Rủi ro pháp lý khi giao kết r nhợp Đồng thương mại Điện tử trên r nsàn giao dịch thương mại Điện tử

Thứ hai, tác giả đã tìm hiểu về thực trạng khi thực hiện hợp đồng thương mại điện tử tại Việt Nam bằng cách đưa ra các vụ việc cụ thể trên thực tế để phân tích, và dựa vào đó tác giả đi

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

KHOA LUẬT KINH TẾ

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

RỦI RO PHÁP LÝ KHI GIAO KẾT

HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ TRÊN SÀN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ

TP HCM, 5/2021

GVHD: Th.S Giản Thị Lê Na SVTH: Dương Lan Anh MSSV: K175011414

ĐẠI HỌC QUỐC GIA TP HCM TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

KHOA LUẬT KINH TẾ

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

RỦI RO PHÁP LÝ KHI GIAO KẾT

HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ TRÊN SÀN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ

TP HCM, 5/2021

GVHD: Th.S Giản Thị Lê Na SVTH: Dương Lan Anh MSSV: K175011414

tất cả các Thầy, Cô trường Đại học Kinh tế - Luật, đặc biệt là Khoa Luật kinh tế vì

đã trang bị cho em rất nhiều kiến thức bổ ích trong suốt 04 năm học tại trường để làm hành trang sau này cho em tiến bước vào đời, vào nghề

Dưới sự cho phép của Khoa Luật kinh tế, Trường Đaị học Kinh tế - Luật và

sự quan tâm, giúp đỡ của tất cả các Thầy, Cô, em đã hoàn thành luận văn tốt nghiệp của mình Để có được kết quả cuối cùng này, em xin được phép gửi lời cảm ơn chân thành và đặc biệt đến Cô Giản Thị Lê Na - người đã hướng dẫn cho em thực hiện Luận văn và là người đồng hành cùng em ngay từ những ngày đầu chọn đề tài nghiên cứu, xây dựng đề cương, góp ý và hoàn thiện Luận văn này Cô đã giúp đỡ

và động viên em rất nhiều trong suốt quá trình em thực hiện Luận văn tốt nghiệp Chính những góp ý và động viên của Cô đã tạo cho em động lực và niềm đam mê

để nghiên cứu và hoàn thành đề tài

Trong quá trình nghiên cứu, do trình độ lý luận cũng như kinh nghiệm thực

tế của bản thân còn hạn chế nên đề tài em thực hiện vẫn còn nhiều thiếu sót Vì vậy,

em rất mong nhận được sự góp ý từ Quý Thầy, Cô để em có thể hoàn thành khoá luận của mình một cách tốt nhất

Lời cuối cùng, em xin chân thành cảm ơn và kính chúc Quý Thầy, Cô thật nhiều sức khoẻ Em xin kính chúc Quý Nhà trường đạt được nhiều thành công trong công tác giáo dục

Trân trọng, Dương Lan Anh

Tôi là Dương Lan Anh, sinh viên lớp Luật kinh doanh chất lượng cao khoá

17 (K17501C), mã số sinh viên K175011414, Khoa Luật kinh tế, Trường Đại học Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh

Tôi xin cam đoan Luận văn tốt nghiệp có tiêu đề “Rủi ro pháp lý khi giao

kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử” là quá

trình nghiên cứu khoa học, học hỏi của chính tác giả dưới sự hướng dẫn tận tâm của Th.S Giản Thị Lê Na Tôi xin cam đoan những tài liệu được dùng cho công việc nghiên cứu này đảm bảo tính trung thực, tuân thủ các quy định về trích dẫn nguồn, chú thích tài liệu tham khảo rõ ràng

Tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước Khoa và Nhà trường nếu phát hiện

có sự sao chép kết quả nghiên cứu từ đề tài khác

TP Hồ Chí Minh, ngày 30 tháng 05 năm 2021

Tác giả

Dương Lan Anh

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu 5

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 6

a Đối tượng nghiên cứu 6

b Phạm vi nghiên cứu 6

5 Phương pháp nghiên cứu 7

a Phương pháp nghiên cứu phân tích 7

b Phương pháp so sánh luật học 7

c Phương pháp tổng hợp 7

d Phương pháp bình luận 7

6 Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của bài nghiên cứu 7

7 Bố cục bài nghiên cứu 8

PHẦN 2 NỘI DUNG 9

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ SÀN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ VÀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 9

1.1 Sàn giao dịch thương mại điện tử 9

1.1.1 Khái quát về thương mại điện tử 9

1.1.2 Khái niệm, đặc trưng cơ bản của sàn giao dịch thương mại điện tử 11

1.1.3 Quy trình giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử 13

1.1.4 Vai trò của sàn giao dịch thương mại điện tử 14

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng thương mại điện tử 17

1.2.2 Phân loại hợp đồng thương mại điện tử 19

1.2.3 Giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử……… 20

1.2.4 Thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử 22

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 25

CHƯƠNG 2 RỦI RO PHÁP LÝ KHI GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ TRÊN SÀN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ VÀ MỘT SỐ BIỆN PHÁP ĐỂ HẠN CHẾ CÁC RỦI RO TRÊN 26

2.1 Đối với người mua trên sàn giao dịch thương mại điện tử 26

2.1.1 Rủi ro pháp lý khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử 26

2.1.2 Các biện pháp để hạn chế rủi ro khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử 32

2.2 Đối với người bán trên sàn giao dịch thương mại điện tử 39

2.2.1 Rủi ro pháp lý khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử 39

2.2.2 Các biện pháp để hạn chế rủi ro khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử 43

2.3 Đối với nhà cung cấp dịch vụ sàn giao dịch thương mại điện tử 46

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 50

PHẦN 3: KẾT LUẬN CHUNG 51

PHẦN I LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Công nghệ thông tin là một trong những công nghệ được nghiên cứu và ứng dụng rộng rãi nhất trong thế kỷ 20 và tất nhiên việc nghiên cứu và ứng dụng nó sẽ còn được đẩy mạnh hơn nữa trong thế kỷ 21 Tác động của công nghệ thông tin sâu rộng hơn bất kỳ thứ gì chúng ta có thể tưởng tượng được khi nó đã và đang ảnh hưởng đến tất cả các khía cạnh và lĩnh vực trong đời sống xã hội Có thể thấy, một trong những thành tựu lớn nhất của công nghệ thông tin là tạo ra những mô hình kinh doanh mới phù hợp với sự phát triển của khoa học kỹ thuật và nhu cầu của con người trong thời đại cách mạng công nghiệp hiện nay Cụ thể hơn, thương mại điện

tử nói chung và bán lẻ trực tuyến nói riêng đã và đang dần trở thành hình thái kinh doanh phổ biến của doanh nghiệp và có sức lan toả trong cộng đồng người tiêu dùng Đặc biệt với tình hình đại dịch Covid-19 đang rất biến động như hiện nay, nền kinh tế thế giới và thị trường kinh doanh đang có nhiều sự chuyển mình với những cơ hội và thách thức nhất định trong các mô hình hoạt động kinh doanh mới, bởi lẽ dịch bệnh đã làm thay đổi đi hành vi tiêu dùng của một bộ phận không nhỏ khách hàng Và một trong những xu hướng tất yếu trong thời đại hiện nay đó chính

là sự lên ngôi của các sàn giao dịch thương mại điện tử

Việt Nam được đánh giá là một trong những thị trường thương mại điện tử (“TMĐT”) phát triển nhanh nhất khu vực Đông Nam Á, chỉ xếp sau Indonesia Việt Nam cũng là một trong hai nước (cùng Indonesia) có tăng trưởng mạnh về lượng truy cập website TMĐT trong khu vực1 Điều này phản ánh xu hướng chuyển đổi số hoá ngày càng phát triển mạnh mẽ Sự phổ biến của cụm từ TMĐT lan truyền mạnh

mẽ trong cộng đồng dân cư ở các thành thị lớn của Việt Nam trong năm 2020 Trong các kênh bán lẻ trực tuyến, sàn giao dịch thương mại điện tử có xu hướng

