Luận văn thạc sĩ luật học: Rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Công ty cô phan đã trở thành hình thức tô chức doanh nghiệp mangtính quyết định nhằm giải quyết nhu cầu về vốn cho nền kinh tế, là hình thứchuy động vốn trên quy mô lớn một cách hiệu quả

RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỎ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY

CO PHAN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

HÀ NỘI —- NĂM 2017

RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TO CHỨC, QUAN LÝ CÔNG TY

CO PHAN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

L4

Mã sô : 60380107

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Quý Trọng

HÀ NỘI —- NAM 2017

Các kêt quả nêu trong Luận văn chưa được công bô trong bât kỳ công trình nào khác Các sô liệu trong luận văn là trung thực, có nguôn gôc rõ ràng, được trích dân đúng theo quy định.

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này.

Tác giả luận văn

Phạm Trung Hiếu

thân, tôi đã nhận được rất nhiễu sự giúp đð, động viên và hướng dan của các thay

cô giáo, gia đình và bạn bè trong suốt khóa học cũng như thời gian nghiên cứu đề

tài luận văn.

Với lòng kính trọng và biết ơn sâu sắc, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Tiến sĩ Nguyễn Quý Trọng — Người đã tận tình hướng dan, chỉ bảo và giúp ao tôi trong suốt quá trình thực hiện và nghiên cứu Luận văn của mình.

Dong thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc tới Ban giám hiệu, toàn thé quỷ thay cô, cán bộ trong Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật Kinh tế và cán bộ Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo mọi điễu kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thành Luận văn

Thạc sĩ.

Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp

đã luôn bên cạnh động viên và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập và thực hiện đề

tài nghiên cứu của mình.

Cuôi cùng, tôi xin chân thành cam ơn các thay cô trong hội đông cham

luận văn đã cho tôi những đóng góp quý báu để hoàn thiện luận văn này.

Hà Nội, ngày 06 tháng 08 năm 2017

Túc giả

Phạm Trung Hiễu

Đại hội đồng cô đôngHội đồng quản trị

Luật Công ty Luật Doanh nghiệp Nghị định

Tổ chức hợp tác và phát triển

Trách nhiệm hữu hạn

Ngân hang thé giới

2 Tình hình nghiên cứu đề tài - - «6 k5 E£Ek‡EEEEEEEEEEEEEEEEEEEkrkerkerrrkd 2

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn - 4

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn - - - c5 3+ Sc 1132 ssseereeseerresse 5

5 Phuong pháp luận và phương pháp nghiên cứu cua luận van 5

6.Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn - 2 25s+s+£z£z£szszx+ 6

7 Bố cục của luận văn + tt SE SESESEEEEEEEEEEE1511151515111111111122 2E xeE 6Chương 1 NHUNG VAN DE LÝ LUẬN VE RỦI RO PHÁP LÝ VÀPHÁP LUẬT VE RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TO CHỨC, QUAN LÝCÔNG TY CO PHẢN -2°s<©+sst+rkeEEEkeEEksttrkertrkserrrkserrred 81.1 Khái quát về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cỗ phần 81.1.1 Nhận diện tổ chức, quan lý công ty cổ phần - 2s ++s+zx+xe+x4 81.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phân 2-5 2+c+cs+c+s2 81.1.1.2 Tổ chức, quản ly công ty cỗ phầhn ¿2-52 52+ +£x+EzEerzrered 111.1.2 Khái niệm va đặc điểm rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cỗphầhn -¿- 5< St+k9 1215 1E112151121111111111111111111 1111111111111 11111111111 xe 171.1.2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý trong công ty cỗ phần - - s52 171.1.2.2 Đặc điểm của rủi ro pháp ly trong tổ chức, quản ly công ty cỗ phan 211.2 Vai trò của việc nghiên cứu van đề rủi ro pháp lý đối với tổ chức, quản lýcông ty CO phầhn -¿- 5s SkEE E91 111E111191111111111111111111111111 111111 xe Bà,1.3 Sự tương đồng và khác biệt giữa rủi ro pháp ly trong công ty cỗ phan với

các loại rủi rO khắc - 231111 11111111EE955335 1111111115555 5111 re 231.4 Pháp luật của một số quốc gia về rủi ro pháp lý trong tô chức, quan lýcông ty cô phan và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam - 2-52 25

quản lý công ty cổ phần -¿- ¿St kSk+E£EkEEE+EEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEEkrkerkekrrkd 281.5.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lýcông ty CO phầhn -¿- 5t k£Ek+ESEEEEESEEEEEEEEEEE1111111111111111111 1111111 Te 29Chương 2 THUC TRẠNG PHÁP LUẬT VE RỦI RO PHAP LÝ

TRONG TO CHỨC, QUAN LY CÔNG TY CO PHAN Ở VIỆT NAM.322.1 Những quy định về rủi ro pháp lý trong tô chức, quan ly công ty cổ phan

KG Si XöSEC 1.908, 4g SS RRS SS SES REN MM TRA A AN ch Pr Ba

2.1.1 Rui ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường của công ty cô phan 322.1.1.1 Về việc đăng ký thành lập doanh nghiệp - 2 2 2+2 sz£ 322.1.1.2 Về ngành nghề kinh doanh - 2 + 2 +k+EE+E£EE+Ee£keEzEerxexerkd 362.1.2 Rui ro pháp lý trong quá trình hoạt động của công ty cô phần 392.1.2.1 Rủi ro VỀ VỐN 5:c 22 2221222112212 221.2 red 392.1.2.2 Về người đại diện theo pháp luật ¿2 2s s+xetxeEzkerxzrered 442.1.2.3 Rủi ro trong việc ra quyết định, ký kết hợp đồng có nguy cơ phát sinh

mãi 45

2.1.2.4 Về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành trong công ty 612.1.3 Rui ro pháp lý trong việc rút lui khỏi thị trường của công ty cô phan 622.1.3.1 Về việc tổ chức lại công ty - ¿+ 2 +s+Ek+Ee 2 EEEEEEEEEEEEEerkerrrkd 622.1.3.2 Giải thé công £y c- St 1T 1 11 11111111011110111111 1111111111111 Ekrrk 632.2 Thực tiễn áp dụng rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản ly công ty cô phần ở

eM NU, MỆT THẾ]! crs wrens cst sc JAN A AR A 66

2.2.1 Những kết qua dat đưỢC -¿ 2-5 tk 2E E111 eErkd 662.2.3 Nguyên nhân của những bắt cập, hạn chế trong trong rủi ro pháp lý của

công ty cô phân - - - c 12 1121111111119 11 1 11 1 111 0111 E11 HH vn re 85

CAC RUI RO PHAP LY TRONG TO CHUC, QUAN LY CONG TY CO

3.1 Yêu cầu của việc nâng cao hiệu quả của việc thực hiện pháp luật nhằmgiảm thiểu các rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cổ phân 873.2 Một số kiến nghị nhằm giảm thiểu rủi ro pháp ly trong tổ chức, quan lýcông ty CO phầhn ¿- 5s +kESEk+E9EE1115112191111111111111111111111111 1111k 883.2.1 Các giải pháp về phương diện lập pháp - - 2 2 s+z++szzx+xezxd 883.2.2 Các giải pháp về phương diện thực thi pháp luật - 93

9800000777 100

tồn tại và phát triển gắn liền với sự phát triển của nền kinh tế thị trường Vớiban chất là công ty đối vốn và là công ty mở, công ty cô phần được xem làphương thức phát triển cao nhất cho đến ngày nay của loài người dé huy độngvốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia pháttriển' Công ty cô phan đã trở thành hình thức tô chức doanh nghiệp mangtính quyết định nhằm giải quyết nhu cầu về vốn cho nền kinh tế, là hình thứchuy động vốn trên quy mô lớn một cách hiệu quả nhất.

Xuất phát từ những ưu điểm liên quan đến sự linh hoạt về việc huyđộng, chuyển nhượng vốn; sự phong phú về cô đông và tư cách pháp lý, theo

số liệu thống kê của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, trong năm loại hình doanh

nghiệp được thừa nhận tại Việt Nam theo quy định của Luật Doanh nghiệp thì

công ty cổ phần là một trong ba loại hình doanh nghiệp được đăng ký thànhlập nhiều nhất (sau Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty

trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) Vì lí do này mà ngay từ Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm

2005 và hiện nay là Luật Doanh nghiệp năm 2014 đang có hiệu lực thi hành

đều đưa ra rất nhiều các quy định chi tiết, cụ thé về cơ cau tô chức, quản lý vàđiều hành trong loại hình doanh nghiệp này Điều này đảm bảo cho các công

ty cô phan có một hành lang pháp lý tương đối vững chắc dé hoạt động và hanchế được những rủi ro pháp lý có thể xảy đến với công ty Tuy nhiên, do đặcđiểm của trình độ lập pháp ở nước ta còn một số hạn chế nhất định, vì vậy cácquy định của pháp luật nhiều khi còn chưa theo kịp hoặc thậm chí vượt xa với

! Nguyễn Ngọc Bich (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nxb Trẻ, tr.18.

định của pháp luật doanh nghiệp từ giai đoạn thành lập, đến hoạt động thậmchí cả khi cham dứt hoạt động của công ty.

