hội đồng quản trị hoặc ban giám đốc trùng nhau, tạo ra sự chi phối giữa các doanh nghiệp.
14 Sau đây gọi tắt là Luật Cạnh tranh
15 Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình Luật Cạnh tranh, Nhà xuất bản Công an nhân dân, Hà Nội, 2020, tr.238
Pháp luật Hoa Kỳ coi tập trung kinh tế là một yếu tố quan trọng trong phân tích sáp nhập theo chiều ngang, vì việc mua lại và sáp nhập giữa các đối thủ cạnh tranh sẽ dẫn đến việc giảm số lượng doanh nghiệp trong thị trường Điều này làm cho một số doanh nghiệp trở nên lớn hơn và gia tăng sự tập trung trong thị trường.
Như vậy, khái niệm hoạt động mua lại và sáp nhập được thống nhất ghi nhận là các hình thức tập trung kinh tế
Mua lại và sáp nhập, từ góc độ kinh tế học, được hiểu là quá trình kết hợp hai doanh nghiệp thành một Sáp nhập diễn ra khi hai doanh nghiệp tích hợp các hoạt động, quản lý và cổ phiếu, trong khi mua lại là khi một doanh nghiệp tiếp quản doanh nghiệp khác Quá trình này cũng xem xét các vấn đề pháp lý và tài chính liên quan trước khi thực hiện giao dịch.
Sáp nhập và mua lại thường bị nhầm lẫn là hai thuật ngữ đồng nghĩa, nhưng chúng thực sự có sự khác biệt rõ rệt Sáp nhập xảy ra khi hai doanh nghiệp quyết định hợp nhất thành một thực thể mới, trong khi mua lại liên quan đến việc một doanh nghiệp tiếp quản hoàn toàn doanh nghiệp khác Do đó, thuật ngữ “sáp nhập” thường được sử dụng để chỉ cả hai hoạt động này, và quy định pháp lý liên quan được gọi là kiểm soát sáp nhập.
Trong luật Chống độc quyền, tập trung kinh tế là yếu tố quan trọng trong phân tích sáp nhập ngang, vì sáp nhập giữa các đối thủ làm giảm số lượng doanh nghiệp trong thị trường, dẫn đến việc một số doanh nghiệp trở nên lớn hơn và tăng cường sự tập trung thị trường.
17 http://financial-dictionary.thefreedictionary.com/Mergers+và+Acquisitions
Trong lĩnh vực luật học, hoạt động mua lại và sáp nhập chưa có định nghĩa chính thức, nhưng có thể hiểu rằng đây là phương thức mà các doanh nghiệp hợp nhất hợp pháp quyền sở hữu tài sản trước đây đã được kiểm soát riêng biệt.
Thực tế, mỗi nước sẽ có quy định riêng về hoạt động mua lại và sáp nhập trong pháp luật quốc gia mình Cụ thể:
Theo Điều 3.1 của Quy chế số 139/2004 về sáp nhập của Hội đồng chung châu Âu, một sự kiện được coi là tập trung kinh tế khi nó dẫn đến sự thay đổi lâu dài trong cấu trúc quyền kiểm soát.
(a) Sự sáp nhập giữa hai hoặc nhiều doanh nghiệp (undertaking) độc lập hoặc giữa các bộ phận của các doanh nghiệp, hoặc
Sự mua lại chứng khoán hoặc tài sản bởi cá nhân hoặc doanh nghiệp nhằm thâu tóm quyền kiểm soát toàn bộ hoặc một phần của doanh nghiệp khác thông qua hợp đồng hoặc hình thức khác Điều này có thể diễn ra trực tiếp hoặc gián tiếp, thể hiện qua việc mua lại tài sản hoặc chứng khoán của doanh nghiệp mục tiêu.
Hình thức thứ 3 theo Điều 3.4 của Quy chế này được xác định là việc thành lập một liên doanh hoàn chỉnh, có khả năng thực hiện tất cả các chức năng của một thực thể kinh tế độc lập trong thời gian dài Chỉ những liên doanh đáp ứng đầy đủ các quy định này mới thuộc phạm vi điều chỉnh của Quy chế sáp nhập, trong khi các liên doanh khác sẽ được xử lý theo quy định tại Điều tương ứng.
81 của Hiệp định cộng đồng chung châu Âu.”