1 Dương Ngọc Hồng (2020), Thương mại điện tử trong phát triển kinh tế tại Việt Nam, tạp chí Tài chính - Cơ quan thông tin của Bộ tài chính

330340.html [truy cập ngày 30/01/2021]

http://tapchitaichinh.vn/tai-chinh-kinh-doanh/thuong-mai-dien-tu-trong-phat-trien-kinh-te-tai-viet-nam-được người tiêu dùng lựa chọn vì những lợi ích mà nó mang lại Sự chuyển dịch từ hình thức kinh doanh truyền thống sang hình thức kinh doanh trên mạng đã đánh dấu bước ngoặc vô cùng lớn cho thương mại điện tử Đón nhận xu hướng kinh doanh mới này đã dần biến sàn giao dịch thương mại điện tử chiếm lĩnh thị trường

so với các mô hình kinh doanh khác hiện nay

Những năm gần đây, các sàn giao dịch thương mại điện tử tích cực thúc đẩy hoạt động, và khi con người bắt đầu giao dịch theo xu hướng này thì các hợp đồng thương mại điện tử dần hình thành và phát triển Chính vì sự dễ dàng và thuận tiện khi thực hiện các giao dịch mua bán trên sàn giao dịch thương mại điện tử nên các hiện tượng tiêu cực theo đó cũng phát sinh và đặt ra rất nhiều vấn đề pháp lý cho các bên thực hiện hợp đồng thương mại điện tử Một trong những vấn đề pháp lý

mà tác giả quan tâm đó chính là các rủi ro pháp lý cho các bên khi tham gia vào sàn giao dịch thương mại điện tử phải gánh chịu

Từ những nhận thức trên, tác giả quyết định chọn đề tài “Rủi ro pháp lý khi

giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử”

để thực hiện nghiên cứu

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Vấn đề về hợp đồng thương mại điện tử và sàn giao dịch thương mại điện tử

là chủ đề khiến các nhà nghiên cứu quan tâm và đã sản sinh ra khá nhiều công trình bài viết xoay quanh chủ đề này Khi quyết định thực hiện đề tài, tác giả đã tham khảo một số nghiên cứu của các tác giả trong và ngoài nước những năm gần đây và rút ra được vài nhận xét sau đây:

§ Luận văn Thạc sĩ Luật học “Hợp đồng thương mại điện tử theo pháp luật Việt Nam” của Nguyễn Nhất Tư, Viện Hàn Lâm Khoa học xã hội Việt Nam, năm 2017

Trong bài viết này, tác giả đã đưa ra các phân tích về những vấn đề lý luận

về hợp đồng thương mại điện tử và pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử, từ đó trình bày về thực trạng trong việc thực hiện hợp đồng thương mại điện tử ở Việt

Nam và đưa ra định hướng, giải pháp hoàn thiện cho pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử tại Việt Nam

Thứ nhất, tác giả đã sơ lược về khái niệm, đặc điểm hợp đồng thương mại điện tử dựa trên các nguyên tắc cơ bản được quy định trong Luật Giao dịch điện tử

và bên cạnh đó, nhà nghiên cứu cũng đã so sánh khái niệm hợp đồng điện tử tại Việt Nam so với các quy định pháp luật của các quốc gia khác, điển hình là Luật mẫu về Thương mại điện tử của UNCITRAL năm 1996 Trong phần lý luận chung này, tác giả còn làm rõ các vấn đề về phân loại, giao kết, thực hiện, xử lý vi phạm

và giải quyết tranh chấp trong hợp đồng thương mại điện tử

Thứ hai, tác giả đã tìm hiểu về thực trạng khi thực hiện hợp đồng thương mại điện tử tại Việt Nam bằng cách đưa ra các vụ việc cụ thể trên thực tế để phân tích,

và dựa vào đó tác giả đi sâu vào diễn giải các quy định của pháp luật trong tình huống cụ thể Đặc biệt, nhà nghiên cứu còn làm rõ thêm các vấn đề về bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng trong việc thực hiện các hợp đồng thương mại điện tử

Cuối cùng, tác giả đã đưa ra các định hướng và giải pháp để hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử tại Việt Nam như: bảo đảm tính thống nhất của hệ thống pháp luật về hợp đồng trong quá trình hoàn thiện pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử hay hoàn chỉnh khung pháp lý về pháp luật về hợp đồng thương mại điện tử để từ đó bảo vệ quyền lợi tốt nhất cho người tiêu dùng, bên được cho là yếu thế trong các giao dịch này

Tuy bài viết này của tác giả và bài nghiên cứu của người viết khác nhau về mục đích và phạm vi nhưng các vấn đề về hợp đồng thương mại điện tử sẽ là nền tảng lý luận chung để người viết tham khảo trong bài báo cáo của mình Để phù hợp với mục đích và phạm vi bài viết, người viết bổ sung thêm các vấn đề về sàn giao dịch thương mại điện tử và chỉ phân tích các nội dung về giao kết, thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử và qua đó tìm hiểu

về các rủi ro pháp lý mà các bên tham gia gánh chịu

§ Nguyễn Ngọc Hà, Rủi ro trong giao kết hợp đồng điện tử, Tạp chí khoa học Công nghệ Hàng hải số 32/2012

Người viết nhận thấy rằng tác giả của bài viết này đã phân tích một cách tổng thể về việc giao kết hợp đồng điện tử và rủi ro trong giao kết hợp đồng điện tử Các quan điểm chính của tác giả đưa ra đối với phần rủi ro mà các chủ thể tham gia phải gánh chịu đó là rủi ro về vấn đề pháp lý, rủi ro từ việc thiếu thông tin, rủi ro từ mặt

kỹ thuật và các loại rủi ro khác như các nguyên nhân khách quan khiến cho việc các bên không thể thực hiện hợp đồng Ngoài ra, tác giả đã liên hệ thêm thực trạng giao kết hợp đồng điện tử tại Việt Nam và bài viết còn cho người đọc biết được các giải pháp giảm thiểu rủi ro từ phía Nhà nước, Doanh nghiệp

Tóm lại, dựa trên tinh thần của bài viết về các phát hiện mà tác giả đã đưa ra, người viết sẽ giải quyết và bổ sung thêm một cách đầy đủ những luận điểm cần nghiên cứu mà tác giả bài viết đã đưa ra

§ Luận án Tiến sĩ Luật học “Pháp luật thương mại điện tử ở Việt Nam hiện nay” của Lê Văn Thiệp, Viện Hàn Lâm Khoa học xã hội Việt Nam, năm 2016

Công trình nghiên cứu đã phản ánh những vấn đề cơ bản về thương mại điện

tử thông qua việc đề cập những vấn đề lý luận và thực tiễn nhằm xây dựng và hoàn thiện pháp luật Việt Nam Tác giả đã nghiên cứu một cách toàn diện về pháp luật thương mại điện tử ở Việt Nam, cũng như đi sâu nghiên cứu pháp luật của các quốc gia khác trên thế giới và chú trọng đến giải quyết tranh chấp giữa các chủ thể giao dịch thương mại điện tử