Đề hạn chế tinh trạng này thì khung pháp lý về công ty cô phan đòi hỏicần có sự hoàn thiện ở mức độ cao dé điều chỉnh có hiệu quả quá trình hoạt

động của công ty cổ phan Tuy nhiên, pháp luật hiện hành, đặc biệt là Luật

Doanh nghiệp năm 2014 điều chỉnh về tổ chức, quan lý công ty cô phan đangtồn tại nhiều vướng mắc bất cập mang tới những rủi ro pháp lý cho quá trình

thành lập, hoạt động của công ty.

Từ những vấn đề lý luận và thực tiễn nêu trên, tác giả nhận thấy cầnthiết phải nghiên cứu làm rõ và đề xuất một số hướng giải quyết để khắcphục, hạn chế và nâng cao hiệu quả của công tác phòng, chống rủi ro pháp lýđối với loại hình công ty đối vốn điển hình này Do vậy, tác giả lựa chọn đềtài: “Rui ro pháp lý trong tô chức, quản lý công ty cỗ phan theo Luật Doanhnghiệp năm 2014” dé làm luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Công ty cổ phan là một loại hình doanh nghiệp phố biến ở trên thé giới

và chính thức được thừa nhận trong các quy định của pháp luật doanh nghiệp

Việt Nam từ rất sớm Công ty cổ phần luôn thu hút được sự quan tâm của cácnha nghiên cứu kinh tế cũng như luật học bởi những đặc điểm, sự hình thành,vận động, phát triển và chấm dứt hoạt động của mình Các công trình nghiêncứu được thê hiện ở những phạm vi rộng và hẹp về phạm vi, đối tượng nghiêncứu và quy mô khác nhau, bao gồm các công trình sách, luận án tiến sĩ, luận

văn thạc sĩ, các bài báo, bài nghiên cứu đăng trên các tạp chí chuyên ngành

như: các cuốn sách của tác giả Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp

một cách khái quát về lịch sử hình thành, vị trí, vai trò, đặc điểm của công ty

cô phan trên thế giới cũng như ở Việt Nam; phân tích mô hình tổ chức, quản

lý của loại hình doanh nghiệp này trong Luật công ty năm 1990, Luật Doanh

nghiệp năm 1999 và Luật Doanh nghiệp năm 2005 ; Luận án tiến sĩ của tácgia Trần Ngọc Liêm (2002), Hoàn thiện pháp luật về các loại hình công tytrong nên kinh tế thị trường ở Việt Nam; Nguyễn Minh Hang (2010), Phápluật về chào bản cô phan của công ty cô phan ở Việt Nam những van dé lýluận và thực tiên Các luận văn thạc sĩ luật học tại Trường Đại học Luật HàNội của các tác giả Bùi Minh Nguyệt (2010), Bảo vệ quyển lợi của cổ đôngtrong công ty cổ phan theo pháp luật Việt Nam — Những van dé lý luận vàthực tiên; Lưu Thi Dung (2015), Tổ chức quản lý nội bộ công ty cổ phan theoLuật Doanh nghiệp năm 2014; Đỗ Kỳ Anh (2016), Các hình thức huy độngvốn của công ty cổ phần ở Việt Nam theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Các công trình luận án, luận văn này chứa đựng rất nhiều thông tincũng như nhận định rõ nét về các vẫn đề liên quan đến quá trình thành lập,phát triển và cham dứt hoạt động của công ty cô phần hoặc chỉ dừng lại ở việcnghiên cứu chung về tất cả các loại công ty hoặc ngược lại có một số côngtrình lại chỉ nghiên cứu ở một khía cạnh nhỏ về vẫn đề huy động vốn hay vềvấn đề tổ chức quản trị công ty Bên cạnh đó, trên các tạp chí chuyên ngànhcũng đã đăng một số bài viết của nhiều nhà nghiên cứu về các quy định củapháp luật doanh nghiệp Việt Nam cũng như một số quốc gia trên thế giới vềcông ty cô phan Trong đó có thể kể đến bài viết của các tác giả Nguyễn ThịLan Hương “Một số so sánh về Công ty cô phần theo Luật công ty Nhật Bản

và Luật Doanh nghiệp Việt Nam”, Tap chí Luật học, số 25, năm 2009; Lê Thi

hoàn thiện, Tap chí Nhà nước và Pháp luật, số 12, năm 2013; Trần NgọcDũng, Hoàn thiện quy định về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hànhtrong công ty cô phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, Tạp chí Nhà nước

và pháp luật, số 5, năm 2016 và rất nhiều các bài báo, bài tạp chí liên quanđến đề tài công ty cổ phần trên các báo mạng khác

Do hoàn cảnh kinh tế, xã hội đất nước có sự thay đôi mà một số cácquy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 không còn phù hợp với thực tế.Bởi vậy, ngày 26/11/2014 Quốc hội khóa 13 đã chính thức thông qua LuậtDoanh nghiệp năm 2014 thay thế cho Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theoquy định của Luật Doanh nghiệp 2014 có khá nhiều các điều luật mới sửa đổi,

bổ sung, ban hành mới về việc thành lập, tô chức, quản lý và chấm dứt hoạtđộng của công ty cô phần Ké từ khi Luật mới được ban hành, đã có khánhiều các công trình, bài viết nghiên cứu về đề tài này Tuy nhiên, qua kiểmtra tác giả nhận thay hiện nay chưa có một công trình nào nghiên cứu về van

đề rủi ro pháp lý có thé xảy đến với công ty cô phan trong quá trình tô chức,quan lý công ty Bởi vậy, người viết lựa chon dé tài này để nghiên cứu vớimong muốn bù đắp các thiếu hụt về mặt lý luận cho công ty cổ phan hoạtđộng và phát triển

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vỉ nghiên cứu của luận văn

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật, trong

đó tập trung chủ yếu là các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 về việcrủi ro trong tô chức, quan lý công ty cổ phan và thực trạng áp dụng các quyđịnh trong thực tiễn Đồng thời, việc nghiên cứu các rủi ro pháp lý trong tổ

Rui ro trong công ty cổ phan là một vấn dé rất phức tạp, liên quan đếnnhiều lĩnh vực khác nhau như kinh tế, pháp lý , xã hội Tuy nhiên, trongphạm vi Luận văn Thạc sĩ Luật học, học viên chỉ đề cập đến vấn đề rủi ropháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phần được quy định trong Luật

Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản pháp luật liên quan như Bộ luật Dân

sự năm 2015, Luật Chứng khoán, Luật Thương mại từ giai đoạn bước chân

vào thị trường cho tới việc tô chức hoạt động của doanh nghiệp và cuối cùng

là giai đoạn chấm dứt hoạt động của công ty

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn đặt ra mục tiêu nghiên cứu nhằm: Làm rõ các van dé lý luậnrủi ro pháp lý và rủi ro pháp lý trong việc tổ chức, quản lý công ty cổ phan

theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014; Phân tích, đánh giá thực

trạng áp dụng, xác định các ưu điểm, hạn chế, bất cập và nguyên nhân củanhững bat cập, hạn chế đó trong rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty

cô phan Trên cơ sở các phân tích đó, Luận van nhận diện được những yêu

cầu và các giải pháp cụ thé, thiết thực dé nâng cao hiệu quả công tác thực thipháp luật nhằm hạn chế rủi ro pháp lý trong tô chức, quan ly của CTCP

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu của luận văn

Luận van sử dụng phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lê Nin và tư

tưởng Hồ Chí Minh để giải quyết các nội dung đặt ra trong luận văn Phươngpháp chính được sử dụng xuyên suốt nội dung luận văn là phương pháp tổnghợp, phân tích, thống kê và luật học so sánh Bên cạnh đó dé giải quyết van dé

nghiên cứu, tac giả còn sử dụng phương pháp logic tại Chương 1; phương

pháp liên hệ thực tế, thống kê và so sánh để nêu rõ các nội dung ở Chương 2;

chức, quản lý công ty cô phần tại Chương 3 nói riêng.