Tại Hoa Kỳ, sáp nhập là quá trình kết hợp giữa hai doanh nghiệp, trong đó một doanh nghiệp hoàn toàn bị thâu tóm bởi doanh nghiệp khác Doanh nghiệp bị sáp nhập sẽ mất đi các đặc điểm nhận diện của mình và trở thành một phần của doanh nghiệp sáp nhập, doanh nghiệp này vẫn duy trì được bản sắc riêng Hoạt động sáp nhập thường làm mờ ranh giới giữa các thương hiệu.
Doanh nghiệp bị sáp nhập và doanh nghiệp được sáp nhập sẽ kế thừa các quyền, lợi ích và trách nhiệm của nhau, giúp phân biệt giữa hoạt động sáp nhập và hợp nhất, khi hai doanh nghiệp cùng mất đi các đặc điểm nhận dạng để tạo thành một thực thể mới Pháp luật liên bang và từng bang đều điều chỉnh hoạt động sáp nhập và mua lại nhằm ngăn chặn việc triệt tiêu cạnh tranh Cụ thể, Luật Chống Tập trung kinh tế (Anti-Trust Act) của Hoa Kỳ quy định các giới hạn cho các giao dịch nhằm bảo vệ sự cạnh tranh Việc áp dụng các quy định này cũng phụ thuộc vào các giải thích từ Tòa án do hệ thống luật án lệ của Hoa Kỳ.
Tại Việt Nam, theo quy định tại Khoản 2, 4 Điều 29 Luật Cạnh tranh, mua lại và sáp nhập được hiểu như sau:
Sáp nhập doanh nghiệp là quá trình trong đó một hoặc nhiều doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền lợi, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, dẫn đến việc chấm dứt hoạt động kinh doanh hoặc sự tồn tại của các doanh nghiệp bị sáp nhập.
Mua lại doanh nghiệp là quá trình mà một doanh nghiệp tiến hành mua toàn bộ hoặc một phần vốn góp, tài sản của một doanh nghiệp khác nhằm đạt được quyền kiểm soát và chi phối hoạt động của doanh nghiệp đó hoặc một lĩnh vực cụ thể trong ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại.
XÁC ĐỊNH THỊ TRƯỜNG LIÊN QUAN TRONG PHÁP LUẬT CẠNH TRANH VIỆT NAM VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP VÀ VẤN ĐỀ HOÀN THIỆN
Quy định của pháp luật cạnh tranh Việt Nam về xác định thị trường liên
Thúc đẩy và duy trì cạnh tranh là yếu tố quan trọng cho sự phát triển kinh tế thị trường và xã hội Hiến pháp năm 1992 cùng với Bộ luật Dân sự 2015 đã công nhận quyền tự do kinh doanh và phát triển nền kinh tế thị trường đa dạng tại Việt Nam, tạo nền tảng cho việc bảo vệ và khuyến khích cạnh tranh Tuy nhiên, Luật Cạnh tranh đóng vai trò là khung pháp lý chính để xây dựng một nền kinh tế cạnh tranh hiệu quả và chặt chẽ hơn.
Luật Cạnh tranh 2004 đánh dấu lần đầu tiên quy định rõ ràng các tiêu chí xác định thị trường liên quan, trong khi Luật Cạnh tranh 2018 đã có bước tiến quan trọng khi công nhận tác động tích cực của hoạt động tập trung kinh tế, bao gồm mua lại và sáp nhập Luật mới này tách biệt hoạt động tập trung kinh tế khỏi các hành vi hạn chế cạnh tranh, quy định hành vi này trong một chương riêng, phản ánh đúng bản chất và tác động của nó đối với cạnh tranh trên thị trường.
Với việc ban hành Luật Cạnh tranh năm 2018, Chính phủ đã cung cấp các văn bản hướng dẫn quan trọng, đặc biệt là Nghị định số 35/2020/NĐ-CP, quy định chi tiết một số điều của Luật Cạnh tranh Nghị định này tập trung vào việc xác định thị trường liên quan và thị phần, được quy định tại Chương II từ Điều 3 đến Điều 10.
2.1.1 Khái niệm thị trường liên quan theo pháp luật cạnh tranh
Trong hầu hết các trường hợp mua lại và sáp nhập, Cơ quan Cạnh tranh cần xác định thị trường liên quan Định nghĩa thị trường liên quan là công cụ quan trọng để xác định ranh giới cạnh tranh giữa các doanh nghiệp Điều này trở thành trọng tâm của bất kỳ phân tích nào về kiểm soát sáp nhập và mua lại, đồng thời là cốt lõi của luật cạnh tranh.