Người viết sẽ phân tích cụ thể hơn tới vấn đề thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử dựa trên nền tảng lý luận mà tác giả đã trình bày Người viết cũng sẽ đề xuất thêm những cách thức phù hợp cho các chủ thể để họ có thể tránh xảy ra những rủi ro đang tiếc khi giao kết hợp đồng

Một số bài viết khác như:

§ Luận văn Thạc sĩ Quản trị kinh doanh “Một số biện pháp tăng cường phát triển thương mại điện tử cho doanh nghiệp tại thành phố Hải Phòng” của Nguyễn Thị Thu Hà, trường Đại học Dân lập Hải Phòng, năm 2017

§ Nguyễn Duy Phương, Hợp đồng thương mại điện tử: thực trạng và hướng hoàn thiện (2019), Nghiên cứu lập pháp, xem tại địa chỉ

3 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu

Mục tiêu chính của đề tài là tác giả phân tích những rủi ro pháp lý cho các chủ thể khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử, từ đó đề xuất các biện pháp có thể thực hiện để khắc phục những rủi ro mà các bên thường gặp phải và một số giải pháp nhằm hoàn thiện, nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về thương mại điện tử

Để thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ đặt ra cho tác giả là tập trung nghiên cứu vào các vấn đề sau:

- Phân tích các vấn đề lý luận chung về hợp đồng thương mại điện tử và sàn giao dịch thương mại điện tử;

- Nghiên cứu thực trạng thực thi pháp luật tại Việt Nam khi các chủ thể giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử, từ đó phân tích các rủi ro pháp lý mà các bên sẽ gặp phải;

- Tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm quốc tế, thông qua việc nghiên cứu

về thực tiễn thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử của một số quốc gia và cách giải quyết để hạn chế rủi ro pháp lý có thể xảy

ra trong giao kết hợp đồng;

- Đưa ra đề xuất và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam để khắc phục các rủi ro pháp lý cho các chủ thể giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

a Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là thực trạng thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trong việc mua bán hàng hóa, dịch vụ trên các sàn giao dịch thương mại điện tử, các rủi ro pháp lý mà nhà cung cấp sàn giao dịch thương mại điện tử, người bán, người mua thường gặp phải và những quy định pháp luật về giao dịch thương mại điện tử tại Việt Nam cũng như kinh nghiệm thế giới về xây dựng pháp luật để hoàn thiện trong các quy định này

b Phạm vi nghiên cứu

Thực trạng thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trong việc mua bán hàng hóa, dịch vụ trên sàn giao dịch thương mại điện tử hiện nay tại Việt Nam và những định hướng hoàn thiện pháp luật giao dịch thương mại điện tử nói chung và sàn giao dịch thương mại điện tử nói riêng là một vấn đề rất lớn, có thể phân tích dưới nhiều góc độ khác nhau Tuy nhiên, trong phạm vi bài báo cáo này, tác giả chỉ tập trung nghiên cứu ở ba khía cạnh chính, đó là các rủi ro pháp lý mà các chủ thể tham gia giao dịch thường gặp phải, một số vấn đề pháp lý liên quan và các biện pháp có thể thực hiện để khắc phục, từ đó phân tích, đánh giá tính phù hợp, thống nhất của pháp luật về vấn đề giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử Ngoài ra, để tăng tính khách quan, bên cạnh việc nghiên cứu hệ thống pháp luật và thực tiễn áp dụng tại Việt Nam, tác giả cũng tham khảo quy định của một số quốc gia khác trên thế giới từ đó đúc kết kinh nghiệm cho Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu

a Phương pháp nghiên cứu phân tích

Tác giả áp dụng phương pháp này là chủ đạo, hầu hết trong các phần của bài báo cáo Tác giả kết hợp nghiên cứu, phân tích thực trạng tiềm ẩn nhiều rủi ro khi các bên thực hiện các giao dịch mua bán trên sàn giao dịch thương mại điện tử và các quy định pháp luật liên quan, cùng các tài liệu tiếng Việt và các tài liệu có ngôn

ngữ khác (chủ yếu là tiếng Anh) để tăng sức thuyết phục cho bài báo cáo

b Phương pháp so sánh luật học

Phương pháp này là cơ sở nghiên cứu sự phát triển pháp luật của đề tài nghiên cứu Ngoài ra, thông qua việc sử dụng phương pháp so sánh trong một số phần của bài nghiên cứu, tác giả có thể so sánh về các quy định, thực tiễn áp dụng pháp luật trong các giao dịch thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện

tử Việt Nam với pháp luật của một số quốc gia Từ đó, có thể chỉ ra những bất cập, hạn chế còn tồn tại, bổ sung, đề xuất những ý kiến nhằm hoàn thiện hơn các quy định liên quan đến vấn đề này

c Phương pháp tổng hợp

Người viết tổng hợp các tài liệu tham khảo, thông tin chính thống từ nhiều nguồn dữ liệu khác nhau, từ trong nước đến quốc tế; từ đó đưa ra một cái nhìn tổng quát và chính xác nhất để người đọc có thể hiểu rõ hơn về vấn đề đang được nghiên cứu

d Phương pháp bình luận

Từ những thông tin có được thông qua việc nghiên cứu, phân tích và tổng hợp các nguồn tài liệu, tác giả có thể đưa ra những bình luận cá nhân về vấn đề đang nghiên cứu, từ đó đề xuất một số phương án có thể áp dụng để giải quyết

6 Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của bài nghiên cứu

Ý nghĩa trước hết của đề tài là giúp các chủ thể tự mình có thể nhận biết được các rủi ro pháp lý khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử, từ đó là bước đệm tạo nên một môi trường kinh doanh lành mạnh cho xã hội

Đề tài sẽ là cơ sở để hoàn thiện các khung pháp lý về bảo vệ các bên trong các giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử, giúp thúc đẩy môi trường hoạt động thương mại thông qua internet trở nên minh bạch và trong sạch, tạo điều kiện cho các chủ thể có thể yên tâm tin tưởng khi thực hiện các giao dịch này

7 Bố cục bài nghiên cứu

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, đề tài gồm có 2 chương:

Chương 1: Tổng quan về sàn giao dịch thương mại điện tử và hợp đồng

thương mại điện tử

Chương 2: Rủi ro pháp lý khi giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn

giao dịch thương mại điện tử và một số biện pháp để hạn chế các rủi ro trên

PHẦN 2 NỘI DUNG

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ SÀN GIAO DỊCH THƯƠNG MẠI

ĐIỆN TỬ VÀ HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ

1.1 Sàn giao dịch thương mại điện tử

1.1.1 Khái quát về thương mại điện tử

Sự phát triển mạnh mẽ của các cuộc khoa học kỹ thuật đã dẫn đến việc ứng dụng công nghệ thông tin trong hoạt động kinh tế, điển hình là tạo nên một phương thức kinh doanh - phương thức thương mại điện tử Thương mại điện tử (Electronic commerce) được biết đến với các tên gọi khác nhau như “thương mại trực tuyến” (online trade), “thương mại phi giấy tờ” (paperless commerce)