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

- Luận văn nghiên cứu làm rõ một số van dé lý luận về rủi ro pháp lý vàrủi ro pháp lý trong tô chức, quan lý công ty cổ phan Trong đó, nổi bật làviệc xây dựng khái niệm, nêu rõ các đặc điểm pháp lý của rủi ro pháp lýtrong tô chức, quản lý công ty cô phần; nội dung cơ bản của pháp luật về rủi

ro pháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phan

- Luận văn đã phân tích, đánh giá ưu điểm, nhược điểm trong các quyđịnh của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về tô chức, quản ly công ty cô phan

Từ đó, chỉ ra những rủi ro pháp lý mà công ty phải đối mặt theo ba giai đoạn

là trong quá trình gia nhập thị trường, trong quá trình hoạt động và trong việc

rút lui khỏi thị trường Đồng thời, đánh giá những kết quả đã đạt được cũngnhư những mặt tồn tại, hạn chế trong quá trình triển khai thực hiện LuậtDoanh nghiệp năm 2014 về rủi ro pháp ly trong công ty cổ phan

Trên cơ sở đó chỉ ra nguyên nhân của những hạn chế, bat cập đó; chỉ ranhững yêu cầu và kiến nghị có giá trị tham khảo nhằm nâng cao hiệu quả thựchiện pháp luật về rủi ro pháp ly trong tổ chức, quan lý công ty cỗ phan

7 BO cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận

văn được chia được 3 chương như sau:

Chương 1 Những van dé lý luận về rủi ro pháp lý và pháp luật về rủi ropháp lý trong tổ chức, quản lý công ty cổ phan

Chương 2 Thực trạng pháp luật về rủi ro pháp lý trong tô chức, quản lýcông ty cô phan

1.1 Khái quát về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cỗ phan1.1.1 Nhận diện tổ chức, quản lý công ty cỗ phan

1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phan

a Khai niệm

Công ty cổ phan (sau đây gọi tắt là CTCP) là một loại hình doanhnghiệp phổ biến trên thế giới Dù tồn tại ở quốc gia nào trên thé giới thì ngoàinhững đặc điểm chung, CTCP vẫn luôn mang những nét đặc thù phản ánhđiều kiện cụ thé của quốc gia đó Ở những nước theo hệ thống pháp luật Chau

Âu lục địa (Civil Law), CTCP có quy chế pháp lý riêng và được phân biệt rõràng với loại hình công ty đối vốn khác là Công ty trách nhiệm hữu hạn

(TNHH) Ví dụ: theo quy định của pháp luật Cộng hòa Pháp, CTCP được gọi

là công ty vô danh, phải có ít nhất bảy cô đông, vốn điều lệ của công ty đượcchia thành các cổ phan với mệnh giá thống nhất, cổ đông được quyền tự dochuyển nhượng cô phần” Những nước theo hệ thống pháp luật Anh Mỹ(Common Law) lại không phân chia công ty đối vốn thành các loại khác nhaumột cách rõ ràng, và vì vậy thường không có quy chế pháp lý riêng cho loạihình công ty cổ phần” Tuy nhiên, ở các nước này van tôn tại những công ty

có tính chất pháp lý tương tự như CTCP trong hệ thống pháp luật lục địa Ví

dụ, công ty công hữu hạn ở Anh với vốn điều lệ được chia thành các cô phan,các cô phần có thê được tự do chuyên nhượng nếu Điều lệ không có quy định

? Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phan trong nén kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Dai

học Luật Hà Nội, tr.7

3 Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần trong nên kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại

học Luật Hà Nội, tr.8.

lượng xác định cỗ phần, những người tham gia công ty không chịu tráchnhiệm trước các nghĩa vụ của công ty mà chỉ chịu các rủi ro liên quan đếnhoạt động của công ty trong phạm vi giá trị những cô phần mà họ sở hữu”.

Ở Việt Nam, quan niệm về CTCP được ghi nhận cụ thể lần đầu tiên

trong Luật Công ty năm 1990 (LCT 1990), theo đó CTCP “ là doanh

nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùngchịu lễ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ củacông ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Đến Luật Doanhnghiệp (LDN) năm 1999 (Điều 51) cũng như LDN 2005 (Điều 77) và LDN

2014 thì lại không đưa ra một định nghĩa khái quát về CTCP mà chỉ liệt kênhững đặc điểm của nó Theo đó, CTCP là một loại hình doanh nghiệp, cónhững nét riêng biệt bao gồm: vốn điều lệ được chia làm nhiều phần bằngnhau gọi là cổ phần; người chủ sở hữu cổ phan là cổ đông, họ là thành viêncông ty, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, các nghĩa vụ tài sản khác của công

ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty và công ty được phát hành chứngkhoán để huy động vốn

Như vậy, tựu chung lại có thé hiểu một cách thống nhất về khái niệmCTCP đó là một loại hình công ty đối vốn, trong đó vốn điều lệ được chia làmnhiều phan bang nhau gọi là cỗ phan; người sở hữu các cô phan đó gọi là cổ

đông của công ty; các cô đông có thê sở hữu một hay nhiêu cô phân và chịu

* Liang Yu Chi (201 6), Dia vị pháp lý cua công ty cổ phan dưới góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hiện

hành của Trung Quốc và Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội, tr.12.

trách nhiệm trong phạm vi cô phần mà họ nắm giữ; đồng thời, công ty cóquyền phát hành chứng khoán dé huy động vốn.

b Đặc điểm

Công ty cô phần có những đặc điểm cơ bản dựa vào đó chúng ta phân

biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh sau đây:

- Về thành viên công ty: Trong suốt quá trình hoạt động ít nhất phải có

3 thành viên tham gia CTCP Là loại công ty đặc trưng cho công ty đối vốn,cho nên có sự liên kết của nhiều thành viên và vì vậy, việc quy định số thànhviên tôi thiêu phải có đã trở thành thông lệ quốc tế trong may trăm năm tôn tạicủa công ty cô phần Ở hầu hết các nước đều có quy định số thành viên tốithiểu của CTCP

- Về vốn: Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằngnhau gọi là cổ phần Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và đượcphan ánh trong cô phiếu Một cô phiếu có thé phản ánh mệnh giá của mộthoặc nhiều cổ phan Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bang cách mua

cô phan, mỗi cô đông có thé mua nhiều cé phan Luật không hạn chế mỗithành viên được mua tôi đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thànhviên có thể thỏa thuận trong điều lệ giới hạn tôi đa số cô phần mà một thànhviên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyềnkiểm soát công ty

- Về tinh tự do chuyển nhượng phan vốn góp: Phan vốn góp (cỗ phan)của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cỗ phiếu Các cô phiếu docông ty phát hành là một loại hàng hóa Người có cổ phiếu có thé tự dochuyền nhượng theo quy định của pháp luật

- Về chế độ trách nhiệm: Công ty cô phan chịu trách nhiệm về các

khoản nợ của công ty băng tài sản của công ty Các cô đông chịu trách nhiệm

về các khoản nợ và các nghĩa vụ tai sản khác của công ty trong phạm vi sốvốn đã góp vào công ty (tức là đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu)”.

- Về quyền phát hành chứng khoán: Trong quá trình hoạt động, công ty

cô phần có quyền phát hành chứng khoán (như cổ phiếu, trái phiếu) ra côngchúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán để huy động vốn Điềunày thê hiện khả năng huy động vốn lớn của CTCP

- Về tư cách pháp lý: CTCP là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân.Công ty có tư cách pháp nhân kế từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng kí

kinh doanh.

1.1.1.2 Tổ chức, quan bp công ty cổ phan

a Khái niệm tô chức quản lý công ty cô phần

Xét về mặt ngữ nghĩa, khái niệm “tổ chức, quan lý công ty cổ phanđược cấu thành bởi hai thành tố đó là “tổ chức, quản lý” và “công ty cô phần”

Theo như phân tích ở trên, luận văn đã trình bay và làm rõ nội hàm của khái

niệm CTCP Bởi vậy, để có thé hiểu rõ được khái niệm “tổ chức, quản lycông ty cô phần”, trong mục này luận văn sẽ tập trung làm rõ nội hàm vàngoại dién của khái niệm “tô chức, quản lí”

Theo từ điển Tiếng Việt thì “tổ chức” hiểu theo nghĩa của một động từ

có nghĩa là (i) “hành động sắp xếp, bồ trí cho thành một chỉnh thé, có một cautạo, một cau trúc và những chức năng chung nhất định”; (ii) làm những gi cầnthiết dé tiễn hành một hoạt động nào đó nhằm có được hiệu quả tốt nhất” Còn “quan lý” là (i) “trông coi và giữ gìn theo những yêu cầu nhất định”; (ii)

“tổ chức và điều khiển các hoạt động theo những yêu cau nhất định” Theo

tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD), “Quản lý công ty là một hệ

5 Trường Dai học Luật Ha Nội (2008), Giáo trình Luật Thương mai (tap 1), Nxb Công an nhân dân, Ha Nội,

tr.158

° http://tratu.soha.vn/dict/vn_vn/T%EI%BB%95_ch%E1%BB%A9c, truy cập ngày 15/5/2017.

thống các cơ chế, các hành vi quản lý Cơ chế này xác định việc phân chia cácquyền và nghĩa vụ giữa cô đông, hội đồng quản trị, các chức danh quản lý vànhững người có lợi ích liên quan, quy định trình tự ban hành các quyết địnhkinh doanh Bằng cách này, công ty tạo ra một cơ chế xác lập mục tiêu hoạt

động, tạo ra phương tiện thực thi và giám sát việc thực hiện các mục tiêu

đó”” Theo ngân hang thé giới (WB), quản lý công ty được coi là một hệthống kết hợp các yếu tố luật pháp, thể chế và các hệ thống quản lý của công

ty Nó cho phép công ty có thé thu hút được các nguôn tài chính và nhân lực,hoạt động một cách hiệu quả, tạo ra các gia trị kinh tế lâu dài cho thành viêntrong khi vẫn tôn trong các quyên lợi của những người có quyền, lợi ích liênquan và của xã hdi®

Theo ngân hành phát triển Châu Á (ADB), quản lý công ty bao gồmmột hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức

danh quản lý, các chủ nợ, Chính phủ và những người có lợi ích liên quan khác

cũng như hệ thống các cơ chế đảm bảo thực hiện các quy chế trên”

Như vậy, khái niệm “tô chức, quản li” sẽ có thê được hiểu theo hainghĩa Theo nghĩa hẹp thì tổ chức quan lí là cách hiểu thứ (i); còn cách hiểu

Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh về Công ty cô phan theo Luật Công ty Nhat Bản và Luật Doanh

nghiệp Việt Nam”, tap chí Luật hoc (25), Tr.20.

® Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh về Công ty cé phần theo Luật Công ty Nhật Ban và Luật Doanh

nghiệp Việt Nam”, tap chí Luật học (25), Tr.20.

? Cao Thị Kim Trinh (2004), 76 chức quản lý nội bộ công ty cỗ phan — Những vấn dé lý luận và thực tiễn,

Luận văn thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội, tr.7

Nếu hiểu theo nghĩa hẹp thì tổ chức, quản lý CTCP là hệ thống các cơchế tổ chức điều hành và kiểm soát công ty, trong đó các quyên và nghĩa vụcủa các chủ thể quản lý như cổ đông, Hội đồng quản trị (gọi tắt là HĐQT),Giám đốc/Tổng giám đốc (gọi tắt là GD/TGD), Ban Kiểm soát (gọi tắt là

BKS) được phân định rõ ràng, giám sát thực hiện chặt chẽ.

Nếu hiểu theo nghĩa rộng thì tổ chức, quản lí công ty cô phần bao gồmmột chuỗi các hành động của người quản lí, của cổ đông trong CTCP trongviệc đăng ký thành lập, tổ chức bộ máy của công ty, sắp xếp nhân sự, kí kếthợp đồng, ra các quyết định cho đến khi công ty chấm dứt hoạt động theo

quy định của pháp luật.

Nhăm mục dich bao quát được tat cả những rủi ro pháp lý có thé xảy ravới CTCP, trong phạm vi luận văn này, tác giả sẽ phân tích khái niệm tô chức,quản lí công ty cô phần theo nghĩa rộng nêu trên Do đó, khái niệm “tổ chức,quan li Công ty cô phần” ở đây có thé được hiểu trùng khớp với khái niệm “tổchức quản lí kinh doanh” và “quản trị doanh nghiệp” Theo đó, tổ chức quản

lý kinh doanh là công tác sắp xếp, điều hành, quan lý hoạt động sản xuất kinhdoanh của doanh nghiệp do GD hoặc Ban giám đốc (gọi tắt là BGĐ) thựchiện Quản trị doanh nghiệp được hiểu là quá trình hoạch định, tô chức, lãnhđạo, kiểm tra hoạt động của các thành viên nhằm thực hiện những mục tiêucủa doanh nghiệp Còn tổ chức, quản li công ty ở đây là việc tổ chức bộ máyquản lý, công tác điều hành của công ty để duy trì và thúc đây hoạt động củacông ty, đảm bảo cho sự thành lập, hoạt động của công ty nhằm hoàn thànhđược những mục tiêu nhất định đã dé ra Đây là quá trình tác động của cổđông, của người quản lí, điều hành công ty tới hoạt động của toàn công tynhằm đảm bảo quyền lợi của mình Như vậy, quản trị công ty và quản lý công

ty có sự trùng lắp nhất định Mặc dù, quản trị công ty thường được xét dướigóc độ kinh tế, còn quản lý nội bộ công ty là xét dưới góc độ pháp lý Tuy

nhiên dù tiếp cận dưới góc độ nào thì trong quá trình quản lí, điều hành công

ty chắc chăn công ty sẽ phải thực thi các quy định của pháp luật Do đó, việccác quy định của pháp luật có tiễn bộ, có phù hợp hay không sẽ ảnh hưởng rat

lớn tới hiệu quả hoạt động của công ty.

b Đặc điểm của tổ chức, quản lý CTCP

Từ khái niệm trên, có thé thấy tô chức, quản lý CTCP có đặc điểm sau

đây:

- Tổ chức quản lý CTCP là hệ thống các thiết chế nội bộ được pháp luậtquy định nhằm định hướng, vận hành và kiểm soát tổ chức quản lý điều hànhCTCP Hệ thống các quy định về tổ chức quản lý nội bộ CTCP được quy định

cụ thé từ Điều 134 đến Điều 171 LDN 2014 — có vai trò trung tâm, chi phốihầu hết van đề tô chức quản lý CTCP đang hoạt động tại Việt Nam

- Việc tô chức quản ly công ty cô phần được thực hiện trên cơ sở phânđịnh rõ ràng về quyên, nghĩa vụ của các cổ đông, người quản lý và cácphương pháp áp dung theo một trình tự, thủ tục nhằm đảm bảo tô chức vàhoạt động của công ty một cách hiệu quả Trong cơ cấu tổ chức quản lýCTCP, toàn thé các cô đông hợp thành một cơ quan dé hình thành ý chi và théhiện lợi ích của các cổ đông, đó là Đại hội đồng cô đông (gọi tắt là ĐHĐCĐ)

— cơ quan quyết định cao nhất Cơ quan này xây dựng và thông qua một quychế quan lý chung được gọi là Điều lệ Theo Điều lệ công ty, DHDCD bau ra

va ủy quyền một số người dé hình thành cơ quan chấp hành là HĐQT dé thựchiện ý chí của cơ quan quyết định Bên cạnh cơ quan chấp hành, DHDCD lạibầu ra và ủy quyền cho một nhóm người dé hình thành cơ quan giám sat vaBKS để thường xuyên kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quanchấp hành Cơ cấu quản lý như vậy đã thé hiện sự tách biệt giữa quyền sở hữuvới quyền quản lý kinh doanh và sự cân bằng giữa các cơ quan quyền lực

trong nội bộ công ty Như vậy, có thê nói răng, cơ sở của chê độ quản lý

CTCP chính là cơ chế phân quyền và mối quan hệ giữa các cơ quan quyền lựctrong công ty trên cơ sở tách biệt quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh

công ty.

- Tổ chức, quản lý CTCP đảm bảo sự kiểm soát, giám sát giữa các cơquan quản lý: HĐQT và BGD được coi là cơ quan hành pháp, cơ quan điềuhành hoạt động kinh doanh hằng ngày của Công ty; Còn BKS đóng vai tròcủa cơ quan tư pháp, cơ quan có nhiệm vụ kiểm tra, kiểm soát hoạt động củaHĐQT và BGD công ty BKS trong công ty cô phần ở Việt Nam được “thiếtkế” là một co quan (có thé hiểu đơn giản là “tư pháp”) riêng trong cơ cấu

HDQT nội bộ của CTCP, cơ quan này có nhiệm vụ chuyên trách giám sat và

đánh giá HĐQT và những người quản lý điều hành nhân danh cô đông vì lợiích của cổ đông của CTCP Như vậy, vai trò của BKS trong mối quan hệ vớicác bộ phận khác trong CTCP như DHDCD, HĐỌT, BGĐ, nhất là trong hoạtđộng của CTCP thì BKS trong vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đốitrọng với HDQT và BGD dé các hoạt động của công ty được hoạt động minhbạch vi lợi ích của các cổ đông công ty

c Các yếu tô ảnh hưởng tới việc tổ chức, quan lý công ty cô phan

* Các quy định pháp luật

Các quy định pháp luật về tổ chức quản lý CTCP tác động lên quan hệ

tổ chức quản lý CTCP Trước hết các quy định pháp luật ghi nhận các nguyêntắc cơ bản về quản lý CTCP, việc xây dựng trên cơ sở luật định và không

được trái với các quy định pháp luật.

Các quy định pháp luật tạo khung pháp ly cần thiết dé bộ máy quản lýnội bộ vận hành công ty Với những quy định mang tính bắt buộc thì bộ máyquản lý nội bộ CTCP nhất thiết phải tuân thủ Với những quy định mang tính

mở, cho phép CTCP có quyền lựa chọn thì CTCP có quyền tự quyết địnhtrong khuôn khổ những quy định đó Các quy định về điều kiện hoạt động, tổ

chức, quan lý nội bộ CTCP rõ ràng, đồng bộ, minh bạch sẽ là nhân tố thuận

lợi cho hoạt động quản lý nội bộ, nâng cao sức mạnh cho công ty.

