Chuyển đổi doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 của việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 CỦA VIỆT NAM NGUYỄN THỊ LOAN CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 8380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS VŨ QUANG HÀ NỘI - 2019 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tơi, có hỗ trợ từ phía giảng viên hướng dẫn TS Vũ Quang Các nội dung nghiên cứu kết đề tài trung thực Những số liệu, thông tin phục vụ cho việc nghiên cứu, phân tích, đánh giá tác giả thu thập từ nguồn tài liệu khác ghi rõ phần tài liệu tham khảo Ngoài ra, luận văn sử dụng số nhận xét, đánh số liệu tác giả, quan, tổ chức khác thể phần tài liệu tham khảo Hà Nội, ngày tháng 11 năm 2019 Tác giả luận văn Nguyễn Thị Loan LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Luật học này, bên cạnh nỗ lực thân, nhận nhiều giúp đỡ, động viên hướng dẫn thầy giáo, gia đình bạn bè suốt khóa học thời gian nghiên cứu đề tài luận văn Với lịng kính trọng biết ơn sâu sắc, xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Tiến sĩ Vũ Quang - Người tận tình hướng dẫn, bảo giúp đỡ tơi suốt trình thực nghiên cứu Luận văn Đồng thời, tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc tới Ban giám hiệu, toàn thể quý thầy cô, cán bộ, khoa Sau đại học, Trường Đại học Mở Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho tơi suốt q trình học tập, nghiên cứu hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Hà Nội, ngày tháng 11 năm 2019 Tác giả luận văn Nguyễn Thị Loan MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 CHƯƠNG MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP 1.1.Một số vấn đề lý luận chuyển đổi doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm đặc điểm chuyển đổi doanh nghiệp 1.1.2.Phân loại chuyển đổi doanh nghiệp 10 1.1.3 Mục đích ý nghĩa chuyển đổi doanh nghiệp 15 1.2.Tổng quan pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 17 1.2.1.Khái niệm pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 17 1.2.2.Nội dung pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp .18 1.2.3 Vai trò pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 21 KẾT LUẬN CHƯƠNG 23 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP .25 2.1.Lược sử phát triển pháp luật Việt Nam chuyển đổi doanh nghiệp 25 2.2.Quy định hình thức chuyển đổi doanh nghiệp 29 2.2.1 Quy định chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại .29 2.2.2 Quy định chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 37 2.2.3 Quy định chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn…………………………………………………………………………………38 2.3 Quy định thủ tục điều kiện chuyển đổi doanh nghiệp 42 2.3.1 Quy định thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp 42 2.3.2 Quy định điều kiện chuyển đổi doanh nghiệp 44 2.4 Quy định bảo vệ người thứ ba từ tác động chuyển đổi doanh nghiệp 45 i KẾT LUẬN CHƯƠNG 49 CHƯƠNG MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ CHUYỂN ĐỔI DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 51 3.1.Các định hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam chuyển đổi doanh nghiệp 51 3.2 Các kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 54 3.2.1.Các giải pháp lập pháp .54 3.2.2.Giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp…………………………………………………………………… .59 KẾT LUẬN CHƯƠNG 64 KẾT LUẬN .66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO………………………………………… 68 ii DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT DNTN Doanh nghiệp tư nhân DNXH Doanh nghiệp xã hội CTCP Công ty cổ phần HTX Hợp tác xã LDN Luật doanh nghiệp TNHH Trách nhiệm hữu hạn iii MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Chuyển đổi doanh nghiệp vấn đề mới, Việt Nam vấn đề chưa quan tâm nghiên cứu cách đầy đủ mặt lý luận thực tiễn Hiện nay, văn quy phạm pháp luật hành quy định chuyển đổi doanh nghiệp bước đầu phù hợp với quyền tự kinh doanh doanh nghiệp song chưa thật đầy đủ hoàn thiện Dẫn chứng cụ thể cho nhận định quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật xác định ba trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp - chuyển đổi cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại (Điều 196, Điều 197, Điều 198); chuyển đổi công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên (Điều 53) chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn (Điều 199) Trong tồn q trình tồn tại, hoạt động phát triển doanh nghiệp, doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn nhiều lĩnh vực khác Có thể khó khăn vốn, khó khăn huy động thành viên, khó khăn mở rộng phạm vi kinh doanh Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam cho phép doanh nghiệp áp dụng nhiều biện pháp khác để khắc phục khó khăn biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp, có biện pháp chuyển đổi doanh nghiệp Chuyển đổi doanh nghiệp biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp, giúp cho doanh nghiệp chuyển đổi từ hình thức doanh nghiệp sang hình thức doanh nghiệp khác đề phù hợp với nhu cầu hoạt động sản xuất kinh doanh Luật Doanh nghiệp năm 2014 (có hiệu lực từ 01/7/2015) tiếp tục đặt nhu cầu tìm hiểu quy định pháp luật doanh nghiệp nói chung pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nói riêng Đề tài luận văn hướng tới nhu cầu tìm hiểu pháp luật doanh nghiệp - chủ thể trực tiếp tham gia vào hoạt động chuyến đổi doanh nghiệp nhu cầu việc tìm hiểu pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp đối tượng có quan tâm, giúp họ hiểu rõ chất pháp lý, đặc điểm tầm quan trọng đề tài, từ đó, giúp người học đánh giá ưu điểm, nhược điểm hướng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp Việc hiểu rõ pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp giúp cho chủ sở hữu doanh nghiệp tự tin chủ động việc lựa chọn phù hợp cách thức chuyển đổi doanh nghiệp để tiết kiệm thời gian, chi phí, sớm đáp ứng nhu cầu kinh doanh Nhận thức rằng, việc nghiên cứu chuyển doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng việc nâng cao nhận thức ứng dụng thực tiễn để bước mở rộng bảo hộ quyền tự kinh doanh, tăng cường lực gia nhập thị trường cơng ty, đặc biệt q trình hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng Quy định vấn đề chuyển đổi hình thức cơng ty có vị trí, vai trị quan trọng pháp luật cơng ty Chuyển đổi doanh nghiệp phù hợp góp phần định thành công hay thất bại nhà đầu tư Tuy nhiên khoa học pháp lý vấn đề chưa nghiên cứu nhiều chuyên sâu nước ta Do vậy, để tiếp thu có sàng lọc thành tựu có, để góp phần đáp ứng yêu cầu thực tiễn chuyển đổi doanh nghiệp để khắc phục khiếm khuyết pháp luật Việt Nam vấn đề này, học viên lựa chọn đề tài “Chuyển đổi doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 Việt Nam” làm luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài Vì doanh nghiệp chế định hình thành phát triển dần qua thời gian, nên việc chuyển đổi hình thức công ty vấn đề pháp lý quen thuộc luật gia nước có kinh tế thị trường Tuy nhiên Việt Nam, vấn đề chưa nhiều quan tâm từ phía người nghiên cứu khoa học pháp lý Có thể thấy số cơng trình nghiên cứu tiêu biểu sau: Từ trước năm 1975, vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp đề cập “Luật thương mại toát yếu” Lê Tài Triển (Bộ quốc gia giáo dục xuất bản, 1959) Tiếp “Luật thương mại Việt Nam dẫn giải” Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân (Nhóm nghiên cứu dự hoạch xuất bản, Sài Gòn, 1972) Liên quan tới Luật Doanh nghiệp, Nguyễn Mạnh Bách nghiên cứu chuyển đổi doanh nghiệp “Các công ty thương mại” xuất Nhà xuất Đồng Nai, Đồng Nai, 2006 Bên cạnh đó, TS Hồng Anh Tuấn - Khoa Luật Đại học Quốc gia có lượng lớn cơng trình nghiên cứu cơng bố liên quan đến đề tài luận văn: “Công ty cổ phần cổ đơng”(2009), Tạp chí nghiên cứu lập pháp (tr.l4-17;29); “Một vài suy nghĩ Hợp đồng chuyển đổi hình thức cơng ty vơ hiệu”(2009), Tạp chí khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học (tr.201-207); “Bàn việc chuyển đổi hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn”(2011), Tạp