Theo Tổ chức thương mại thế giới (WTO) có định nghĩa về thương mại điện

tử như sau: “e-commerce is defined as the production, distribution, marketing, sale

or delivery of goods and services by electronic means”2, tạm dịch là thương mại điện tử được hiểu là việc sản xuất, phân phối, tiếp thị, bán hoặc cung cấp hàng hoá

và dịch vụ bằng phương tiện điện tử Trong quy định của pháp luật Việt Nam, Luật giao dịch điện tử 2005 không đưa ra khái niệm cụ thể về thương mại điện tử mà chỉ quy định “giao dịch điện tử là giao dịch được thực hiện bằng phương tiện điện tử” (khoản 6 Điều 4), trong đó “phương tiện điện tử là phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ điện, điện tử, kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, điện

từ hoặc công nghệ tương tự” (khoản 10 Điều 4) Tuy nhiên, tại khoản 1 Điều 3 Nghị định 52/2013/NĐ-CP ngày 16 tháng 05 năm 2013 của Chính phủ về thương mại

điện tử (“Nghị định 52/2013/NĐ-CP”) có định nghĩa “hoạt động thương mại điện

tử là việc tiến hành một phần hoặc toàn bộ quy trình của hoạt động thương mại bằng phương tiện điện tử có kết nối với mạng Internet, mạng viễn thông di động

2 E-commerce in the World Trade Organization: History and lastest developments in the negotiations under the Joint Statement, https://www.iisd.org/system/files/publications/e-commerce-world-trade-organization- pdf [truy cập ngày 05/05/2021]

hoặc các mạng mở khác” Từ đó, có thể hiểu một cách đơn giản thương mại điện tử

là hoạt động thương mại được tiến hành bằng các phương tiện điện tử

Thương mại điện tử tạo điều kiện thuận lợi cho con người trong các giao dịch thương mại khi giúp các chủ thể tiếp cận một nguồn thông tin phong phú về thị trường, vì đây là hình thức kinh doanh có những ưu điểm nổi trội so với thương mại truyền thống3 Thứ nhất, thị trường thương mại điện tử là thị trường không biên giới, trong khi giao dịch trong thương mại truyền thống được thực hiện với sự giới hạn của thị trường trong một quốc gia Đặc điểm này đã giúp cho doanh nghiệp nắm vững các thông tin để xây dựng các chiến lược kinh doanh phù hợp với xu thế của thời đại, trong khi đó người mua được thoã mãn với nguồn cung ứng sản phẩm đa dạng và chất lượng Thứ hai, các bên tiến hành giao dịch thương mại điện tử không tiếp xúc trực tiếp với nhau nhờ vào phương tiện điện tử, thay vì trong thương mại truyền thống thì các bên tham gia thương mại phải gặp gỡ trực tiếp tiến hành giao dịch Nhờ đó, thương mại điện tử giúp giảm thấp chi phí bán hàng và tiếp thị cho doanh nghiệp cũng như giảm đáng kể thời gian và chi phí giao dịch cho các chủ thể Thứ ba, thương mại điện tử tạo điều kiện cho việc thiết lập và củng cố mối quan hệ giữa cơ quan chính phủ, người tiêu thụ, doanh nghiệp khi các chủ thể này trực tiếp liên lạc với nhau để tạo nên sự hợp tác và quản lý thuận tiện Ngoài ra, một đặc trưng có thể kể đến đó chính là hoạt động giao dịch thương mại điện tử đều có sự tham gia của ít nhất ba chủ thể, trong đó không thể thiếu người cung cấp dịch vụ mạng, cơ quan chứng thực

Khi nhắc đến chủ thể tham gia vào thương mại điện tử, có thể kể đến ba đối tượng chính sau: Cơ quan quản lý nhà nước (Government - G), Doanh nghiệp (Business - B) và Người tiêu dùng (Consumer - C)4 Từ các giao dịch hình thành giữa các chủ thể này, nhiều mô hình thương mại điện tử ra đời như B2C (Business

to Customer), B2B (Business to Business), C2B (Consumer to Business), G2B (Government to Business),…Trong đó, mô hình điện tử B2C là mô hình mà doanh

3 Đại học Kinh tế - Luật (2015), Sách tham khảo Thương mại điện tử, Lưu hành nội bộ, tr 4,5

4 Nguyễn Văn Hùng (2013), Thương mại điện tử cẩm nang, quyển 1, NXB Kinh tế TP Hồ Chí Minh, tr.123

nghiệp sử dụng các phương tiện điện tử để bán hàng hoá và dịch vụ tới người tiêu dùng; người tiêu dùng thông qua các phương tiện điện tử để lựa chọn, mặc cả, đặt hàng, thanh toán và nhận hàng5 Thương mại điện tử B2B là đề cập đến các giao dịch được thực hiện giữa các thành viên của chuỗi quản lý cung cấp hàng hoá/dịch

vụ, hay giữa các đơn vị kinh doanh với bất kỳ một đối tác kinh doanh khác bằng việc sử dụng phương tiện điện tử qua mạng Internet, Intranet và Extranet6 C2B là

mô hình kinh doanh tương đối mới mẻ khi người tiêu dùng tạo ra giá trị và doanh nghiệp đóng vai trò là người mua những giá trị đó Ngoài ra, các mô hình thương mại điện tử khác như G2B là giao dịch giữa chính phủ và doanh nghiệp

Tuy nhiên, trong phạm vi nghiên cứu đề tài này, tác giả chỉ làm rõ vào mô hình B2C, bởi mô hình thương mại điện tử này là môi trường của hợp đồng điện tử được hình qua giao dịch tự động trên web được giao kết và thực hiện Cụ thể, trên các website thương mại điện tử, hợp đồng điện tử được hình thành qua các chức năng đặt hàng trực tuyến Đây chính là tiền đề để tác giả đi sâu vào phân tích các vấn đề liên quan đến việc giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử

1.1.2 Khái niệm, đặc trưng cơ bản của sàn giao dịch thương mại điện tử

Từ những phân tích ở phần 1.1.1 về thương mại điện tử, có thể thấy với vai trò to lớn của internet và nhiều công nghệ hiện đại đã giúp cho các giao dịch thương mại điện tử phát triển mạnh mẽ từ đó mang lại những giá trị đối với cuộc sống con người Các sàn giao dịch thương mại điện tử đã không còn là một thuật ngữ quá xa

lạ trong xã hội hiện đại khi nó đã và đang trở thành một môi trường kinh doanh không thể thiếu đối với cả người bán và người mua

Định nghĩa về sàn giao dịch thương mại điện tử được quy định khá rõ ràng tại các nghị định về thương mại điện tử theo pháp luật Việt Nam Theo quy định tại

5 Đại học Ngoại thương (2013), Giáo trình thương mại điện tử căn bản, NXB Bách Khoa, tr.21

6 Trần Văn Hoè (chủ biên) (2015), Giáo trình thương mại điện tử căn bản, NXB Đại học Kinh tế Quốc dân, tr.201

Nghị định 52/2013/NĐ-CP thì “sàn giao dịch thương mại điện tử là website thương mại điện tử cho phép các thương nhân, tổ chức, cá nhân không phải chủ sở hữu website có thể tiến hành một phần hoặc toàn bộ quy trình mua bán hàng hóa, dịch

vụ trên đó Sàn giao dịch thương mại điện tử trong Nghị định này không bao gồm các website giao dịch chứng khoán trực tuyến” (khoản 9 Điều 3) Website thương mại điện tử được định nghĩa là “trang thông tin điện tử được thiết lập để phục vụ một phần hoặc toàn bộ quy trình của hoạt động mua bán hàng hóa hay cung ứng dịch vụ, từ trưng bày giới thiệu hàng hóa, dịch vụ đến giao kết hợp đồng, cung ứng dịch vụ, thanh toán và dịch vụ sau bán hàng” (khoản 8 Điều 3) Sàn giao dịch thương mại điện tử cũng là một trong những loại của website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử7 (khoản 2 Điều 25) Như vậy, thực chất sàn giao dịch thương mại điện tử là một webiste mà ở đó người dùng bao gồm người bán, người mua có thể tiến hành trao đổi, giao dịch online Nói cách khác, sàn giao dịch thương mại điện tử là một thị trường diễn ra các hoạt động mua bán trực tuyến của nhiều tổ chức, cá nhân khác nhau trên cùng một website, ứng dụng Nó cũng đóng vai trò là bên thứ ba trung gian kết nối các cửa hàng trực tuyến với khách hàng; đồng thời cung cấp thông tin và giải pháp mua bán, vận chuyển, các tiện ích khác, cho cả người mua và người bán chỉ trong một nền tảng duy nhất