* Điều lệ công ty

Điều lệ CTCP là bản cam kết của tất cả các thành viên công ty về mụcđích thành lập, tổ chức quản lý và tổ chức hoạt động của công ty, được các

thành viên công ty thông qua và được thông báo tới cơ quan đăng ký kinh

doanh Bởi vậy, các quy định của điều lệ công ty có tính chất bắt buộc thihành với công ty và các thành viên công ty, được coi là bản Hiến pháp củacông ty Điều lệ công ty quy định cụ thé, chi tiết về quá trình gia nhập thị

trường, bộ máy quản lý nội bộ công ty; việc tô chức lại, giải thê công ty Đối

với CTCP, Điều lệ quy định cơ cấu bộ máy quản lý, chức năng, nhiệm vụ,quyền hạn của từng cơ quan trong bộ máy quản lý đó (HĐQT, GD/TGD,BKS) Đồng thời, Điều lệ còn quy định về cơ chế kiêm soát lẫn nhau giữa các

cơ quan trên, tùy thuộc vào yêu cầu của từng công ty, trong phạm vi quyếtđịnh của DHDCD phải dat ty lệ phiếu nhất định được LDN quy định mức tốithiêu (51% hoặc 65% tùy trường hợp), nhưng Điều lệ có thé quy định mức cụthé khác chứ không phải mức tối thiểu này Hoặc về van dé người đại diệntheo pháp luật, theo quy định tại khoản 2, Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014,CTCP có thể có “một hoặc nhiều người đại điện theo pháp luật”

Như vậy, so với LDN 2005, LDN 2014 quy định công ty hoàn toàn có

thé tự quyết định, chỉ định một người đại diện theo pháp luật hoặc trongtrường hợp cần thiết thì có quyên tự chủ quyết định việc có nhiều người đạidiện theo pháp luật, số lượng, chức danh quản lý và quyên, nghĩa vu củangười đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp được quy định tại Điều lệCông ty Vì vậy, Điều lệ Công ty có ảnh hưởng lớn tới việc tổ chức quan lý

CTCP.

* Các văn bản nội bộ của CTCP

Trong quá trình thành lập cho đến bước vào hoạt động, CTCP có rấtnhiều văn bản theo quy định của pháp luật cũng như văn bản nội bộ như: Quychế làm việc, quy chế quản lý tài chính, quy chế quản lý nhân sự

Quy chế làm việc là một trong những loại văn bản nội bộ vô cùng quantrọng trong bất kỳ công ty nào, dù lớn hay nhỏ, dù đa ngành nghề hay đơnngành nghé Bởi nếu không có quy chế làm việc thì hoạt động tô chức, quản lícông ty sẽ không đạt được kết quả ở mức tối đa Quy chế làm việc sẽ quyđịnh các điều kiện như nguyên tắc làm việc, chế độ trách nhiệm, lề lối làmviệc, quan hệ công tác và trình tự giải quyết công việc và công tác quản lýthiết bị, tài sản, tài chính CTCP tùy vào mục tiêu hoạt động của mỗi CTCP.Quy chế quản lý tài chính CTCP sẽ đảm bảo mọi khoản chỉ tiêu đều theo quyđịnh, tránh sự tùy tiện hoặc lạm quyền của người quản lý, tạo được lòng tin,giúp cô đông gắn bó với công ty Quản lý tài chính công ty không hiệu quả lànguyên nhân chính khiến công việc kinh doanh của công ty kém hiệu quả,mất đi niềm tin nơi thành viên và khiến họ muốn rời bỏ công ty nhằm bảotoàn, cứu vãn vốn đầu tư đã bỏ ra Quy chế quản lý nhân sự nhằm quản lý conngười — yếu tô quan trọng tạo nên sự thành công của mỗi công ty

Các văn bản nội bộ này có giá trị áp dụng đối với công ty Bên cạnhĐiều lệ công ty, các văn bản nội bộ có ảnh hưởng lớn đến bộ máy quản lý nội

bộ CTCP Các văn bản này là “cánh tay nối dài” của Điều lệ công ty, cụ thểhóa những quy định của Điều lệ Chính vì vậy, trong quá trình hoạt động củaminh, các công ty cô phan cần phải tuân thủ chặt chẽ những văn bản này.1.1.2 Khái niệm và đặc điểm rủi ro pháp ly trong tổ chức, quản lý công ty

cổ phan

1.1.2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý trong công ty cổ phan

Khái niệm “rủi ro pháp lý trong công ty cô phần” được cấu thành bởihai từ ghép đó là “rủi ro pháp lý” và “công ty cổ phan” Dé có thé hiểu được

nội hàm của khái niệm này, chúng ta cũng phải nghiên cứu ý nghĩa của từng

khái niệm cấu thành nó

Thứ nhất, về khái niệm “rủi ro”: Cho đến nay chưa có một định nghĩathống nhất về rủi ro Những trường phái khác nhau, các tác giả khác nhau đưa

ra những định nghĩa rủi ro khác nhau Các định nghĩa này rất phong phú và đadạng nhưng tựu trung lại có thé chia thành hai trường phái lớn:

* Theo trường phái truyền thống: Rủi ro được xem là sự không maymắn, sự tôn thất mat mát, nguy hiểm Do là sự giảm sút về tài sản hay sự giảmsút lợi nhuận thực tế so với lợi nhuận dự kiến Rui ro còn được hiểu là nhữngbất trắc ngoài ý muốn xảy ra trong quá trình kinh doanh, sản xuất của doanhnghiệp, tác động xấu đến sự tôn tại và phát trién của một doanh nghiệp Tómlại theo quan điểm này rủi ro mang tính tiêu cực

* Theo trường phái hiện đại: Rủi ro là sự bất trắc có thé do lường được,vừa mang tính tích cực vừa mang tính tiêu cực Rủi ro có thể mang đến nhữngtốn thất mất mát cho con người nhưng cũng có thể mang lại những lợi ích,những cơ hội Nếu tích cực nghiên cứu rủi ro có thể tìm ra những biện phápphòng ngừa, hạn chế những rủi ro tiêu cực, chớp lấy những cơ hội mang lạikết quả tốt đẹp cho tương lai

Thường thì các định nghĩa được phát biểu tùy theo quan điểm của từngngười, từng ngành Chang hạn theo quan điểm của bảo hiểm, rủi ro được địnhnghĩa là sự ton thất ngẫu nhiên, là khả năng có thé gây ra tôn thất, là khả năng

có thé xuất hiện một biến cô không mong đợi Theo xác suất và thong kê thirủi ro là bién cố ngẫu nhiên có thé đo lường bằng xác suất Theo quan điểmhiện đại, rủi ro được định nghĩa là: “khả năng sẽ xảy ra một kết quả có lợi haykhông có lợi từ mỗi nguy hiểm hữu hình”'°

'0

http://luanvan.co/luan-van/de-tai-phan-tich-rui-ro-kinh-doanh-va-rui-ro-tai-chinh-tai-cong-ty-co-phan-lam-dac-san-xuat-khau-quang-nam-55186/, truy cap ngay 4/4/2017.

Đối với doanh nghiệp, rủi ro là bất cứ điều gì có khả năng ngăn cản sựphát triển của doanh nghiệp Có những rủi ro xâm nhập từ bên ngoài doanhnghiệp cũng như phát sinh bên trong doanh nghiệp Mỗi doanh nghiệp khithực hiện những chiến lược hoạt động phát triển sản phẩm và dịch vụ củamình không thé không tránh khỏi việc đương dau với những rủi ro có thé xảy

ra trong kinh doanh Chang hạn, một doanh nghiệp xuất khẩu bat ngờ phải đốimặt với một vụ kiện chống bán phá giá dẫn tới những thua thiệt trong đơn đặthàng: hay công nhân của nhà máy đột ngột đình công làm ngưng trệ sản xuất;giá của nguyên liệu đầu vào tăng đột biến trong khi giá sản phẩm không đổi

làm lợi nhuận bị sụt giảm mạnh Những rủi ro đó sẽ làm cho doanh nghiệp

bị bắt ngờ và dẫn đến thiệt hại, ảnh hưởng đến mục tiêu của doanh nghiệp

Trong phạm vi bài luận văn, tác giả thừa nhận khái niệm rủi ro theo

cách hiểu của trường phái hiện đại đó là những bắt trắc có thể xảy ra đối với

CTCP theo trục thời gian từ khi bước chân vào thị trường cho tới khi rời khỏi

thị trường Và nguyên nhân của những bat trắc đó là do chính các quy định

của pháp luật Bởi vậy, nghiên cứu các rủi ro pháp lý cũng chính là nghiên

cứu các quy định của pháp luật để chỉ ra những điều có thể gây khó khăn, tổnthất cho doanh nghiệp Từ đó đề xuất những cách giải quyết hợp li

Thuật ngữ rủi ro pháp lý được giới báo chí, luật sư và cộng đồng doanhnghiệp nhắc đến nhiều, tuy nhiên khi rà soát các văn bản pháp lý cũng như tracứu các tài liệu chuyên ngành, chúng ta chưa tìm thấy một khái niệm cho

thuật ngữ này.