chí Dân chủ Pháp luật (tr.33-38); “Về chuyển đổi công ty cổ phần thành Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên” (2011), Tạp chí Dân chủ pháp luật (tr.46-52), Luận án tiến sĩ “Chuyển đổi hình thức cơng ty theo pháp luật Việt Nam” (2011), khoa Luật, Đại học Quốc gia Ngoài lĩnh vực cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước, phải kể đến: Luận văn thạc sĩ Nguyễn Mai Anh “Pháp luật cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đề xuất giải pháp áp dụng q trình cổ phần hố tổng cơng ty hàng không Việt Nam” (2014), Đại học Luật Hà Nội Trong xuất phẩm tiếng Việt Việt Nam cần phải kể đến “Tổ chức công ty” Maurice Cozian, Alain Viandier Nguyễn Văn Bình Lê Thị Lý dịch xuất năm 1989 Viện Nghiên cứu Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp Mặc dù vậy, cơng trình không nghiên cứu riêng biệt chưa khai thác sâu vào vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam để đưa kiến nghị thích hợp, đồng thời cơng trình chưa tập trung nhiều vào vấn đề lý luận pháp luật liên quan tới chuyển đổi doanh nghiệp Đối tượng phạm vi nghiên cứu Hiện nay, khái niệm chuyển doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam thường đề cập khuôn khổ khái niệm tổ chức lại doanh nghiệp hay khái niệm chuyển đổi hình thức doanh nghiệp mà có vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty (trách nhiệm hữu hạn), chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty, chuyển đổi hộ kinh doanh thành doanh nghiệp Phạm vi nghiên cứu, luân văn tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan tới chuyển đổi doanh nghiệp khơng phân tích sâu yếu tố kinh tế tác động xã hội đề tài Chuyển đổi doanh nghiệp vấn đề rộng, với nhiều hình thức chuyển đổi khác nhau, luận văn xác định phạm vi nghiên cứu vấn đề pháp lý chuyển đổi doanh nghiệp nói chung theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 mà không nghiên cứu chuyên sâu cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước (tức vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần), vấn đề cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước trường hợp chuyển đổi theo nhiều quy định riêng, xuất phát từ đặc trưng sở hữu nhà nước và đặc trưng mục tiêu chuyển đổi Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Từ tìm hiểu nhận thức nêu mục tình hình nghiên cứu, mục đối tượng phạm vi nghiên cứu, Luận văn cố gắng theo đuổi mục đích thực nhiệm vụ nghiên cứu đề tài sau: Mục đích nghiên cứu: Nghiên cứu chuyên sâu trình bày cách có hệ thống vấn đề lý luận chuyển đổi doanh nghiệp; đánh giá thực trạng pháp luật, tìm kiếm nguyên nhân bất cập kiến nghị giải pháp lập pháp, thi hành tư pháp liên quan; Nhiệm vụ nghiên cứu: - Phân tích rõ khái niệm chuyển đổi doanh nghiệp làm rõ vấn đề lý luận chuyển đổi doanh nghiệp với tính chất hình thức tổ chức lại doanh nghiệp: chất, ý nghĩa, vai trò chuyển đổi doanh nghiệp, tác động chuyển đổi doanh nghiệp đến người thứ 3; - Làm rõ việc phân loại chuyển đổi doanh nghiệp để từ luận giải nhu cầu điều chỉnh pháp luật phù hợp với trường hợp chuyển đổi; - Phân tích thực trạng pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp, qua bất cập thực trạng pháp luật trình thực thi; quy đổi phần vốn góp thành cổ phần theo tỷ lệ sở hữu thành viên Trường hợp chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành công ty cổ phần mà không tăng giảm vốn chủ sở hữu số vốn góp thành viên quy đổi thành cổ phần theo tỷ lệ sở hữu Nếu việc chuyển đổi làm tăng vốn chủ sở hữu số lượng cổ phần xác định theo giá trị công ty chuyển đổi giá trị góp thêm (nếu có) cổ đơng sở hữu theo tỷ lệ vốn góp Trường hợp chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty TNHH mà khơng tăng vốn chủ sở hữu phần vốn góp thành viên quy đổi theo số lượng cổ phần mệnh giá cổ phần Nếu việc chuyển đổi làm tăng giảm vốn chủ sở hữu số lượng phần vốn góp mối thành viên xác định theo giá trị công ty chuyển đổi giá trị góp thêm (nếu có) thành viên sở hữu phần vốn góp theo số lượng cổ phần mệnh giá cổ phần