Từ định nghĩa trên có thể rút ra được một số đặc trưng cơ bản của sàn giao

dịch thương mại điện tử như sau Thứ nhất, sàn giao dịch thương mại điện tử là bên

kinh doanh dịch vụ, đóng vai trò trung gian môi giới để người mua và người bán giao dịch với nhau Ngoài ra, sàn thương mại điện tử còn là một bên ở giữa đảm bảo

sự an toàn cho các giao dịch được thực hiện và sẽ thu một phần hoa hồng của người

bán sản phẩm Thứ hai, sàn giao dịch thương mại điện tử thiết lập quy chế, chính

7 Điều 25.2 Nghị định 52/2013/NĐ-CP: Website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử là website thương mại điện tử do thương nhân, tổ chức thiết lập để cung cấp môi trường cho các thương nhân, tổ chức, cá nhân khác tiến hành hoạt động thương mại Website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử bao gồm các loại sau: a) Sàn giao dịch thương mại điện tử; b) Website đấu giá trực tuyến; c) Website khuyến mại trực tuyến; d) Các loại webiste khác do Bộ Công thương quy định

sách hoạt động riêng cho các thành viên của mình8 Thành viên của sàn giao dịch có thể là các cá nhân, tổ chức kinh doanh ở bất kỳ nước nào trên thế giới, miễn là đáp ứng được các điều kiện và yêu cầu mà sàn giao dịch thương mại điện tử quy định

Thứ ba, số lượng cá nhân, tổ chức tham gia trên sàn giao dịch thương mại điện tử

rất lớn Những người tham gia có thể là người mua, có thể là người bán hoặc đồng thời là cả hai vai trò và có quyền tự do khai thác các cơ hội mua bán hàng hóa, dịch

vụ Một sản phẩm của của người bán có thể tiếp cận tới hàng trăm, hàng nghìn khách hàng không giới hạn độ tuổi, giới tính hay quốc gia Thông qua đó, người mua tìm đến người bán, người bán tiếp cận người mua một cách đơn giản chỉ bằng

vài thuật toán tìm kiếm Thứ tư, người mua và người bán có thể tham gia giao dịch

tại sàn giao dịch thương mại điện tử vào bất cứ lúc nào và bất cứ nơi đâu trên thế giới Khác biệt so với các hoạt động thương mại truyền thống, các bên tiến hành giao dịch trong thương mại điện tử không tiếp xúc trực tiếp với nhau và không đòi hỏi phải biết nhau từ trước; các giao dịch được thực hiện trong một thị trường không có biên giới

Như vậy, sàn giao dịch thương mại điện tử chính là webiste thương mại điện

tử cho phép các bên tiến hành trao đổi hàng hoá, đồng thời là nơi đăng tải các thông tin hữu ích về sản phẩm, các doanh nghiệp, tổ chức cũng như cá nhân để thực hiện giao dịch qua mạng internet

1.1.3 Quy trình giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử

Qua định nghĩa của sàn giao dịch thương mại điện tử tại phần 1.1.2, có thể chia thành hai nhóm chủ thể tham gia vào các giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử đó chính là nhóm chủ thể tham gia trực tiếp và nhóm chủ thể tham gia gián tiếp Đầu tiên, nhóm chủ thể tham gia trực tiếp bao gồm bên bán và bên mua Bên bán là các thương nhân, tổ chức, cá nhân sử dụng website của thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử để phục vụ hoạt động xúc tiến thương

8 Quy chế hoạt động của sàn giao dịch thương mại điện tử được quy định tại Điều 38 Nghị định

52/2013/NĐ-CP

mại, bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của mình (Điều 24.3 Nghị định 52/2013/NĐ-CP) Bên mua được hiểu là các thương nhân, tổ chức, cá nhân mua hàng hoá hoặc dịch vụ trên webiste cung cấp dịch vụ thương mại điện tử (Điều 24.4 Nghị định 52/2013/NĐ-CP) Tiếp đến, nhóm chủ thể tham gia gián tiếp vào sàn giao dịch thương mại điện tử bao gồm thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử và thương nhân, tổ chức cung cấp hạ tầng kỹ thuật cho thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử Thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử là các thương nhân, tổ chức thiết lập website thương mại điện tử để cung cấp môi trường cho thương nhân, tổ chức, cá nhân khác tiến hành hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ (Điều 24.2) Chủ thể này có thể được hiểu như là “chủ sàn giao dịch thương mại điện tử”

và họ phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật để có thể xin giấy phép kinh doanh nhằm thiết lập website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử

Quá trình giao dịch trên sàn giao dịch thương mại điện tử được diễn ra bởi hai chủ thể đóng vai trò trực tiếp là người bán và người mua Dựa trên những nghiên cứu của tác giả về quy chế tại các sàn thương mại điện tử như Shopee.vn, Tiki.vn, Lazada.vn, quy trình thực hiện giao dịch khá đơn giản, nhanh chóng, thuận tiện cho các chủ thể tham gia Điều kiện tiên quyết để có thể tham gia giao dịch là người bán và người mua phải đăng nhập/đăng ký tài khoản trên website/ứng dụng của sàn thương mại điện tử Bên bán và bên mua phải cung cấp thông tin đầy đủ và chấp nhận mọi điều khoản và điều kiện được quy định tại quy chế hoạt động của sàn thương mại điện tử Sau khi chủ sàn giao dịch thương mại điện tử chấp nhận và kích hoạt tài khoản, các bên sẽ tiến hành việc mua bán, trao đổi hàng hoá, cung cấp dịch vụ hay khuyến mại hàng hoá Việc đặt ra quy định này cũng góp phần giúp chủ thể cung cấp dịch vụ sàn thương mại điện tử nắm được và đảm bảo an toàn các giao dịch thông qua việc kiểm tra các thông tin cá nhân của người sử dụng và thông tin hàng hóa, dịch vụ từ nội dung đăng ký

1.1.4 Vai trò của sàn giao dịch thương mại điện tử

Sự ra đời của sàn giao dịch thương mại điện tử đã giúp cho các hoạt động kinh doanh trực tuyến trở nên phát triển mạnh mẽ Sàn giao dịch thương mại điện tử đóng vai trò như một chiếc cầu nối liên kết các cá nhân, tổ chức kinh doanh với nguồn khách hàng đa dạng, thường xuyên truy cập các trang thương mại điện tử để tìm mua các sản phẩm