Khái niệm thị trường liên quan được quy định tại Điều 9, Chương II của Luật Cạnh tranh, bao gồm thị trường sản phẩm liên quan và thị trường địa lý liên quan Luật Cạnh tranh cũng đưa ra các giải thích chi tiết về những khái niệm này.
Thị trường sản phẩm liên quan bao gồm các hàng hóa và dịch vụ có thể thay thế cho nhau về đặc điểm, mục đích sử dụng và giá cả.
Thị trường địa lý liên quan là một khu vực cụ thể nơi các hàng hóa và dịch vụ có thể thay thế lẫn nhau, với các điều kiện cạnh tranh tương tự và sự khác biệt rõ rệt so với các khu vực lân cận.
Nghị định số 35 quy định các yếu tố quan trọng cần xem xét khi xác định thị trường sản phẩm và thị trường địa lý liên quan Các yếu tố này bao gồm việc xác định thị trường sản phẩm liên quan, khả năng thay thế về cung, và xác định thị trường địa lý liên quan Ngoài ra, Nghị định cũng đề cập đến các rào cản gia nhập và mở rộng thị trường, cùng với việc sử dụng khảo sát người tiêu dùng trong quá trình xác định Các bước xác định thị trường liên quan được thực hiện một cách hệ thống và có tổ chức.
Thứ nhất, xác định thị trường sản phẩm liên quan;
Thứ hai, xác định thị trường địa lý liên quan
Luật Cạnh tranh Việt Nam xác định thị trường sản phẩm liên quan dựa trên hai tiêu chí chính: “tính có thể thay thế một cách hợp lý” và độ co giãn về giá của cầu giữa sản phẩm đang điều tra và sản phẩm thay thế Trước khi xác định thị trường địa lý, thị trường sản phẩm liên quan phải được xác định Trong vụ Vinapco, cơ quan quản lý cạnh tranh đã sử dụng các đặc điểm và công dụng của hàng hóa, không áp dụng thử nghiệm SSNIP, để xác định thị trường liên quan Hội đồng xử lý vụ việc đã kết luận rằng dịch vụ cung cấp xăng dầu cho mục đích vận tải hàng không không có sự khác biệt với các mục đích khác, từ đó xác định thị trường liên quan là dịch vụ xăng dầu phục vụ cho vận tải hàng không.
Thị trường sản phẩm liên quan bao gồm tất cả các sản phẩm thay thế gần nhau cho nhau trong tiêu dùng và sản xuất Việc nghiên cứu khả năng thay thế giữa các sản phẩm giúp xác định mức độ cạnh tranh trong thị trường Luật Cạnh tranh quy định ba yếu tố chính: đặc tính, mục đích sử dụng và giá cả, để xác định sản phẩm trong cùng một thị trường Tuy nhiên, thị trường sản phẩm có thể thay đổi theo thời gian do đổi mới công nghệ, thay đổi sở thích của người tiêu dùng và sự xuất hiện của hàng hóa mới, khiến việc xác định khả năng thay thế trở nên khó khăn hơn Nghị định 35 đã quy định chi tiết về định nghĩa thị trường sản phẩm liên quan.
Hàng hóa và dịch vụ được xem là có thể thay thế cho nhau khi chúng tương đồng về một hoặc nhiều yếu tố như đặc điểm, thành phần, tính chất, tính năng kỹ thuật, tác dụng phụ đối với người sử dụng, khả năng hấp thụ, và những tính chất riêng biệt khác.
Hàng hóa và dịch vụ được xem là có thể thay thế cho nhau khi chúng có mục đích sử dụng chính tương đồng.
Hàng hóa và dịch vụ được xem là có thể thay thế cho nhau về giá khi mức chênh lệch giá giữa chúng không vượt quá 5% trong các điều kiện giao dịch tương tự.