Tất dự liệu thay đổi tất yếu, song, để đảm bảo tính minh bạch, điều 196, 197, 198 LDN 2014 cần bổ sung quy định điều kiện chuyển đổi, là: Có đủ điều kiện theo quy định khoản Điều 28 Luật Doanh nghiệp 2014 Khoản điều 28 quy định: Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện sau đây: a) Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh; b) Tên doanh nghiệp đặt theo quy định Điều 38, 39, 40 42 LDN; c) Có hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ; d) Nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật phí lệ phí Điều kiện mang tính thủ tục tương tự điều kiện thứ mà pháp luật hành quy định áp dụng DNTN 3.2.1.3 Quy định rõ vấn đề chuyển đổi doanh nghiệp xã hội Pháp luật doanh nghiệp hành cần bổ sung quy định rõ chuyển đổi DNXH, cụ thể trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp thông thường thành DNXH ngược lại Hiện tại, Nghị định 96/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp, điều 5, điều quy định việc chuyển đổi thông 57 qua quy định công khai cam kết thực mục tiêu xã hội doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp xã hội phải thông báo Cam kết thực mục tiêu xã hội, môi trường cho quan đăng ký kinh doanh để công khai cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp trình hoạt động Trường hợp nội dung Cam kết thực mục tiêu xã hội, mơi trường có thay đổi, doanh nghiệp xã hội phải thông báo với quan đăng ký kinh doanh nội dung thay đổi thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày định thay đổi để công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Kèm theo thơng báo phải có Cam kết thực mục tiêu xã hội, môi trường sửa đổi, bổ sung Cơ quan đăng ký kinh doanh thực cập nhật thông tin vào hồ sơ doanh nghiệp công khai cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận thông báo Doanh nghiệp xã hội chấm dứt Cam kết thực mục tiêu xã hội, môi trường trường hợp: a) Hết thời hạn Cam kết thực mục tiêu xã hội, môi trường; b) vấn đề xã hội, môi trường Cam kết thực mục tiêu xã hội, mơi trường thay đổi khơng cịn nữa; c) Không thực thực không đầy đủ Cam kết thực mục tiêu xã hội, môi trường mức lợi nhuận giữ lại tái đầu tư; d) Trường hợp khác theo định doanh nghiệp quan Nhà nước có thẩm quyền Cơ quan đăng ký kinh doanh thực cập nhật thông tin vào hồ sơ doanh nghiệp công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận thông báo Sau công khai chấm dứt thực cam kết, DNXH hoạt động doanh nghiệp thông thường tiến hành giải thể tuỳ theo mục đích, nguyện vọng chủ đầu tư Quy định hành chưa rõ ràng thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp thông thường thành DNXH ngược lại Do vậy, cần bổ sung theo hướng kết hợp quy định thủ tục chuyển đổi với quy định công khai cam kết thực mục tiêu xã hội chấm dứt thực mục tiêu xã hội Cụ thể là, điều 5, điều Nghị định 96/NĐ-CP/2015 cần quy định rõ: thời điểm công khai cam kết thời 58 điểm doanh nghiệp hoạt động với tư cách DNXH, có quyền nghĩa vụ DNXH Cũng vậy, thời điểm chấm dứt cam kết thực mục tiêu xã hội thời điểm DN thực quyền nghĩa vụ dành cho DNXH, trừ nghĩa vụ thực liên quan đến quy định xử lý vốn tài trợ sau thời điểm chấm dứt cam kết Với quy định này, thuận tiện cho DNXH thực tế hoạt động từ trước có LDN 2014 chuyển đổi thành DNXH theo DN 2014 DNXH hết thời gian cam kết thực mục tiêu xã hội chuyển đổi thành doanh nghiệp kinh doanh thông thường 3.2.2 Giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 3.2.2.1 Tuyên truyền tập hợp hóa quy định pháp luật Tuyên truyền, giáo dục pháp luật nhiệm vụ quan trọng đảm bảo cho pháp luật thi hành Thực tế chứng minh tư tưởng Chủ tịch Hồ Chí Minh, có luật pháp chưa đủ, điều quan trọng pháp luật Nhà nước phải vào sống, phải trở thành hoạt động tự giác người xã hội Tuyên truyền, giáo dục pháp luật có tác dụng lớn hoạt động quản lý Nhà nước thực quyền cơng dân nói chung quyền tự kinh doanh nói riêng Tuy nhiên, thơng tin đưa đến người dân thương nhân nên tập hợp dạng đơn giản, đầy đủ dễ hiểu Thơng thường việc chuyển đổi hình thức