Các rủi ro xuất phát từ nguyên nhân khác nhau sẽ được gọi tên khácnhau Và rủi ro xuất phát từ các quy định của pháp luật thì được gọi là rủi ropháp lý Theo COSO'”, rủi ro được hiểu là sự kiện không chắc chắn, có thé

'' (Committee of Sponsoring Organization — thuộc Hội đồng quốc gia Hoa Kỳ về chống gian lận báo cáo tài chính được thành lập dưới sự bảo trợ của các hiệp hội: hiệp hội kế toán viên công chứng Hoa Ky (AICPA);

xảy ra và ảnh hưởng đến mục tiéu của tổ chức Tương tự, rủi ro pháp ly cóthể hiểu là sự kiện pháp lý không chắc chắn, có thể xảy ra và ảnh hưởng đếnmục tiêu của chủ thé pháp lý Như vậy, rủi ro pháp lý là một sự kiện pháp ly

có thé xảy ra hoặc không xảy ra (tức là có xác suất đưới 100%) và khi xảy ra,

nó sẽ ảnh hưởng đến mục tiêu của tổ chức ” Ví dụ Doanh nghiệp A thực hiệnchương trình quảng cáo dé khách hàng bốc thăm trúng thưởng (chương trìnhmang tính may rủi) mà chưa có sự đồng ý của cơ quan có thấm quyền theoquy định của pháp luật Trong trường hợp này, Doanh nghiệp A có thể bị cơquan quản lý dừng chương trình quảng cáo này, đồng thời xử phạt vi phạmhành chính (rủi ro pháp lý) Trong thực tế, Doanh nghiệp A có thể bị xử phạthoặc không, tùy thuộc vào quyết định của cơ quan quản lý Do trong quá trìnhthành lập, hoạt động, doanh nghiệp phải tuân thủ và sử dụng đến rất nhiều cácvăn bản pháp luật thuộc nhiều ngành luật khác nhau, cho nên phạm vi củakhái niệm rủi ro pháp lý thường rất rộng Trong phạm vi luận văn, tác giả chỉphân tích những rủi ro pháp lý mà doanh nghiệp phải đối mặt theo quy định

của LDN 2014.

Từ đó, có thé xây dựng khái niệm rủi ro pháp ly của công ty cổ phantheo quy định của LDN 2014 như sau: Rủi ro pháp lý của công ty cổ phần lànhững điều không may, tuy không chắc chắn nhưng có thể xảy ra trong quátrình thành lập, hoạt động và chấm dứt của công ty cô phần mà nguyên nhânchủ yếu là xuất phát từ các quy định của pháp luật doanh nghiệp và việc thựchiện trách nhiệm của người quản lý, điều hành doanh nghiệp

hiệp hội kế toán Hoa Kỳ (AAA); Hiệp hội quan trị viên tài chính (FEI); Hiệp hội kế toán viên quản tri (IMA)

và Hiệp hội kiểm toán viên nội bộ (IIA)

'? https://danluat.thuvienphapluat.vn/kiem-soat-rui-ro-phap-ly-cua-doanh-nghiep-130178.aspx, truy cập ngày

20/5/2017.

1.1.2.2 Đặc điểm của rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cỗphan

Công ty cô phan là một trong năm loại hình doanh nghiệp theo quy

định của Luật Doanh nghiệp 2014 Do vậy, ngay từ giai đoạn đăng ký thành

lập đến hoạt động và giải thể, phá sản doanh nghiệp, các doanh nghiệp nóichung và công ty cô phần nói riêng đều phải đối mặt với các rủi ro pháp lý.Bởi vậy, các rủi ro pháp lý trong CTCP sẽ có những đặc điểm chung của rủi

ro pháp lý nói chung đó là: Rui ro pháp lý là một sự kiện khách quan, xảy ra

bất ngờ; Doanh nghiệp có thể lường trước cũng như không lường trước sựkiện đó; Rủi ro pháp lý ân chứa nhiều mối nguy (khách quan và chủ quan);Nguyên nhân chủ yếu dẫn đến rủi ro pháp lý là các quy định của pháp luật

Tuy nhiên, do đặc điểm đặc trưng về số lượng thành viên, về vốn,quyền phát hành chứng khoán bởi vậy rủi ro pháp lý trong CTCP còn cóthêm một số đặc điểm đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, rủi ro pháp lý thường có phạm vi rất rộng Trong quá trìnhhoạt động của mình, công ty tham gia vào rất nhiều mối quan hệ, do đó rủi ro

có thê đến từ các chủ thể có quan hệ với doanh nghiệp Ví dụ rủi ro đến từ cơquan quản lý nhà nước — chủ thé có quyền ban hành các quyết định hànhchính và có sẵn bộ máy cưỡng chế thực hiện quyết định nay; từ các hành độngpháp lý của đối tác — chủ thé có quyền hành động hoặc không hành động dựatrên cơ sở thỏa thuận giữa các bên; rủi ro đến từ các hành vi cố ý, vô ý hoặcbất cân của cán bộ quản lý và người lao động của doanh nghiệp

Thứ hai, mức độ thiệt hại do rủi ro pháp lý gây ra khó xác định bởi vì

khi rủi ro pháp lý xảy ra, doanh nghiệp sẽ phải gánh chịu các chế tài pháp lý.Các chế tài này thường có nhiều loại và mức độ khác nhau Bên cạnh đó, việcxác định chế tài nào được áp dụng lại do cơ quan có thâm quyền (ví dụ nhưtòa án, trọng tài thương mại, cơ quan quản lý nhà nước ) quyết định Do đó,

mức độ thiệt hại do rủi ro pháp lý gây ra thường không thể xác định ngay vàdoanh nghiệp cũng khó có thể tự đánh giá được.

Thứ ba, rủi ro pháp lý có thời gian tồn tại kéo dai vì các quy định phápluật có các điều khoản về thời hiệu, thời hạn để các chủ thê có quyền hồi tốcác hành vi pháp lý đã thực hiện trong quá khứ Điều này có nghĩa là rủi ropháp lý phát sinh, thời gian tồn tại của nó không chỉ được tính từ thời điểmxảy ra mà còn bao gồm cả khoảng thời gian từ trước đó do các điều khoản vềhồi tố

Vì rủi ro pháp lý có các tính chất nêu trên, doanh nghiệp cần phải nhậndiện và đánh giá đầy đủ từng rủi ro pháp lý để kiểm soát và hướng đến triệttiêu các nguyên nhân có thê khiến rủi ro trở thành sự cố, dẫn đến tình trạngdoanh nghiệp có thé bi mat mát tài sản, mất quyền pháp lý, phá sản và thậmchí chủ doanh nghiệp có thể đối mặt với các chế tài hình sự

1.2 Vai trò của việc nghiên cứu vấn đề rủi ro pháp lý đối với tổ chức,quan lý công ty cỗ phần

Rui ro có thê hiểu là những bat trắc có thê xảy đến bat cứ lúc nào Việcchi ra các rủi ro pháp lý có thé xảy ra trong tô chức, quản lý CTCP có ý nghĩa

đó là:

* Đối với CTCP: Phân tích rủi ro pháp lý là công cụ để phát hiện nhữngrủi ro tiềm ấn trong các quy định của pháp luật về tổ chức, quản lý mô hìnhcông ty này Bất kì mô hình doanh nghiệp nào khi đăng ký và đi vào hoạtđộng cũng phải đối mặt với những rủi ro pháp lý khác nhau Tuy nhiên, cácrủi ro đó thường là những rủi ro tiềm ẩn Chỉ khi chúng ta tiễn hành phân tíchhoặc thực hiện pháp luật trên thực tế mới phát hiện được những điểm bat lợi

đó và có những biên pháp ngăn chặn kịp thời để giảm thiêu rủi ro và mang lại

hiệu quả hoạt động cho công ty.

* Đối với nhà đầu tư (cô đông công ty): Dé đưa ra quyết định nên lựachọn loại hình doanh nghiệp nào dé đầu tư kinh doanh thu lợi nhuận, các nhàđầu tư cần phải cân nhắc những ưu điểm, nhược điểm của từng loại hình Mà

ưu điểm, nhược điểm đó đều nằm ẩn trong các quy định của pháp luật Bởi

vậy, việc phân tích và chỉ ra các rủi ro pháp lý trong chính các quy định đó sẽ

giúp ích cho nhà đầu tư (cô đông) biết được mức độ rủi ro của công ty, từ đóđưa ra quyết định có nên đầu tư hay không

* Đối với các chủ nợ của công ty: Các chủ nợ quan tâm đầu tiên đó làmức độ an toàn của các doanh nghiệp dé đảm bao tra nợ, đặc biệt là các quy

định của pháp luật trong việc bảo vệ quyên, lợi ích hợp pháp của họ Thông

qua việc phân tích rủi ro pháp lý của CTCP, các chủ nợ sẽ biết được mức độ

an toàn của công ty này từ đó đưa ra quyết định cho vay hay không và mứcvay là bao nhiêu Nếu mức độ rủi ro pháp lý càng thấp thì sẽ càng được cácnhà cho vay tin tưởng, ưu tiên, càng dé dàng tiếp cận với nguồn vốn của họ

hơn.