Đối với các đơn vị chủ hàng, người bán, họ có thể tiếp cận với khách hàng tiềm năng của mình một cách dễ dàng, nhanh chóng, thuận tiện Thương mại điện tử cho phép các doanh nghiệp đưa thông tin khách hàng trực tiếp vào cơ sở dữ liệu, cho phép doanh nghiệp giám sát tốt hơn hành vi người tiêu dùng, tiếp thị đến từng khách hàng dựa trên thói quen mua hàng của họ Doanh nghiệp cũng tiết kiệm nhiều chi phí do không cần phòng trưng bày hay thuê người giới thiệu bán hàng từ đó thúc đẩy doanh số, lợi nhuận của người bán hàng Việc hỗ trợ quảng bá, quảng cáo sản phẩm được thúc đẩy vì thế mà giúp cho các doanh nghiệp tiết kiệm các chi phí cần thiết cho kinh doanh Hiện nay, các sàn thương mại điện tử đang tạo mọi điều kiện

để người bán hàng mở gian hàng với các thủ tục đăng ký bán hàng trực tuyến trên các sàn thương mại điện tử đang dần tối giản hơn để người bán mới dễ dàng gia nhập Nhìn chung, các bước đăng ký gian hàng thường chỉ bao gồm điền thông tin, xác nhận thông tin, hoàn thành khóa học trực tuyến đơn giản và có thể bắt đầu đăng bán sản phẩm Ngoài ra, chính sách trợ phí vận chuyển của hầu hết các sàn thương mại điện tử lớn như Shopee, Lazada, Tiki, Sendo cho các đơn hàng đạt điều kiện, khuyến khích người mua quyết định mua hàng nhanh và nhiều hơn; như vậy, người bán sẽ được hưởng lợi gián tiếp từ chính sách ưu đãi này để tăng doanh thu9 Bên cạnh đó, sàn giao dịch thương mại điện tử là nơi thể hiện quan hệ cung cầu hàng hoá của thị trường, qua đó giúp cho bên bán có thể đưa ra một mức giá hợp lý để cạnh tranh lành mạnh vì giá hình thành trên sàn giao dịch cũng là giá chung cho sản phẩm trên thị trường

9 3 lợi ích bán hàng trên sàn thương mại điện tử tại Việt Nam, ban-hang-tren-san-thuong-mai-dien-tu/ [truy cập ngày 15/02/2021]

https://netsale.asia/vi-vn/blog/3-loi-ich-khi-Đối với người tiêu dùng có nhu cầu mua các sản phẩm, họ nhận được rất nhiều lợi ích từ các sàn thương mại điện tử như giá cả hợp lí (có thể rẻ hơn thị trường ngoài), giao hàng nhanh, uy tín, có thể đổi trả hàng theo chính sách,… và đặc biệt là có thể tìm thấy các sản phẩm mình cần một cách dễ dàng, tiện lợi Ranh giới của thương mại điện tử là không xác định về mặt địa lý, người tiêu dùng có thể vượt qua rào cản toàn cầu để có cơ hội mua sản phẩm và dịch vụ cả ngày lẫn đêm từ các nhà cung cấp trên toàn thế giới Với các giao dịch trên sàn thương mại điện tử, quyền của người tiêu dùng được gia tăng đáng kể Trên các sàn thương mại điện tử, nguồn hàng hóa được cung ứng dồi dào, đa dạng, mang lại cho người tiêu dùng nhiều sự lựa chọn hơn, và giá cả nhiều mặt hàng rẻ hơn so với các cửa hàng thông thường Từ đó người tiêu dùng có thể chọn lựa hàng hóa, tham khảo thông tin, khảo sát giá, mua hàng từ bất kỳ nhà cung cấp nào trên sàn và họ nắm bắt được nhiều thông tin hơn trước khi đưa ra quyết định mua hàng

Việc kinh doanh trên sàn giao dịch thương mại điện tử giúp loại bỏ tính trung gian trong giao dịch Trong lĩnh vực kinh doanh truyền thống, các nhà sản xuất thường dựa vào phân phối thông thường, ví dụ như nhà bán buôn và nhà bán lẻ

để giải quyết sản phẩm của họ với số lượng lớn Với sự tương tác của thương mại điện tử, người bán có thể bỏ qua chuỗi cung ứng truyền thống và kết nối trực tiếp với người tiêu dùng Sàn giao dịch thương mại điện tử giúp sản phẩm có thể gửi đi trực tiếp từ nhà sản xuất đến người tiêu dùng cuối cùng mà không cần phải đi qua kho của nhà bán buôn, nhà bán lẻ, hay cửa hàng bán lẻ Điều này đã giúp cho doanh nghiệp tạo ra được nhiều lợi nhuận hơn vì tiết kiệm được các chi phí cho việc bán hàng Mặc dù các vai trò trung gian thông thường trong giao dịch đã giảm bớt, sàn giao dịch thương mại điện tử đã thúc đẩy các cơ hội kinh doanh cho các trung gian mới Các dịch vụ mới có thể phát sinh bao gồm trung gian thanh toán (ví dụ thiết lập các thủ tục thanh toán chung cho các giao dịch điện tử), dịch vụ hỗ trợ kỹ thuật, dịch vụ giao hàng trực tuyến Thương mại điện tử không chỉ mang đến những cơ hội kinh doanh mới mà còn giúp tạo ra các sản phẩm mới bởi sự tương tác của người tiêu dùng với nhà sản xuất Thông qua việc giao tiếp được cải thiện, người

tiêu dùng có xu hướng tham gia vào mối quan hệ cộng tác với người bán trong việc hợp tác phát triển và cải tiến sản phẩm10

1.2 Hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng thương mại điện tử

Pháp luật Việt Nam hiện hành chưa có quy định cụ thể về hợp đồng thương mại điện tử Tuy nhiên, có thể hiểu khái niệm này dựa trên các định nghĩa về “hợp đồng”, “hợp đồng điện tử” Theo đó, “hợp đồng là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” (Điều 385 Bộ luật dân

sự 2015) và “hợp đồng điện tử là hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu11 theo quy định của Luật này” (Điều 33 Luật giao dịch điện tử 2005) Ngoài ra, khái niệm hợp đồng điện tử còn được định nghĩa bởi một số tổ chức uy tín thế giới khác Trong đó, theo Uỷ ban kinh tế châu Âu của Liên Hợp Quốc (UNECE), “hợp đồng điện tử là hợp đồng nhằm đáp ứng các yêu cầu của các đối tác thương mại điện tử Hợp đồng bao gồm các điều khoản cơ bản có thể đảm bảo rằng một hay nhiều giao dịch thương mại điện tử, sau này có thể ký kết giữa các đối tác thương mại trong khuôn khổ pháp lý cho phép Hợp đồng điện tử nhằm đề cập tới mọi hình thức liên lạc điện tử có thể ký kết các giao dịch thương mại điện tử”

Tóm lại, hợp đồng thương mại điện tử là loại hợp đồng vẫn giữ nguyên bản chất pháp lý của một hợp đồng thương mại và mang đặc điểm của hợp đồng điện tử

Vì vậy, kết hợp các khái niệm trên, tác giả đưa ra định nghĩa: Hợp đồng thương mại điện tử là sự thoả thuận giữa một bên là thương nhân và bên còn lại là chủ thể có tư cách pháp lý để xác lập hợp đồng nhằm thực hiện các hành vi thương mại dưới dạng thông điệp dữ liệu

10 Karen Alboukrek, Adapting to a new world of e-commerce: The need for uniform consumer protection in the international electronic marketplace,

https://heinonline.org/HOL/LandingPage?handle=hein.journals%2Fgwilr35&div=25&id=&page=&fbclid=I wAR33BAIOZvU7TI9-S8pmOg6YK8gXMlL462pWzz1Bmki-jiiwCT7kVg1zJnE [truy cập ngày

25/05/2021]

11 Theo quy định tại khoản 12 Điều 4 Luật giao dịch điện tử 2005 thì “Thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử”