cơng ty quy định nhiều đạo luật khác nhau, việc tiếp cận bị hạn chế Vì đòi hỏi quan tuyên truyền phải tập hợp chúng văn hình thức dễ tiếp cận 3.2.2.2 Đổi mới, nâng cao chất lượng đội ngũ cán bộ, công chức làm công tác đăng ký kinh doanh Đổi mới, nâng cao chất lượng đội ngũ cán bộ, cơng chức có ý nghĩa quan trọng, góp phần đảm bảo cho việc thực thi pháp luật, chủ trương sách Nhà 59 nước, đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp chủ thể Về mặt pháp lý, đổi mới, nâng cao chất lượng đội ngũ cán bộ, công chức, xác định bốn nội dung cải cách, Chương trình tổng thể cải cách hành Nhà nước giai đoạn 2011-2020 Đào tạo, bồi dưỡng cán công chức Chính phủ cụ thể hóa Nghị số 30/NQ-CP ngày tháng 11 năm 2011 Đội ngũ cán bộ, công chức làm công tác đăng ký kinh doanh cần phải trang bị kiến thức pháp luật, không riêng pháp luật doanh nghiệp mà kiến thức pháp luật dân theo nghĩa rộng Thực tế cho thấy, khơng có kiến thức pháp luật dân người làm cơng tác đăng ký kinh doanh không xử lý xử lý trường hợp có liên quan Ngồi kiến thức pháp luật, cán cơng chức cịn phải có kỹ đạo đức nghề nghiệp tốt, đảm bảo chế độ tiền lương, phúc lợi 3.2.2.3 Toà án cần tăng cường việc giải thích luật kiến tạo án lệ Cho đến nay, Thẩm phán Việt Nam chưa có quyền giải thích luật mà có thẩm quyền áp dụng pháp luật Trong tính độc lập Thẩm phán hiểu bao gồm độc lập áp dụng luật vụ việc cụ thể luật thành vấn chưa điều chỉnh đến Hơn nữa, Thẩm phán cịn có quyền giải thích pháp luật sở mục đích điều chỉnh, lẽ cơng bằng, lương tâm đạo đức nghề nghiệp, lẽ họ có quyền đưa phán tính hợp pháp cho hành vi người Cơng mà nói, quyền giải thích luật, sáng tạo luật dựa theo lẽ công quyền bẩm sinh Thẩm phán Khi quyền chưa trao cho Thẩm phán có lẽ việc bảo vệ quyền tài sản hợp đồng gặp nhiều khó khăn Kinh tế thị trường thúc đẩy phát sinh quan hệ xã hội phức tạp luôn mới, nhà làm luật chuyển tải đầy đủ quan hệ vào pháp luật, tranh chấp từ phát sinh cần phải giải Vì pháp luật cần phải giải thích cho trường hợp cụ thể án lệ hình thành để sử dụng cho trường hợp tranh chấp tương tự xảy sau Thực tế cho thấy, có nhiều giá trị cần bảo vệ khỏi tác động 60 chuyển đổi doanh nghiệp Các giá trị trừu tượng dẫn đến việc lượng hố khó khăn Luật thực định ln tồn thuật ngữ trừu tượng, nguyên tắc chung chung gây khó khăn cho việc giải vấn đề phát sinh, thực tiễn đòi hỏi, vấn đề cần phải giải cách cụ thể xác Ở nước ta, lý thuyết án lệ nguồn pháp luật, nhiên, Toà án nhân dân tối cáo - đại diện Hội đồng Thẩm phán có hướng dẫn đúc kết từ kinh nghiệm xét xử, báo cáo tổng kết phần có giá trị tham khảo cho Luật sư Thẩm phán trình tố tụng Như vậy, chừng mực có giá trị định Trên thực tế, rõ ràng án lệ ngày có ảnh hưởng định đến định hướng giải Thẩm phán, xa ảnh hưởng đến hệ thống pháp luật Việt Nam Điều khơng có đáng ngạc nhiên văn pháp luật ngày có ảnh hưởng lớn nước có Hệ thống luật thông lệ Trong Hệ thống luật thông lệ, luật pháp bắt nguồn từ án lệ Văn luật khơng phải khơng có thường xem ngoại lệ Tòa án diễn giải cách hẹp Án lệ văn luật theo hệ thống thông lệ không sử dụng thuật ngữ trừu tượng đưa nguyên tắc chung - quy phạm pháp luật trình bày ngôn ngữ cụ thể nhằm giải vấn đề cụ thể Nhận thức vai trò án lệ việc điều chỉnh quan hệ xã cách dung hồ lợi ích cơng lợi ích tư, Bộ trị ban hành Nghị số 48/NQ-TW ngày 24/5/2005, việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật đến năm 2010 định hướng đến năm 2020, xác định nhiệm vụ: Nghiên cứu xây dựng tập án lệ khả khai thác, sử dụng án lệ, tập quán (kể tập quán, thông lệ thương mại quốc tế), quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hoàn thiện pháp luật (mục 1.7)10 Để tạo án lệ tốt lĩnh vực doanh nghiệp, cần kết hợp đồng thời việc tuyển chọn án, định mẫu mực ban hành cập nhật Hoàng Anh Tuấn (2011), “về chuyển đổi Công ty cổ phần thành Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên”, Tạp chí Dân chủ pháp luật, (236), tr.46-52 10 61 án, định sau cách thường xuyên Khi có kiến nghị thiếu cơng bằng, xác nhiều