Pháp luật đã phân định việc xác định thị trường sản phẩm liên quan trong một số trường hợp đặc biệt, đặc biệt trong lĩnh vực ngân hàng Thị trường sản phẩm liên quan có thể được xác định qua việc phân chia loại dịch vụ như tiền gửi, quản lý khoản vay tín dụng, ngoại hối, và ủy thác kinh doanh Các hoạt động ngân hàng chủ yếu bao gồm nhận tiền gửi, cấp tín dụng và thanh toán qua tài khoản, nhưng mục đích sử dụng và giá cả của chúng khác nhau Do đó, theo Điều 3 của Luật Cạnh tranh, không thể xác định hoạt động chung của các ngân hàng trên cùng một thị trường liên quan Để xác định thị trường sản phẩm liên quan trong lĩnh vực này, Cục Quản lý Cạnh tranh đã căn cứ vào Điều 6 Nghị định 35, cho phép xác định thị trường của một hoặc nhóm hàng hóa, dịch vụ đặc thù dựa trên đặc tính, tập quán tiêu dùng hoặc phương thức giao dịch đặc thù, bao gồm cả các phương thức sử dụng công nghệ thông tin.
Luật Cạnh tranh tập trung vào hai yếu tố chính: đầu tiên, các đặc tính liên quan đến mục đích sử dụng của hàng hóa; thứ hai, phản ứng của người tiêu dùng trước sự biến động giá của các hàng hóa liên quan.
Thực hiện pháp luật trong hoạt động mua lại và sáp nhập
Luật Cạnh tranh chỉ đưa ra nguyên tắc chung để xác định thị trường liên quan mà không quy định cụ thể cho từng loại sản phẩm, dịch vụ Do đó, việc xác định thị trường liên quan cho một sản phẩm hoặc dịch vụ cụ thể trong các hoạt động mua lại và sáp nhập doanh nghiệp chủ yếu phụ thuộc vào quyết định của cơ quan quản lý cạnh tranh tại Việt Nam.
Trong quá trình mua lại và sáp nhập doanh nghiệp, cơ quan cạnh tranh chú trọng phân tích tác động của các giao dịch này đối với sự cạnh tranh trên thị trường Họ đánh giá khả năng hạn chế cạnh tranh đáng kể từ các thương vụ này, vì vậy việc áp dụng lý thuyết hoặc mô hình phù hợp để mô tả các đặc điểm kinh tế của thị trường liên quan là rất cần thiết.
Trong những năm qua, Việt Nam đã chứng kiến nhiều vụ mua lại và sáp nhập lớn, trong đó VimpelCom, nhà cung cấp dịch vụ viễn thông hàng đầu ở Đông Âu và Trung Á, đã tăng tỷ lệ nắm giữ tại Gtel Mobile từ 40% lên 49% với chi phí 196 triệu USD Đồng thời, Tập đoàn điện ảnh Hàn Quốc CJ-CVG cũng đã đầu tư 73,6 triệu USD để sở hữu một phần trong thị trường này.
78 Bishop and Simon, The economic of EC competition law: Concepts, application và measurement, Sweet & Maxwell Publishing, 2002, tr.260
Megastar, chuỗi rạp chiếu phim lớn nhất tại Việt Nam, đã thu hút sự chú ý của thị trường khi Chính phủ đồng ý chuyển nhượng EVN Telecom cho Tập đoàn Viettel Đây là thương vụ mua lại và sáp nhập đầu tiên trong lĩnh vực di động tại Việt Nam Sau khi EVN Telecom được sáp nhập vào Viettel vào cuối năm 2011, số lượng nhà khai thác viễn thông di động giảm xuống còn 6 Thị trường hiện nay chủ yếu được chi phối bởi 3 nhà mạng lớn: Viettel, MobiFone và VinaPhone, chiếm khoảng 92% thị phần, trong khi các doanh nghiệp nhỏ như VietnamMobile, S-Fone và Beeline phải chia sẻ phần còn lại và gặp khó khăn trong việc tồn tại.
Biểu đồ 1: Hệ thống mạng Vietnam’s Mobile 12/2010
(Nguồn: Bộ Thông tin và Truyền thông nước CHXHCN Việt Nam)
Vụ sáp nhập giữa Vietnamobile và Viettel đã đặt ra câu hỏi về việc liệu có vi phạm luật cạnh tranh hay không Vietnamobile cảnh báo rằng nếu toàn bộ tài nguyên, bao gồm tần số 2G và 3G, được chuyển giao cho Viettel, thì Viettel sẽ nắm giữ hơn 50% tổng quỹ tần số 3G quốc gia Điều này sẽ vi phạm Luật Cạnh tranh, tạo điều kiện cho Viettel trở thành doanh nghiệp độc quyền trong thị trường viễn thông Việt Nam Hơn nữa, vào thời điểm đó, Viettel đã chiếm gần 37% thị phần di động.