* Đối với Nhà nước: Do thực tại xã hội luôn luôn có sự vận động, biếnđổi không ngừng nên bản thân các văn bản pháp luật không bao giờ có thểphù hợp 100% với thực tại xã hội Sự phù hợp, tiến bộ này chỉ mang tínhtương đối ở từng thời điểm nhất định Có thể ở thời điểm xây dựng và banhành quy định cụ thé nay là hợp lý nhưng ở thời điểm khác quy định đó là trởnên bất hợp lý, gây khó khăn cho công ty Do vậy, qua việc phân tích chỉ ranhững bat cập trong quy định của pháp luật doanh nghiệp về tô chức, quản lýCTCP còn có ý nghĩa rất lon trong việc hoàn thiện pháp luật về tô chức, quản

lý đối với mô hình công ty này

1.3 Sự tương đồng và khác biệt giữa rủi ro pháp lý trong công ty cỗ phan

với các loại rủi ro khác

Rui ro pháp ly là khả năng khách quan xảy ra sự sai lệch bat lợi so với

sự tính liên quan đến pháp luật Rủi ro pháp lý là những sự kiện pháp lý bất

lợi xảy ra một cách bat ngờ gây nên những thiệt hai vat chất hoặc phi vật chất

cho các doanh nghiệp, bị gây nên bởi yếu tố chủ quan của doanh nghiệp vàyếu tố khách quan từ bên ngoài xảy ra trong quá trình hoạt động

Khi phân loại rủi ro của doanh nghiệp theo tiêu chí dựa vào đối tượng

của rủi ro đó là:

Rủi ro tài sản: Là đối tượng có thê hưởng lợi hoặc chiu tôn thất về vậtchất, tài sản chính hoặc tài sản vô hình khi rủi ro xảy ra Tài sản có thể bị hưhong, tàn phá, mat mát hoặc giảm giá bằng nhiều cách khác nhau

Rui ro pháp lý: là các đối tượng có thé xảy ra tôn thất vì các tráchnhiệm pháp lý đã quy định Các trách nhiệm pháp lý thay đổi theo từng quốcgia cũng là điều cần phải lưu ý

Rủi ro nguồn nhân lực: Là các đối tượng có liên quan đến “tài sản conngười” nó không chỉ là thiệt hại về thể xác mà sự bat ổn kinh tế như mất việc,nghỉ hưu cũng là ton thất phổ biến

Thứ nhất, điểm tương đồng: Các rủi ro này đều có bản chất là nhữngđiều không may, thường sẽ nam ngoài khả năng dự đoán của CTCP và các côđông cũng như người quản lý công ty; thường đến một cách bat ngờ, hậu quảxảy ra làm thiệt hại về uy tín và tài sản cho công ty

Thứ hai, điểm khác biệt: Rủi ro pháp lý trong CTCP có những điểm

khác biệt so với các loại rủi ro khác sau đây:

Một là, phạm vi nguyên nhân của rủi ro: Rủi ro pháp lý chỉ xuất phát từmột nguyên nhân duy nhất đó là các quy định của pháp luật về van đề tô chức,quản lý CTCP Còn các rủi ro khác như rủi ro về tài chính, rủi ro về nguồnhàng, về khách hàng xuất phát từ nhiều nguyên nhân khách quan như sự

thay đổi của nền kinh tế hoặc nguyên nhân chủ quan như sự thiếu nhạy bén

của người quản lý công ty, tham nhũng

Hai là, hậu quả của rủi ro pháp lý: Các rủi ro pháp lý có nguồn gốc từ

sự thay đôi của pháp luật liên quan như: sự mập mờ, chồng chéo không thốngnhất của các văn bản pháp quy, sự thiếu thông tin trong việc phổ biến phápluật, quá nhiều những điều chỉnh Hậu quả của những rủi ro pháp lý là nhữngtranh chấp kiện tụng giữa các doanh nghiệp, các công trình xây dựng bị đỡ

bỏ, kìm hãm sự đầu tư từ nước ngoài

1.4 Pháp luật của một số quốc gia về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản

lý công ty cỗ phần và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Dé kiểm soát các rủi ro pháp lý đối với CTCP, pháp luật một số quốcgia trên thé giới quy định về van dé này như sau:

a Vương quốc Anh

Theo quy định của pháp luật Vương quốc Anh, bộ máy quản lý CTCPgồm 2 cơ quan có chức năng độc lập với nhau đó là ĐHĐCĐ và HĐQT

Trong khi DHDCD là cơ quan có vai trò và chức năng chính trong việc quan

lý hoạt động kinh doanh của công ty Các thành viên HĐQT được coi là những người đại diện cho công ty trong các hoạt động kinh doanh Mức độ

độc lập của hai cơ quan này phụ thuộc vào cơ cấu cô đông của công ty ĐốiVỚI Các công ty có cơ cầu cô đông nội bộ Ỷ, sự độc lập này trên thực tế có thểkhông tồn tai vì các cổ đông thường đồng thời là thành viên HĐQT (là nhữngngười tham gia quản lý công ty) Tuy nhiên, trong các công ty lớn có cơ cấu

cô đông phân tán, rất ít cô đông có thể năm giữ vi trí thành viên HĐQT.Trong khi các công ty có sự tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền quản lýđiều hành như vậy, mặc dù ĐHĐCĐ và HĐQT đều là những cơ quan có

'S Là các công ty có số lượng cô đông ít, các cổ đông thường quen biết hoặc có mối quan hệ thân tín với nhau

(small closely held companies).

quyền đưa ra các quyết định nhân danh công ty song hoạt động kinh doanhcủa công ty chủ yêu được quản lý bởi các thành viên HĐQT - những người

có thé thực hiện “tất cả các thầm quyền của công ty”’* Tuy nhiên, khi HĐQTgặp “bề tắc” trong việc đưa ra quyết định, DHDCD sẽ là cơ quan có quyềnquyết định giải quyết tình trạng đó Như vậy, Luật Công ty năm 2006 củaVương quốc Anh mặc dù trao quyền cho HĐQT trong việc quyết định tất cảcác van đề liên quan đến việc quản lí công ty song vẫn dành quyền can thiệpcho DHDCD thông qua nghị quyết đặc biệt dé thực hiện quyền quan lý công

ty Quyền năng này của DHDCD được gọi là các quyền lực còn lại sau khi đãtrao các quyền cụ thê cho HĐQT Trên thực tế, quyền lực này của ĐHĐCĐthường ít được sử dụng vì khi cỗ đông không đồng ý với quyết định củaHĐQT, họ có thể thực hiện quyền bãi nhiệm HĐQT vì theo quy định tại Điều

168 Luật Công ty 2006, việc bãi nhiệm HĐQT có thê được thực hiện chỉ băngmột nghị quyết thông thường

Mục đích của các quy định về quản trị công ty của Vương quốc Anhcũng không có sự khác biệt với các quy định về quản trị công ty của các nướcphát triển, đó là đảm bảo những người quản lí công ty không dùng tiền của

công ty phục vụ cho lợi ích riêng mà phải hành động vì lợi ích của các chủ sở

hữu công ty, mặc dù những người quản lí này được chủ sở hữu trao cho quyền

tự quyết rất lớn trong việc quản lý công ty Nói cách khác, các quy định nàynhằm dung hòa lợi ích giữa chủ sở hữu và những người quan lý công ty `

b Thụy sĩ

'* Điều 70 Bảng A Điều lệ mẫu công ty ban hành kèm theo Luật Công ty (trích dan theo Hà Thị Thanh Bình (2015), Điều hòa lợi ích của cỗ đông và người quản lý công ty đại chúng ở Vương quốc Anh, tap chí Luật học, số 12, tr.59.

'S Trích dẫn theo Ha Thị Thanh Binh (2015), Điều hòa lợi ích của cổ đông và người quản lý công ty đại chúng ở Vương quốc Anh, tap chí Luật học, số 12, tr.59.

Tháng 3 năm 2013, người dân Thụy Sĩ đã bỏ phiếu thông qua “sángkiến Minder”, sáng kiến này đã đưa ra những thay đổi đáng kể đối với cácquy tắc quan trị tại các công ty cô phần có cổ phiếu được niêm yết trên thịtrường chứng khoán Thụy Sĩ hoặc nước ngoài Nội dung sáng kiến như sau:

Yêu cầu ràng buộc phải bỏ phiếu hàng năm về tiền thù lao cho hội đồngquản trị và ban giám đốc tại cuộc họp cô đông, không cấp tiền trợ cấp thôiviệc, tạm ứng hay các giao dịch thanh toán cho thành viên hội đồng quan tri

và ban giám đốc được cổ đông bầu hàng năm Vi phạm các quy định mới sé

bị xử nặng, bao gồm ngồi tù lên đến 3 năm và nộp tiền phạt tối đa 6 lần thu

nhập hàng năm.

Dé bảo vệ nền kinh tế, tài sản tư và các cổ đông, và nhăm quản lýdoanh nghiệp bền vững, luật quy định các công ty công Thụy Sỹ có niêm yết

trên sàn chứng khoán trong và ngoài nước tuân thủ các quy định sau:

- Hàng năm, đại hội cổ đông thống nhất thù lao của hội đồng quản trị,ban giảm đốc va ban có vẫn (cả tiền mặt và hiện vật) mỗi năm, đại hội cũngbầu chủ tịch hội đồng quản trị, các thành viên hội đồng quản trị (từng ngườimột), các thành viên ủy ban bồi thường va một đại diện độc lập các cổ đông

bỏ phiếu điện tử; không bỏ phiếu qua người đại diện hay bỏ phiếu bằng văn

bản.

- Các thành viên hội đồng quản trị không được chi trả bồi thường khirời nhiệm sở hay bất kì một khoản bồi thường nào khác theo dạng tạm ứng,cũng như không được thường khi công ty sát nhập hay bán và cũng không

được làm tư vấn hay làm việc cho các công ty khác trong tập đoàn Việc quản

lý công ty không được giao cho một đơn vi có tư cách pháp nhân.