định, án việc xem xét phải tiến hành để đảm bảo tính khách quan, xác, cơng 3.2.2.4 Rà sốt sửa đổi quy định chế tài áp dụng với vi phạm pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp thực thi nghiêm túc triệt để chế tài nhằm nâng cao hiệu thực thi quy định chuyển đổi doanh nghiệp Trong giai đoạn gần đây, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nói chung pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nói riêng có nhiều thay đổi tính cực đáng ghi nhận Cụ thể, quy định mặt trình tự thủ tục hình thức tiến hành hoạt động chuyển đổi doanh nghiệp thay đổi phù hợp với nhu cầu nhà đầu tư Tuy nhiên, tồn vấn đề quy định chế tài doanh nghiệp trước sau chuyển đổi chưa ghi nhận độc lập văn pháp luật Chuyển đổi doanh nghiệp chất phương thức tổ chức lại doanh nghiệp mà đó, sau hồn tất thủ tục theo luật định, doanh nghiệp sau chuyển đổi phải thực việc đăng ký thành lập quan Nhà nước có thẩm quyền Và nay, quy định chế tài lĩnh vực chuyển đổi doanh nghiệp dừng lại phạm vi áp dụng doanh nghiệp sau chuyển đổi Cụ thể, Nghị định số 50/2016/NĐ-CP, Quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư, Mục có quy định hành vi vi phạm hành lĩnh vực đăng ký kinh doanh doanh nghiệp, hình thức xử phạt biện pháp khắc phục hậu Tuy nhiên, dựa vào đặc điểm pháp lý chuyển đổi doanh nghiệp nói chung đặc điểm doanh nghiệp trước sau chuyển đổi nói riêng, Nghị định số 50/2016/NĐ-CP, cần bổ sung quy định chế tài việc đăng ký chuyển đổi doanh nghiệp Bởi lẽ, thứ doanh nghiệp sau chuyển đổi chuyển giao, kế thừa quyền nghĩa vụ doanh nghiệp trước chuyển đổi, đó, khơng thể quy định chung chế tài doanh nghiệp thành lập hoàn toàn Thứ hai, hậu pháp lý việc chuyển đổi doanh nghiệp ảnh hưởng tới lợi ích, quyền lợi bên thứ 3, người lao 62 động doanh nghiệp trước chuyển đổi, nên chăng, mức phạt vi phạm hành trường hợp cần phải cao mức phạt theo quy định Nghị định số 50/2016/NĐ-CP phải có cách thức khắc phục hậu riêng biệt 63 KẾT LUẬN CHƯƠNG Thực tế cho thấy, nhu cầu chuyển đổi doanh nghiệp ngày gia tăng Việc chuyển đổi doanh nghiệp khơng có vai trị ý nghĩa mặt kinh tế, mà cịn đảm bảo an tồn pháp lý cho chủ đầu tư Thực trạng pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp Việt Nam nhiều bất cập Do vậy, việc tiếp tục hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp nước ta đòi hỏi khách quan Trong luận văn này, học viên tìm hiểu điều kiện kinh tế xã hội, truyền thống lịch sử văn hoá Việt Nam, đánh giá tác động hội nhập kinh tế quốc tế, đường lối chủ trương Đảng Cộng sản Việt Nam thể Nghị quyết, đặc biệt Nghị XII để xây dựng định hướng cụ thể Thực định hướng hoàn thiện xây dựng tảng kinh tế xã hội truyền thống lịch sử văn hoá làm cho pháp luật đáp ứng tâm tư nguyện vọng chủ thể đảm bảo hiệu điều chỉnh cao Hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp thực cách đồng bộ, đảm bảo tuân thủ nguyên tắc mang tính chủ thể đảm bảo tính thứ bậc hiệu lực văn quy phạm pháp luật, tránh tình trạng dùng Nghị định sửa đổi luật Để đáp ứng đòi hỏi khách quan chuyển đổi doanh nghiệp, cần xây dựng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi theo định hướng, cụ thể: Gắn việc xây dựng hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp với vấn đề xây dựng Nhà nước pháp quyền; xác định giới hạn cách đắn quyền lợi tư; Đảm bảo quyền tự ý chí thực quyền mà khơng xâm phạm đến trật tự cơng lợi ích khác mà Nhà nước bảo vệ; hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp phải thực đồng thời việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp; sửa đổi đồng pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp pháp luật hợp đồng; Sửa đổi bổ sung quy định điều kiện, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp, từ công ty hợp danh sang công ty TNHH doanh nghiệp xã hội sang mơ hình 64 công ty TNHH CTCP ngược lại; Bổ sung, ban hành nghị định quy định chế tài xử lý vi phạm hành lĩnh vực chuyển đổi doanh nghiệp; quy định chế tài xử lý vi phạm trình chuyển đổi doanh nghiệp mà doanh nghiệp trước