79 Theo Lê Nguyễn, “Tổng hợp các thương vụ mua lại và sáp nhập lớn nhất Việt Nam 7 tháng đầu năm 2011”, Bản tin Cạnh tranh và người tiêu dùng (28), 2011, p.6-9
Theo Điều 11 của Luật Cạnh tranh năm 2004 và Điều 24 của Luật Cạnh tranh 2018, doanh nghiệp đang chiếm vị trí thống lĩnh thị trường Chính phủ đã đồng ý chuyển giao EVN Telecom cho Tập đoàn Viettel dựa trên ngoại lệ tại Điều 19.1 của Luật Cạnh tranh 2004, liên quan đến các bên có nguy cơ giải thể hoặc phá sản Dù EVN Telecom đã thua lỗ sau 16 năm hoạt động, việc sáp nhập này đặt ra câu hỏi về tác động của nó đối với thị trường trong tương lai Điều quan trọng là xác định liệu việc sở hữu trên 50% tổng quỹ tần số 3G quốc gia có đồng nghĩa với việc Viettel chiếm hơn 50% thị phần hay không, từ đó xác định thị trường liên quan một cách chính xác.
Vào ngày 25/3/2018, Grab Holdings Inc đã thực hiện thương vụ mua lại các tài sản, nhân sự, hợp đồng và dữ liệu từ Uber International C.V và Apparate International C.V., liên quan đến dịch vụ đặt xe, đặt hàng và giao nhận đồ ăn Tuy nhiên, thương vụ này không bao gồm ứng dụng công nghệ của Uber tại thị trường Đông Nam Á, bao gồm cả Việt Nam.
Ngày 24 tháng 9 năm 2018, Ủy ban Cạnh tranh và Bảo vệ Người tiêu dùng Singapore (“CCCS”) đã ban hành Quyết định xử phạt đối với Grab và Uber liên quan đến việc Uber bán mảng kinh doanh ở Đông Nam Á cho Grab để đổi lấy 27,5% giá trị tài sản (stake) của Grab Ngoài các biện pháp khắc phục, CCCS đã phạt tài chính đối với hai doanh nghiệp này tổng số tiền lên đến 13.001.702 S$ do làm giảm đáng kể cạnh tranh trong thị trường dịch vụ gọi xe đến chở ở Singapore
Tháng 10 năm 2018, Philippines cũng phạt Grab 16 triệu peso (hơn 300.000 USD) do hành vi cạnh tranh không lành mạnh
Tháng 10 năm 2019, Cơ quan Cạnh tranh Malaysia (MyCC) cũng đề xuất mức phạt trên 86 triệu Ringgit (hơn 20 triệu USD) đối với Grab do hành vi vi phạm luật cạnh tranh, sau khi cơ quan này tiến hành điều tra, theo dõi các hoạt động được cho là cạnh tranh thiếu công bằng của Grab tại Malaysia từ tháng 3/2018 sau khi Grab sáp nhập thành công Uber tại Malaysia
Vào ngày 30 tháng 11 năm 2018, Cục trưởng Cục Cạnh tranh và Bảo vệ người tiêu dùng đã ban hành Kết luận điều tra số 05/KL-CT, tiếp theo là Kết luận điều tra bổ sung số 02/KL-CT vào ngày 09 tháng 5 năm 2019 Hai doanh nghiệp được xác định có dấu hiệu vi phạm quy định pháp luật về hành vi tập trung kinh tế thông qua hình thức mua lại doanh nghiệp, và đề nghị Hội đồng cạnh tranh xem xét xử phạt.