Các đặc trưng cơ bản của hợp đồng thương mại điện tử được thể hiện như sau12:

Thứ nhất, hợp đồng thương mại điện tử vẫn giữ các đặc điểm pháp lý của

một hợp đồng thông thường và hợp đồng thương mại Chủ thể trong giao kết hợp đồng thương mại điện tử có một bên là thương nhân Việc giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại điện tử phải tuân thủ các quy định của pháp luật về hợp đồng Các hợp đồng thương mại điện tử khi giao kết và thực hiện, chúng đều phải dựa trên những cơ sở pháp lý nhất định và phải tuân thủ những quy định liên quan đến hình thức của hợp đồng, chủ thể của hợp đồng, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, quy trình giao kết hợp đồng, chế độ trách nhiệm do vi phạm hợp đồng và giải quyết tranh chấp phát sinh

Thứ hai, hợp đồng thương mại điện tử mang một số đặc điểm riêng mà hợp

đồng truyền thống không có Trong giao kết hợp đồng thương mại điện tử, việc đề nghị và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng được thể hiện thông qua thông điệp dữ liệu nên các bên tham gia giao dịch không cần gặp mặt trực tiếp Hợp đồng thương mại điện tử được ký kết thông qua các phương tiện điện tử và mạng viễn thông nên phạm vi ký kết được mở rộng trên toàn thế giới Một đặc điểm nổi bật nữa mà hợp đồng thương mại điện tử có đó chính là tính vô hình, phi vật chất Hợp đồng thương mại điện tử vì được lưu trữ bởi các dữ liệu điện tử, được tạo lập, ký kết bởi các thông điệp dữ liệu nên không thể nhìn thấy, cầm nắm một cách vật chất Nếu như trong hợp đồng truyền thống chỉ bao gồm hai chủ thể trong giao kết hợp đồng là bên đề nghị giao kết hợp đồng và bên chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, thì trong hợp đồng thương mại điện tử còn xuất hiện thêm chủ thể thứ ba Chủ thể này đóng vai trò quan trọng và có mối quan hệ mật thiết đối với giao dịch và đó chính là

12 Nguyễn Nhất Tư, “Hợp đồng thương mại điện tử theo pháp luật Việt Nam”, Luận án Thạc sĩ Luật học (2017), Viện Hàn Lâm Khoa học xã hội Việt Nam, tr 9,10

tổ chức cung cấp dịch vụ mạng13 và tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện tử14

Thứ ba, pháp luật điều chỉnh cho hợp đồng thương mại điện tử cũng có

những điểm khác biệt so với hợp đồng truyền thống Việc ứng dụng công nghệ thông tin, khoa học kỹ thuật vào việc thực hiện hợp đồng thương mại điện tử đã đặt

ra yêu cầu xây dựng khung pháp lý điều chỉnh cho việc giao dịch dưới hình thức mới Vì thế, không thể áp dụng pháp luật điều chỉnh các vấn đề về giao kết và thực hiện hợp đồng truyền thống để giải quyết những vấn đề phát sinh cho hợp đồng thương mại điện tử Bởi lẽ, trong pháp luật điều chỉnh việc giao kết hợp đồng truyền thống không đề cập đến những khía cạnh như thông điệp dữ liệu, trao đổi dữ liệu điện tử, chữ ký điện tử,…

1.2.2 Phân loại hợp đồng thương mại điện tử

Có thể thấy sự phát triển của hợp đồng thương mại điện tử song hành với sự hình thành của thương mại điện tử nên có thể chia thành 4 loại hợp đồng thương mại điện tử phổ biến sau15:

Thứ nhất, hợp đồng thương mại truyền thống được đưa lên website Đây là

loại hợp đồng truyền thống đã được sử dụng thường xuyên và chuẩn hoá về nội dung, do một bên soạn thảo và đưa lên website để các bên tham gia ký kết Hợp đồng này được sử dụng trong một số lĩnh vực như dịch vụ viễn thông, internet, điện thoại, du lịch, vận tải, bảo hiểm, tài chính, ngân hàng,…Các hợp đồng này thường được soạn sẵn về mặt nội dung và sẽ áp dụng cho nhiều đối tượng khác nhau

Thứ hai, hợp đồng thương mại điện tử hình thành qua giao dịch tự động trên

web Nội dung của hợp đồng này không được soạn sẵn mà hình thành trong giao

13 Khoản 14 Điều 4 Luật giao dịch điện tử 2005 quy định: Tổ chức cung cấp dịch vụ mạng là tổ chức cung cấp hạ tầng đường truyền và các dịch vụ khác có liên quan để thực hiện giao dịch điện tử Tổ chức cung cấp dịch vụ mạng bao gồm tổ chức cung cấp dịch vụ kết nối Internet, tổ chức cung cấp dịch vụ Internet và tổ chức cung cấp dịch vụ truy cập mạng

14 Khoản 13 Điều 4 Luật giao dịch điện tử 2005 quy định: Tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký điện

tử là tổ chức thực hiện hoạt động chứng thực chữ ký điện tử theo quy định của pháp luật

15 Hợp đồng thương mại điện tử - Xu thế mới thời đại công nghệ 4.0, https://econtract.efy.com.vn/ , [truy cập ngày 16/02/2021]

dịch tự động Đây là loại hợp đồng được sử dụng phổ biến trên các website thương mại điện tử Người mua tiến hành các bước đặt hàng trên website của người bán theo quy trình đã được tự động hoá Sau đó người bán sẽ được thông báo về hợp đồng và gửi xác nhận đối với hợp đồng đến người mua qua nhiều hình thức như email, điện thọai, fax,…Đây là loại hợp đồng được sử dụng chủ yếu trên các website thương mại điện tử B2C, hiện nay có thể thấy trên các website nổi tiếng như Lazada.vn, Shopee.vn, thegioididong.com,…

Thứ ba, hợp đồng thương mại điện tử hình thành qua thư điện tử Hợp đồng

này được thiết lập qua nhiều email trao đổi trong quá trình giao dịch, tuy nhiên, các bên thường tập hợp thành một hợp đồng hoàn chỉnh sau quá trình giao dịch để thống nhất lại các nội dung đã nhất trí trong quá trình đàm phán Đây là hình thức hợp đồng được sử dụng phổ biến trong các giao dịch điện tử giữa doanh nghiệp với doanh nghiệp (B2B), đặc biệt là trong các giao dịch thương mại điện tử quốc tế

Thứ tư, hợp đồng thương mại điện tử có sử dụng chữ ký số Đây là hình thức

hợp đồng yêu cầu các bên phải có chữ ký số để ký vào các thông điệp dữ liệu trong quá trình giao dịch Hợp đồng này thường được sử dụng trên các sàn giao dịch thương mại điện tử tiên tiến như Alibaba.com, Asite.com, Covisint.com, Bolero.net,…Có thể đánh giá đây là loại hợp đồng điện tử có độ bảo mật và tính ràng buộc trách nhiệm các bên cao hơn các hình thức còn lại vì có sử dụng chữ ký

số

1.2.3 Giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử

Như đã trình bày ở phần phân loại hợp đồng thương mại điện tử, có thể thấy việc giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử có thể xuất hiện ở hai loại hợp đồng đó chính là hợp đồng thương mại điện tử hình thành qua giao dịch tự động và hơp đồng thương mại điện tử có sử dụng chữ ký số