sau chuyển đổi gây thiệt hại cho người thứ ba Về giải pháp tư pháp, cần kiến tạo pháp lý để Toà án thực việc giải thích luật kiến tạo án lệ; thực thủ tục tố tụng rút gọn để giải yêu cầu đăng ký doanh nghiệp đăng ký chuyển đổi doanh nghiệp; tìm kiếm giải pháp giải tranh chấp linh động dựa theo chất pháp lý vấn đề Q trình hồn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp phải kết hợp hài hoà giải pháp lập pháp, giải pháp hành pháp giải pháp tư pháp 65 KẾT LUẬN Doanh nghiệp tạo lập ý chí thành viên thành viên để trở thành thực thể kinh doanh Doanh nghiệp phương tiện có lợi vơ song giúp thành viên tối ưu hố lợi ích cách hợp lý Việc bảo vệ quyền thành lập doanh nghiệp khởi nghiệp quyền phát triển doanh nghiệp trình kinh doanh cách chuyển đổi cấu trúc pháp lý có ý nghĩa quan trọng Một sở hạ tầng pháp luật tập trung bảo vệ quyền thành lập phát triển doanh nghiệp thiếu quốc gia đẩy mạnh phát triển kinh tế Chuyển đổi doanh nghiệp khơng có ý nghĩa quan trọng mặt kinh tế mà đảm bảo an toàn pháp lý cho thành viên Chuyển đổi doanh nghiệp chuyển đổi hình thức kết cấu thương nhân, không làm ảnh hưởng hay thay đổi nghĩa vụ trả nợ thương nhân Việc chuyển đổi doanh nghiệp thực chọn tự nguyện thành viên thành viên Bởi lẽ, doanh nghiệp tạo lập nên ý chí đương sự, pháp luật tôn trọng bảo vệ quyền tự ý chí thể cách hợp pháp, theo chuyển đổi phải tự theo lựa chọn đương Tuy nhiên, việc chuyển đổi doanh nghiệp có trường hợp bắt buộc pháp luật, lẽ doanh nghiệp thực thể kinh doanh chủ thể pháp luật có khả lớn gây ảnh hưởng tới cộng đồng hay người thứ ba Và, việc chuyển đổi doanh nghiệp tác động đến quyền lợi hợp pháp thành viên doanh nghiệp, lợi ích cộng đồng người thứ ba, người lao động, chủ nợ bao gồm chủ nợ thuế Nhà nước Do vậy, việc hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp cần thiết, nhằm đảm bảo trật tự xã hội, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể chịu tác động từ việc chuyển đổi doanh nghiệp Với mục đích định, học viên thực luận văn nghiên cứu giải vấn đề sau: 66 Nghiên cứu vấn đề lý luận pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp Cụ thể, làm rõ: Nền tảng lý luận chuyển đổi doanh nghiệp - tảng lý luận việc thực thi quyền tự kinh doanh Quyền tự kinh doanh xây dựng với tư cách nguyên lý xuyên suốt luận văn Nhà nước có trách nhiệm đảm bảo quyền tự kinh doanh nói chung quyền chuyển đổi doanh nghiệp nói riêng Bản chất pháp lý việc chuyển đổi doanh nghiệp: chuyển đổi doanh nghiệp hoạt động tổ chức lại doanh nghiệp, trình chuyển từ loại hình doanh nghiệp thành loại hình doanh nghiệp khác, diễn tồn liên tục doanh nghiệp (với ý nghĩa thực thể kinh doanh) không làm chấm dứt hay thay đổi nghĩa vụ trả nợ doanh nghiệp Làm rõ thực trạng pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp Việt Nam thơng qua việc phân tích quy định pháp luật hành chuyển đổi doanh nghiệp Qua ưu điểm hạn chế Luận văn làm rõ vấn đề sở kinh tế xã hội Việt Nam, vấn đề truyền thống lịch sử văn hoá; đánh giá ảnh hưởng hội nhập kinh tể quốc tế đến việc ban hành thực thi pháp luật chuyển đổi; hiểu rõ tinh thần Nghị Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ XII Đảng Cộng sản Việt Nam Đẩy mạnh cải cách hành chính, thủ tục hành liên quan đến tổ chức hoạt động doanh nghiệp, sinh hoạt nhân dân Trên sở tảng đó, luận văn xây dựng định hướng đưa kiến nghị, giải pháp nhằm bước hoàn thiện pháp luật chuyển đổi doanh nghiệp 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO TIẾNG VIỆT Bộ dân luật Bắc Kỳ 1931 Bộ dân luật Trung kỳ 1936 Bộ dân luật Việt Nam Cộng Hoà 1972 Bộ luật dân Cộng Hoà Pháp, Nhà xuất tư pháp, (2005), Hà Nội Bộ thương mại (2006), Báo cáo Ban Công tác việc Việt Nam gia nhập Hiệp định thành lập WTO, Hà Nội Bộ thương mại (2006), Nghị định thư gia nhập Hiệp định thành lập WTO, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật doanh nghiệp 2005, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2015), Nghị định 96/2015/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật doanh