Ngày 17 tháng 6 năm 2019, Hội đồng cạnh tranh đã ban hành Quyết định số 26/QĐ-HĐXL về việc xử lý vụ việc cạnh tranh 18 KX HCT 01, quyết định không chấp nhận đề nghị của cơ quan điều tra về việc áp dụng hình thức xử phạt và biện pháp khắc phục tác động hạn chế cạnh tranh đối với Doanh nghiệp TNHH Grabtaxi và Doanh nghiệp TNHH Uber Việt Nam do việc mua lại, chuyển nhượng và tiếp nhận nghĩa vụ giữa hai doanh nghiệp này không cấu thành hành vi tập trung kinh tế theo hình thức mua lại doanh nghiệp
Trong vụ việc này, việc xác định thị trường liên quan là rất quan trọng để đánh giá xem hành vi mua lại có vi phạm quy định về tập trung kinh tế hay không Điều này giải thích tại sao nhiều quốc gia đã xử phạt Grab, trong khi Việt Nam lại không Cục quản lý cạnh tranh đã xác định thị trường sản phẩm liên quan là "thị trường dịch vụ trung gian kết nối vận tải giữa người đi xe và lái xe ô tô dưới 09 chỗ trên nền tảng phần mềm và tổng đài," dựa trên quyết định số 24/QĐ-BGTVT ngày 7/1/2016 của Bộ Giao thông - Vận tải Ý nghĩa của thị trường liên quan nằm ở khả năng thay thế về cầu, tức là người tiêu dùng có thể lựa chọn giữa nhiều doanh nghiệp khác nhau để thỏa mãn nhu cầu của mình Tuy nhiên, cách xác định của Cục quản lý cạnh tranh không chính xác khi cho rằng Grab và Uber là đối thủ cạnh tranh với các hãng taxi, vì khách hàng của các hãng taxi không giao dịch qua bên thứ ba mà trực tiếp với hãng taxi Ứng dụng của các hãng taxi chỉ là công cụ để khách hàng liên lạc và sử dụng dịch vụ, trong khi ứng dụng của Grab thực sự là dịch vụ trung gian Cuộc khảo sát của Cục quản lý cạnh tranh về việc người tiêu dùng có chuyển sang gọi taxi truyền thống khi giá dịch vụ của Uber tăng không phản ánh đúng bản chất của vụ mua lại, sáp nhập.
Kiến nghị hoàn thiện Luật Cạnh tranh Việt Nam
2.3.1 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật
Nghị định 35 đã nêu rõ các yếu tố cần xem xét khi xác định thị trường sản phẩm và thị trường địa lý liên quan, phù hợp với khái niệm chung về thị trường Tuy nhiên, việc xác định thị trường liên quan thực tế rất phức tạp và tốn thời gian Đặc biệt, với lịch sử hình thành ngắn, các cơ quan mới thành lập gặp khó khăn trong việc xử lý các trường hợp xác định thị trường Do đó, pháp luật cạnh tranh cần có hướng dẫn rõ ràng hơn để giải quyết vấn đề này.
Khoảng thời gian trong phép thử SSNIP thường cần ít nhất một năm, thay vì chỉ sáu tháng, để đánh giá đúng mối quan hệ giữa thời gian và tác động của việc tăng giá đối với thị trường Phản ứng của người tiêu dùng và các nhà cung cấp đối với hành vi tăng giá của nhà độc quyền giả định cần có thời gian để hình thành Thời gian tăng giá càng dài, phạm vi thị trường hàng hóa liên quan càng lớn, vì người tiêu dùng và nhà cung cấp có nhiều cơ hội hơn để chuyển sang sản phẩm thay thế Do đó, khoảng thời gian sáu tháng là quá ngắn để đánh giá đầy đủ tình hình thị trường.
Pháp luật Việt Nam áp dụng phép thử SSNIP để xác định khả năng thay thế về giá, trong đó hàng hóa, dịch vụ được coi là có thể thay thế khi giá chênh lệch không quá 5% trong điều kiện giao dịch tương tự Nếu chênh lệch trên 5%, hàng hóa, dịch vụ sẽ được xem là thay thế nếu có ít nhất 35% trong mẫu 1.000 người tiêu dùng chuyển sang mua hàng hóa khác khi giá tăng trên 10% và duy trì trong 6 tháng (Điều 4 Nghị định 35/NĐ-CP) Do đó, cần điều chỉnh quy định này để linh hoạt hơn trong biên độ tăng giá từ 5-10%, nhằm xác định giới hạn thị trường hàng hóa một cách hợp lý.
Thị trường sản phẩm luôn biến động theo thời gian do sự đổi mới công nghệ, sự thay đổi trong sở thích của người tiêu dùng và sự xuất hiện của các hàng hóa mới.
Để xác định thị trường liên quan, ngoài việc xem xét thị trường sản phẩm và địa lý, quy định về "khoảng thời gian" cũng đóng vai trò quan trọng trong việc định nghĩa thị trường Theo Nghị định 35/2020/NĐ-CP, "khoảng thời gian" liên quan đến thời gian khách hàng cần để chuyển sang sản phẩm khác và thời hạn sử dụng của hàng hóa Tuy nhiên, quy định hiện tại vẫn chưa rõ ràng Để cải thiện, khoảng thời gian này nên được quy định theo giới hạn thời gian tăng giá của nhà độc quyền giả định trong phương pháp SSNIP, thường được giới hạn là 01 năm.