- Các điều lệ của công ty quy định các khoản tiền hưu, các khoản vay

và tín dụng cho các thành viên hội đồng quản trị, kế hoạch thưởng và SỐ

lượng các nhiệm vụ bên ngoài, cũng như thời gian của Hợp đồng lao động với

1.5 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong

tô chức, quản lý công ty cổ phan

1.5.1 Khái niệm và đặc điểm của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức,quản lý công ty cỗ phan

Tổ chức, quản ly công ty cổ phan ở đây được hiểu theo nghĩa rộngđồng nghĩa với việc quản trị CTCP Theo đó, việc tô chức, quản lý CTCPđược xem là hệ thống các thiết chế, chính sách, thông lệ nhằm định hướng,vận hành và kiểm soát CTCP Tổ chức, quản lý CTCP cũng bao hàm mốiquan hệ giữa nhiều bên, không chỉ trong nội bộ CTCP như các cô đông, bangiám đốc, HĐQT mà còn những bên có lợi ích liên quan bên ngoài công tynhư cơ quan quản lí nhà nước, các đối tác kinh doanh và cả môi trường, cộngđồng, xã hội” Trong phạm vi nghiên cứu của Luận văn, tác giả nghiên cứucác rủi ro pháp lý trong việc tổ chức, quản lý CTCP cũng chính là những rủi

'* OECD (2014), Risk management and Corporate Governance, Corporate Governance, OECD publishing,

page 76, http://www.oecd.org/daf/ca/risk-management-corporate-governance.pdf

! Nguyễn Quy Trọng (2014), Thách thức trong quan trị công ty cổ phần ở Việt Nam từ li thuyết đến thực tiễn áp dụng, tap chí Luật hoc, số 2, tr 54

ro, thách thức đặt ra đối với việc quản trị CTCP theo quy định của pháp luật

Việt Nam, đặc biệt là LDN 2014.

Theo đó, xét về mặt thuật ngữ pháp lý, có thê hiểu pháp luật về rủi ropháp lý trong tổ chức, quan lí công ty cô phần được hiểu là hệ thống các quyđịnh của pháp luật doanh nghiệp điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinhtrong việc kiểm soát, hạn chế và xử lý các rủi ro về mặt pháp ly mà công ty cổphần có thể phải đối mặt trong quá trình quản lý, điều hành công ty từ giai

đoạn thành lập, hoạt động cho tới khi rút lui khỏi thị trường.

Hệ thống các quy định của pháp luật về rủi ro pháp lý trong tô chức,quan lý công ty cổ phần có các đặc điểm và cũng chính là điểm khác biệt củanhóm các quy định này so với các quy định khác về CTCP sau đây:

Thứ nhất, về đối tượng điều chỉnh: Giống như tên gọi của nhóm quyđịnh pháp luật này, pháp luật về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quản lí CTCP cóđối tượng điều chỉnh là các quan hệ pháp luật phát sinh trong quá trình điềuhành công ty bao gồm việc đăng ký thành lập công ty, lựa chọn mô hình tổchức, sắp xếp nhân sự vào các vi trí trong bộ máy đó, ra các quyết định, kí kếthợp đồng, tiễn hành thủ tục giải thé, phá sản công ty

Thứ hai, về phạm vi điều chỉnh: Các quy định của pháp luật về rủi ropháp ly trong tổ chức, quản lí CTCP không nằm tron ven trong một phan cụthé nào của LDN mà nam rai rác ở trong các điều luật khác nhau Các quyđịnh này điều chỉnh việc thành lập, hoạt động, giải thể và tổ chức lại củaCTCP bao gồm cả các Công ty cổ phan đã niêm yết trên thị trường chứngkhoán và chưa niêm yết trên thị trường chứng khoán

1.5.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về rủi ro pháp lý trong té chức, quản

lý công ty cổ phan

Ngay khi quyết định gia nhập thị trường, CTCP đã phải xác định rõviệc phải đối mặt với những rủi ro pháp lý khác nhau trong quá trình hoạt

động của minh Có thé chia nội dung pháp luật về rủi ro pháp lý trong tô

chức, quan lý CTCP theo quy định của LDN 2014 thành các giai đoạn sau đây:

- Rủi ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường:

Nham tạo hành lang pháp lý cơ bản cho các CTCP thành lập, hoạtđộng, LDN 2014 đã đưa ra các quy định cụ thé về các bảo đảm của nhà nướcđối với công ty và chủ sở hữu công ty (Điều 5); quy định về quyền và nghĩa

cụ của công ty (Điều 7, Điều 8); Các quy định trong Chương II LDN 2014,Nghị định số 78/2015/NĐ-CP của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp, ngày14/9/2015 (sau đây gọi tắt là Nghị định 78/2015/NĐ-CP) về thành lập doanhnghiệp bao gồm: quyền thành lập, góp vốn, mua cô phan và quản lý doanhnghiệp; hợp đồng trước đăng ký doanh nghiệp; hồ sơ đăng ký thành lập côngty; Điều lệ công ty; Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn; Định giá tài sảngóp vốn; tên, con dấu của công ty; Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19tháng 10 năm 2015 quy định chi tiết một số điều của Luật doanh nghiệp (sauđây gọi tắt là Nghị định số 96/2015/NĐ-CP) về con dấu doanh nghiệp

- Rui ro pháp ly trong qua trình hoạt động:

Quá trình hoạt động, công ty phải ra các quyết sách và thực hiện rấtnhiều các giao dịch khác nhau nhằm phục vụ cho sự phát triển của công ty vàmang lại lợi nhuận cho các cô đông Đây cũng chính là giai đoạn nảy sinhnhiều rủi ro dẫn tới các tranh chấp kinh doanh, thương mại nhất trong công ty

Ví dụ như các tranh chấp giữa các cỗ đông công ty với công ty, giữa các cỗđông công ty với nhau; giữa công ty với đối tác của công ty liên quan tới cácquyết định của GD/TGD, của HĐQT với những người có liên quan Nguyênnhân của các tranh chấp này xuất phát từ nhóm các quy định của LDN về môhình tổ chức, quản ly nội bộ CTCP tại Chương V LDN 2014 từ Điều 110 đến

Điều 171 và các văn bản nội bộ của công ty như Điều lệ, nội quy, quy chế của

công ty.

- Rủi ro pháp lý trong việc rút lui khỏi thị trường:

Trước nhũng rủi ro trong kinh doanh, không phải công ty nào cũng có

thé đủ sức mạnh dé vượt qua Bởi vậy, khi không còn khả năng duy trì hoạtđộng thì cách tốt nhất là nên để doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Bản thânviệc chấm dứt hoạt động này có lẽ cũng đã là một rủi ro đối với các nhà đầu

tư Bởi lẽ, không ai khi đầu tư thành lập công ty lại mong muốn công ty củamình bị giải thể hoặc phá sản Tuy nhiên, các quy định của pháp luật doanhnghiệp quy định về việc rút lui khỏi thị trường của CTCP cũng bộc lộ nhữngđiểm bắt hợp lý, gây ra các rủi ro nhất định đối với công ty Các quy định nàynăm trong Chương IX LDN 2014 từ Điều 201 đến Điều 207

Chương 2 THUC TRẠNG PHÁP LUAT VE RỦI RO PHÁP LÝTRONG TO CHỨC, QUAN LY CÔNG TY CO PHAN Ở VIỆT

NAM

2.1 Những quy định về rủi ro pháp lý trong tổ chức, quan lý công ty cỗphần

2.1.1 Rui ro pháp lý trong việc gia nhập thị trường của công ty cỗ phan

2.1.1.1 Về việc đăng ký thành lập doanh nghiệp

Đăng ký doanh nghiệp là một hành vi pháp lý, do các nhà đầu tư chủđộng thực hiện Theo đó, nhà đầu tư công khai hóa trên thương trường sự xuất

hiện của mình Thông qua đó, họ được nhà nước và pháp luật bảo hộ, đảm

bảo an toàn pháp lý về những hoạt động kinh doanh được công khai hóa

Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp được quy định cụ thể tạiChương II của LDN 2014, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP và Nghị định số96/2015/NĐ-CP Công ty cô phan là một trong năm loại hình doanh nghiệp

được thừa nhận trong LDN của Việt Nam Do đó, việc đăng ký thành lập CTCP cũng sẽ phải tuân thủ các quy định của LDN nêu trên Vì vậy, khi phân tích các rủi ro pháp lý của CTCP trong quá trình gia nhập thị trường, tác giả

sẽ tập trung nghiên cứu, làm rõ những điểm hạn chế, bất cập trong quy địnhcủa LDN 2014 và các văn bản pháp lý liên quan về đăng ký thành lập doanhnghiệp, từ đó chỉ ra những rủi ro mà CTCP có thể gặp phải khi thực hiện thủ

tục đăng ký doanh nghiệp.

Thứ nhất, về hồ sơ đăng ký kinh doanh: Công ty cô phan có thé nộp hỗ

sơ trực tiếp hoặc gián tiếp tới Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi Công ty đặt trụ sởchính Theo quy định tại Điều 23 LDN 2014 thì hồ sơ đăng ký thành lậpCTCP bao gồm: “Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Điều lệ công ty; Danhsách cô đông sáng lập và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài; Ban sao các giấy

tờ sau đây: a) Thẻ căn cước công dân, Giây chứng minh nhân dân, Hộ chiêu