nghiệp 2014, Hà Nội 10 Chính phủ (2016), Nghị định số 50/2016/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư, Hà Nội 11 Ngô Huy Cương (2008), “Tự ý chí tiếp nhận tự ý chí pháp luật Việt Nam ”, Nxb Tư pháp, Hà Nội 12 Maurice Cozian, Alain Viandier, Tổ chức công ty, Tập 1, Nguyễn Văn Bình Lê Thị Tý (1989) dịch từ “Droit des Societes” (Litec.1988) hiệu đính Nguyễn Văn Thảo, Viện nghiên cứu Khoa học pháp lý - Bộ tư pháp, Hà Nội 13 Maurice Cozian, Alain Viandier, Tổ chức công ty, Tập 2, Nguyễn Văn Bình Lê Thị Tý (1989) dịch từ “Droit des Societes” (Litec.1988) hiệu đính Nguyễn Văn Thảo, Viện nghiên cứu Khoa học pháp lý Bộ tư pháp, Hà Nội 68 14 Đảng Cộng sản Việt Nam (1986), Nghị Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng Cộng sản Việt Nam, Hà Nội 15 Đảng Cộng sản Việt Nam (2016), Nghị Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XII Đảng Cộng sản Việt Nam, Hà Nội 16 Hiến pháp Việt Nam 1946 17 Hiến pháp Việt Nam 1959 18 Hiến pháp Việt Nam 1980 19 Hiến pháp Việt Nam 1992 20 Hiến pháp Việt Nam 2013 21 Montesquieu (1996), Tinh thần pháp luật, Nxb Giáo dục, Hà Nội 22 Những quy định chung Pháp luật hợp đồng nước Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb trị quốc gia, 1993 23 Quốc Hội (1990), Luật cơng đồn, Hà Nội 24 Quốc Hội (1990), Luật công ty, Hà Nội 25 Quốc Hội (1994), Luật công ty sửa đổi, Hà Nội 26 Quốc Hội (2014), Luật doanh nghiệp, Hà Nội 27 Quốc Hội (2003), Luật doanh nghiệp nhà nước, Hà Nội 28 Quốc Hội (1995), Luật doanh nghiệp tư nhân, Hà Nội 29 Quốc Hội (2014), Luật đầu tư, Hà Nội 30 Quốc Hội (2005), Bộ luật dân sự, Hà Nội 31 Quốc Hội (2012), Bộ luật lao động, Hà Nội 32 Quốc Hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 33 Quốc Hội (2014), Luật phá sản, Hà Nội 34 Quốc Hội (2014), Luật kinh doanh bất động sản, Hà Nội 35 Quốc Hội (2006), Luật chứng khoán, Hà Nội 36 Quốc Hội (2015), Nghị số 89/2015/QH13 ngày tháng năm 2015 điều chỉnh chương trình xây dựng luật, pháp lệnh nhiệm kỳ Quốc hội khóa XIII năm 2015, Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh năm 2016, Hà Nội 37 Quốc Hội (2013), Nghị số 64/2013/QH13 ngày 28 tháng 11 năm 2013 69 quy định số điểm thi hành Hiến pháp nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Hà Nội 38 Tổng cục thống kê (2010), Doanh nghiệp Việt Nam năm đầu kỷ 21, Nxb thống kê, Hà Nội 39 Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật (1995), Những vấn đề lý luận hản nhà nước pháp luật, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 40 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương - Dự án UNDO VIE/97/016 (1999), Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippines, Hà Nội 41 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (2007), Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam, Hà Nội 42 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương- CIEM, Tổ chức kỹ thuật hợp tác Đức- GTZ (2008), Quản trị công ty cổ phần Việt Nam; Quy định pháp luật, hiệu lực thực tế vấn đề, Hà Nội TIẾNG ANH 43 A James Bames, Terry Morehead Dworkin, Eric L Richards (1991), Law for Business, Fourth Edition, Irwin, USA 44 Attoneys Denis Clifford and Ralph Warner (2008), Form A Partnership, 8th edition, Nolo Press 45 Company Act of England 1844 46 Company Act of England 2006 47 Company Act of Australia 2001 48 The Model Business Corporation Act 2005 (MBCA 2005) □ 49 The Companies Act Singapor 50 The Companies Act Japan 2006 51 Oxford (2000), Advanced Learner’s Dictionary 52 u.s Uniform Commercial Code USA- UCC 53 Robert w Emerson, Jonh w Hardwich (1997), Business Law, Barron’s 70 Educatyonal series Inc., USA WEBSITE 55 https://dangkykinhdoanh.gov vn/NewsandUpdates/tabid/9 l/ArticleID/2 671/Tình-hình-chung-về-đăng-ký-doanh-nghiệp-tháng-5-và-5-tháng- đầu- năm-2016.aspx, “Tình hình chung đăng ký doanh nghiệp tháng tháng đầu năm 2016”, Hà Nội 56 Wikipedia (2015), Company, http://en.wikipedia.org, Hà Nội 57 http://www.law-vnu.netnam.vn 58 http://thuongmaivietmv.com 59 http://www.vir.com.vn 71