Theo hướng dẫn sáp nhập của Liên minh Châu Âu, SSNIP được thực hiện bằng cách mô phỏng mức tăng giá nhất định cho đến khi dẫn đến thiệt hại về lợi nhuận, trong khi hướng dẫn của Hoa Kỳ tập trung vào mức tăng giá tối ưu do doanh nghiệp tối đa hóa lợi nhuận Pháp luật Việt Nam hiện chưa quy định quy trình điều tra cho doanh nghiệp có nhiều sản phẩm, do đó cần bổ sung quy trình này Với sự tương đồng lớn giữa pháp luật cạnh tranh Việt Nam và Liên minh Châu Âu, việc bổ sung quy trình theo hướng dẫn của Liên minh Châu Âu sẽ đảm bảo tính đồng bộ trong quy định.
Thứ năm, việc xác định thị trường địa lý liên quan cần phải dựa trên các tiêu chí chính để tránh nhầm lẫn trong thực tế Tuy nhiên, quy định về rào cản tiếp cận thị trường tại Điều 7.2.đ hiện chưa phù hợp, vì yếu tố này nên được sử dụng để xác định sức mạnh thị trường thay vì định nghĩa thị trường Do đó, cần điều chỉnh để đưa tiêu chí rào cản tiếp cận thị trường vào nhóm yếu tố xác định sức mạnh thị trường.
2.3.2 Kiến nghị về tổ chức thực hiện
Phương pháp SSNIP, đã được trình bày trong phần 1.3, đang được áp dụng rộng rãi trong các hệ thống pháp luật toàn cầu để định nghĩa thị trường Tuy nhiên, khi áp dụng tại Việt Nam, phương pháp này vẫn gặp phải một số vấn đề cần được giải quyết.
Phương pháp SSNIP yêu cầu phải thỏa mãn một số điều kiện, trong đó có việc không có sự phân biệt về giá trên thị trường và điều kiện tiêu thụ các sản phẩm khác được giữ không đổi Tuy nhiên, thực tế thị trường thường không đạt được trạng thái này, vì các nhà sản xuất áp dụng chính sách giá khác nhau cho các siêu thị với quy mô khác nhau Khi giá sản phẩm tăng nhẹ, không phải tất cả người tiêu dùng đều chuyển sang sản phẩm thay thế, dẫn đến việc xác định giới hạn thị trường sản phẩm liên quan trở nên phiến diện Do đó, trong các trường hợp có sự phân biệt giá, quy tắc SSNIP không thể phát huy hiệu quả Để khắc phục, cơ quan có thẩm quyền cần xác định giới hạn các thị trường liên quan dựa trên các nhóm bên bán khác nhau và ước tính mức giá cạnh tranh trước khi phân tích, giúp đơn giản hóa quá trình xác định thị trường liên quan.
Khi áp dụng phương pháp SSNIP, các cơ quan gặp phải nhiều trở ngại như sai lầm về “Cellophane Fallacy” và sự không nhất quán giữa ước tính độ đàn hồi và biên độ lợi nhuận Phương pháp này khó sử dụng nếu thiếu dữ liệu về hàng hóa, doanh nghiệp không nâng giá hoặc giá đã không cạnh tranh từ đầu Doanh nghiệp cũng có thể hạn chế cạnh tranh mà không cần nâng giá, và SSNIP không phù hợp với các thị trường liên tục cải tiến Một số giải pháp đã được đề xuất tại các nước phát triển nhằm khắc phục vấn đề của thử nghiệm SSNIP, đặc biệt là sai lầm về Cellophane Fallacy, mặc dù hiệu quả không hoàn toàn Những giải pháp này dựa vào bằng chứng có sẵn để ước tính mức độ giá vượt mức cạnh tranh, bao gồm tiêu chí định tính và kinh nghiệm so sánh thị trường Việc kiểm tra SSNIP cũng gặp khó khăn khi thiếu dữ liệu hàng hóa, và đôi khi không thể kết hợp với các phương pháp khác trong một nền kinh tế năng động Tại Việt Nam, số vụ việc áp dụng thử nghiệm SSNIP thuần túy rất ít do khó khăn trong thu thập dữ liệu và chi phí tổ chức lấy ý kiến người tiêu dùng Do đó, pháp luật Việt Nam cần nghiên cứu áp dụng thêm các phương pháp khác ngoài SSNIP.