Giao kết hợp đồng là thuật ngữ được Bộ luật dân sự 2015 sử dụng để chỉ việc các bên bày tỏ với nhau ý chí về việc xác lập, thay đổi hay chấm dứt các quyền

và nghĩa vụ trong hợp đồng trên cơ sở tuân theo nguyên tắc do pháp luật quy định Theo quy định tại khoản 1 Điều 36 Luật giao dịch điện tử 2005 thì giao kết hợp đồng điện tử được định nghĩa là “việc sử dụng thông điệp dữ liệu để tiến hành một phần hoặc toàn bộ giao dịch trong quá trình giao kết hợp đồng” Trên thực tế, quá trình giao kết hợp đồng có thể được thực hiện qua nhiều giao dịch, từ việc quảng cáo hàng hóa, dịch vụ; chào bán, chào mua hàng hóa, dịch vụ đến chấp nhận mua hay bán hàng hóa, dịch vụ đó Khi một trong số các giao dịch này hay toàn bộ các giao dịch này được thực hiện thông qua việc trao đổi dữ liệu như trao đổi dưới dạng điện tín, điện báo, fax, thư điện tử,…thì quá trình đó được gọi là quá trình giao kết hợp đồng điện tử

Việc giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử cần tuân thủ theo những nguyên tắc điều chỉnh riêng, bên cạnh việc tuân thủ các nguyên tắc giao kết trong hợp đồng truyền thống Trong hợp đồng truyền thống, việc giao kết hợp đồng được thực hiện theo nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội và nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng Theo quy định tại Điều 35 Luật giao dịch điện tử 2005, các bên tham gia có quyền thỏa thuận sử dụng phương tiện điện tử trong giao kết và thực hiện hợp đồng Ngoài ra, các bên có quyền thoả thuận

về yêu cầu kỹ thuật, chứng thực, các điều kiện bảo đảm tính toàn vẹn, bảo mật có liên quan đến hợp đồng Các bên có thể lựa chọn việc chứng thực trong hợp đồng

để tạo cơ sở pháp lý trong việc thực hiện hợp đồng cũng như tăng tính bảo mật cho giao dịch mua bán

Các chủ thể tham gia vào quá trình giao kết hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử bao gồm:

- Thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử Đây là các thương nhân, tổ chức thiết lập website thương mại điện tử để cung cấp môi trường cho thương nhân, tổ chức, cá nhân khác tiến hành hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ (Điều 24.2 Nghị định 52/2013/NĐ-CP) Cụ

thể, các thương nhân, tổ chức này thiết lập một sàn giao dịch thương mại điện tử để cung cấp môi trường cho các chủ thể khác tiến hành hoạt động thương mại;

- Các thương nhân, tổ chức, cá nhân sử dụng website của thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ thương mại điện tử để phục vụ hoạt động xúc tiến thương mại, bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của mình, hay còn gọi là người bán (Điều 24.3 Nghị định 52/2013/NĐ-CP);

- Các thương nhân, tổ chức, cá nhân mua hàng hóa hoặc dịch vụ trên website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử, hay còn gọi là khách hàng (Điều 24.4 Nghị định 52/2013/NĐ-CP)

1.2.4 Thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện

tử

Hợp đồng thương mại điện tử được hình thành khi các chủ thể tham gia giao dịch trong môi trường thương mại điện tử Theo Báo cáo tại Hội thảo “Giao dịch thương mại trên sàn thương mại điện tử và các vấn đề pháp lý quan trọng”16 thì trong 10 tháng năm 2020, lượng mua sắm trên sàn thương mại điện tử tăng hơn 150% so với cùng kỳ năm ngoái, số lượng khách hàng truy cập các sàn thương mại điện tử cũng tăng trưởng ấn tượng với con số 3,5 triệu lượt khách/ngày17 Có thể thấy, thời gian gần đây, hoạt động kinh doanh thương mại điện tử chứng kiến sự bùng nổ và có bước phát triển mạnh mẽ cả về số lượng, quy mô, ngày càng nhiều người chọn mua hàng qua các website thương mại điện tử vì sự phù hợp trong văn hóa tiêu dùng của người Việt Nam Trong các giao dịch mua bán trên sàn thương mại điện tử, sau khi nhận được đơn hàng từ người mua, sàn thương mại điện tử sẽ chuyển thông tin đơn hàng đó đến người bán và xác nhận hình thức giao dịch

16 Hội thảo Giao dịch thương mại trên sàn thương mại điện tử và các vấn đề pháp lý quan trọng,

de-phap-ly-quan-trong-n994.html [truy cập ngày 16/02/2021]

https://www.viac.vn/tin-tuc-su-kien/hoi-thao-giao-dich-thuong-mai-tren-san-thuong-mai-dien-tu-va-cac-van-17 Giao dịch trên sàn thương mại điện tử: Hoàn thiện khung pháp lý để giải quyết tranh chấp,

chap-147351.html , [truy cập ngày 16/02/2021]

https://congthuong.vn/giao-dich-tren-san-thuong-mai-dien-tu-hoan-thien-khung-phap-ly-de-giai-quyet-tranh-Quá trình thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử có hai chủ thể chính tham gia trực tiếp đó chính là người bán và người mua Khi khách hàng (người mua) đồng ý mua hàng hoá, sử dụng dịch vụ trên sàn giao dịch thương mại điện tử tức là họ chấp nhận với quy chế hoạt động của sàn giao dịch thương mại điện tử18 mà mình tham gia Thời điểm này bên mua và bên bán sẽ hình thành một hợp đồng thương mại điện tử khi có một giao dịch mua bán xảy ra, hay loại hợp đồng này được xếp vào hợp đồng thương mại điện tử hình thành qua giao dịch tự động Tuy nhiên, để người bán và người mua thực hiện hợp đồng thương mại điện tử trên sàn giao dịch thương mại điện tử, thì một chủ thể rất quan trọng ảnh hưởng đến việc giao dịch này đó chính là chủ sàn giao dịch thương mại điện tử

Với sự phát triển nhanh chóng của thương mại điện tử nhưng lại thiếu các quy định kiểm soát chặt chẽ đã khiến môi trường thương mại điện tử nói chung và các giao dịch trên sàn thương mại điện tử nói riêng tiềm ẩn nhiều rủi ro cho các chủ thể khi thực hiện hợp đồng thương mại điện tử Trong đó, người tiêu dùng đôi khi đứng ở thế yếu, do đặc thù giao dịch từ xa, thông thường, người tiêu dùng không có

sự tiếp xúc với doanh nghiệp, không biết rõ các thông tin về hàng hoá, dịch vụ được cung cấp, thông tin về tổ chức, cá nhân kinh doanh, giá cả và các điều kiện giao dịch trên thị trường, nên khả năng sẽ bị các rủi ro không muốn có xảy ra trong giao dịch Bên cạnh đó, các rủi ro vẫn tồn tại đối với người bán và chủ sàn giao dịch thương mại điện tử bởi vì sàn giao dịch thương mại điện tử là môi trường số hoá nên việc thực hiện các hành vi lừa đảo trên các website thương mại điện tử là hành

vi rất thường xảy ra gây ảnh hưởng xấu đến niềm tin của khách hàng Đó có thể là nhóm các hành vi vi phạm19 về hoạt động kinh doanh thương mại điện tử, vi phạm

về thông tin trên website thương mại điện tử, vi phạm về giao dịch trên website thương mại điện tử hay việc sao chép giao diện website thương mại điện tử của

18 Theo quy định tại Điều 38 Nghị định 52/2013/NĐ-CP

19 Nhóm các hành vi này được quy định tại Điều 4 Nghị định 52/2013/NĐ-CP

thương nhân khác để kiếm lợi hoặc gây mất lòng tin của khách hàng đối với thương nhân đó,…