Trong bài viết của TS Lê Nết (2005), tác giả trình bày khái niệm kiểm soát kết nối thị trường và đóng góp ý kiến cho nghị định hướng dẫn thi hành một số điều của luật cạnh tranh, được đăng tải trên Tạp chí khoa học pháp lý Phương pháp phân tích thiệt hại tới hạn được đề cập là sự kế thừa và phát triển từ phương pháp SSNIP, nhằm khắc phục những hạn chế của SSNIP trong khi vẫn giữ lại những ưu điểm của nó.
Việc xác định thị trường liên quan là một nhiệm vụ phức tạp và tốn thời gian, đặc biệt đối với các cơ quan mới thành lập Do lịch sử hình thành ngắn, các cơ quan này gặp khó khăn trong việc xử lý các trường hợp xác định thị trường Vì vậy, cần có sự hướng dẫn rõ ràng từ pháp luật và Cục Quản lý cạnh tranh để giải quyết vấn đề này Hơn nữa, Cục Quản lý cạnh tranh cũng thừa nhận rằng Việt Nam đang trong quá trình chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường, và cả khu vực tư nhân lẫn các cơ quan quản lý chưa hoàn toàn nhận thức được các vấn đề phát sinh từ cơ chế thị trường hiện đại.
Sự nhầm lẫn trong việc xác định thị trường liên quan có thể dẫn đến sai lệch trong việc xác định thị phần, gây ảnh hưởng tiêu cực đến đánh giá các vụ mua lại, sáp nhập của doanh nghiệp và làm giảm tính cạnh tranh trên thị trường Do đó, các cơ quan quản lý cạnh tranh nên nghiên cứu kinh nghiệm từ các cơ quan khác để hiểu rõ hơn về cách xác định thị trường liên quan và các yếu tố cần xem xét Mặc dù quy định tại Việt Nam đã học hỏi từ các nước phát triển, nhưng vẫn cần bổ sung kiến thức từ án lệ để tránh sai lầm và nâng cao hiệu quả của pháp luật cạnh tranh.
Các quy định về cạnh tranh tại Việt Nam, được quy định trong Nghị định 35/2020/NĐ-CP, đã đưa ra các tiêu chí đầy đủ để định nghĩa thị trường liên quan, dựa trên sản phẩm và kích thước địa lý Các nhà lập pháp đã cố gắng dự đoán các yếu tố thị trường có thể ảnh hưởng đến kết luận cuối cùng, bao gồm việc áp dụng phép thử SSNIP, đánh dấu một bước tiến lớn Tuy nhiên, những quy định này chưa được áp dụng hiệu quả trong thực tiễn do một số nguyên tắc chỉ tồn tại trên lý thuyết Hơn nữa, các cơ quan quản lý cạnh tranh thiếu kinh nghiệm thực tế trong việc áp dụng các tiêu chí pháp luật vào các vụ việc cụ thể, như trường hợp của Grab và Uber Để cải thiện pháp luật về định nghĩa thị trường liên quan, cần có hai điều kiện: (i) xây dựng văn bản hướng dẫn cụ thể và (ii) đào tạo nghiệp vụ cho các cơ quan liên quan để nâng cao kiến thức và kỹ năng.
Thị trường liên quan là yếu tố quan trọng trong quyết định của cơ quan có thẩm quyền về mua lại và sáp nhập, với việc xác định thị phần chỉ khả thi khi ranh giới thị trường được thiết lập chính xác Việc nghiên cứu các quy định pháp luật Việt Nam cùng với hệ thống pháp luật của EU và Hoa Kỳ giúp phát hiện điểm yếu và học hỏi kinh nghiệm từ các nước phát triển Bài viết phân tích và so sánh các công cụ pháp lý, chỉ ra sự tương đồng và khác biệt trong tiêu chí xác định thị trường liên quan, đồng thời cung cấp thông tin chi tiết về các phương pháp phổ biến như Điều 102 TFEU và Hướng dẫn hợp nhất theo chiều ngang của Hoa Kỳ (SSNIP) Thị trường sản phẩm liên quan được xác định trước khi xem xét thị trường địa lý, trong đó khả năng thay thế về cầu là yếu tố quyết định Cuối cùng, bài viết nêu rõ những vấn đề mà pháp luật cạnh tranh Việt Nam cần chú ý.