Pháp luật về vốn góp thành lập công ty cổ phần và hậu quả pháp lý khi cổ Đông không góp theo cam kết

Đối tượng và phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu gồm 3 đối tượng chính: i tài sản của người góp vốn hình thành nên vốn góp của công ty; ii những giao dịch liên quan việc góp

ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

VŨ THẾ HIỆP

PHÁP LUẬT VỀ VỐN GÓP THÀNH LẬP CÔNG TY

CỔ PHẦN VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ KHI CỔ ĐÔNG

KHÔNG GÓP THEO CAM KẾT

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2023

ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

VŨ THẾ HIỆP

PHÁP LUẬT VỀ VỐN GÓP THÀNH LẬP CÔNG TY

CỔ PHẦN VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ KHI CỔ ĐÔNG

KHÔNG GÓP THEO CAM KẾT

Ngành: Luật kinh tế

Mã số: 8380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS TRỊNH THỤC HIỀN

TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2023

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan luận văn này hoàn toàn do tôi thực hiện Tất cả các tài liệu tham khảo, các đoạn trích dẫn và số liệu sử dụng trong luận văn này đều được dẫn nguồn và đảm bảo chính xác cao nhất trong phạm vi hiểu biết của tôi

Tác giả

Vũ Thế Hiệp

DANH MỤC VIẾT TẮT

DANH MỤC BẢNG BIỂU

Bảng 1.1 Thống kê vốn hoạt động theo loại hình doanh nghiệp 17

DANH MỤC HÌNH

Hình 1.1 Thông báo chỉ dẫn lựa chọn số liệu thống kê vốn theo loại hình doanh nghiệp trước khi có kết quả như Bảng 1.1 18Hình 2.1 Kết quả thống kê vốn sau chỉ dẫn (giống Bảng 1.1) 18

MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN

DANH MỤC VIẾT TẮT

DANH MỤC BẢNG BIỂU

DANH MỤC HÌNH

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu 2

3 Mục đích, mục tiêu nghiên cứu 3

4 Câu hỏi nghiên cứu 3

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 4

6 Phương pháp nghiên cứu 5

7 Ý nghĩa lý luận, ý nghĩa thực tiễn và tính mới của luận văn 6

8 Kết cấu của luận văn 6

CHƯƠNG 1 VỐN GÓP THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 7

1.1 Cơ sở lý luận về vốn góp thành lập công ty cổ phần 7

1.1.1 Tài sản góp vốn 7

1.1.2 Đặc điểm pháp lý của tài sản góp vốn 7

1.1.3 Công ty cổ phần giai đoạn thành lập 10

1.1.4 Các loại cổ phần khi đăng ký thành lập công ty cổ phần 13

1.1.5 Vốn điều lệ công ty cổ phần 14

1.1.6 Vốn góp thành lập công ty cổ phần 15

1.1.7 Quyền và trách nhiệm của cổ đông đối với vốn góp công ty cổ phần 19

1.2 Thực tiễn liên quan tài sản và vốn góp thành lập công ty cổ phần 21

1.2.1 Hợp đồng góp vốn là nhà ở 21

1.2.2 Tài sản góp vốn 26

1.2.2.1 Tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn 26

1.2.2.2 Thanh toán cổ phần đăng ký mua bằng tiền mặt 31

1.2.3 Đăng ký vốn điều lệ bằng phương thức góp tiền mặt 32

1.2.4 Quyền của cổ đông sáng lập trong thời hạn cam kết góp vốn 35

1.3 Kiến nghị chương 1 35

Kết luận chương 1 40

CHƯƠNG 2 HẬU QUẢ PHÁP LÝ KHI CỔ ĐÔNG KHÔNG GÓP VỐN THEO CAM KẾT 43

2.1 Cơ sở lý luận hậu quả pháp lý 43

2.2 Hậu quả pháp lý đối với cổ đông 46

2.2.1 Tư cách cổ đông 46

2.2.2 Tranh chấp về việc chuyển nhượng, nghĩa vụ chịu lỗ, chia lãi 50

2.2.3 Tranh chấp về quyền điều hành, quản lý 52

2.2.4 Cơ chế “trách nhiệm hữu hạn” khi vi phạm cam kết góp vốn 54

2.3 Hậu quả pháp lý đối với công ty cổ phần 55

2.3.1 Các chế tài 55

2.3.2 Thay đổi loại hình doanh nghiệp 58

2.3.3 Trách nhiệm của thành viên HĐQT và người đại diện theo pháp luật 59

2.4 Kiến nghị chương 2 60

2.4.1 Đối với cổ đông 60

2.4.2 Đối với công ty cổ phần 64

Kết luận chương 2 68

PHẦN KẾT LUẬN 71 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Góp vốn ví như việc chuẩn bị vật liệu xây dựng và phương án thi công dành cho căn nhà nhiều tầng chứ không phải là căn nhà đơn lẻ chỉ 1 hoặc 2 tầng nên ngoài việc tính toán kinh phí xây dựng chuẩn xác còn phải đảm bảo tính an toàn và kịp tiến độ cho công trình Nếu như loại hình công ty TNHH tối đa chỉ 50 thành viên tham gia góp vốn thì đối với công ty cổ phần là không hạn chế số thành viên tham gia góp vốn nên việc thỏa thuận, cam kết góp vốn có nhiều vấn

đề pháp lý phát sinh

Pháp luật hiện không hạn chế mức vốn đăng ký tối đa nhưng một số lĩnh vực, ngành nghể pháp luật quy định phải có số vốn tối thiểu nhất định mới được thành lập Tuy nhiên, đã có rất nhiều vụ việc đã xảy ra như đăng ký vốn điều lệ nhưng sau đó không có khả năng góp đủ hoặc có nhiều trường hợp đăng ký vốn rất lớn thậm chí cực lớn chỉ để gây sự chú ý, nguy hiểm hơn, có đăng ký vốn nhưng không góp mà chỉ nhằm mục đích chuyển nhượng cho người khác để lừa đảo chiếm đoạt tài sản; trốn thuế, rửa tiền hoặc với mục đích khác nhưng vi phạm pháp luật Vốn là do các cổ đông cam kết góp nên khi vốn không thanh toán như cam kết sẽ gây ra nhiều hậu quả pháp lý thậm chí ngoài tầm kiểm soát Đặc biệt, khi không bảo đảm số cổ đông sau quá trình góp vốn, công ty phải thay đổi sang loại hình doanh nghiệp khác như công ty TNHH MTV, DNTN hoặc loại hình khác nên làm phá vỡ kế hoạch sản xuất kinh doanh và đầu tư vốn của các đối tác,

từ đó phát sinh những tranh chấp phức tạp, gây lãng phí thời gian và chi phí

Trước vấn đề đặt ra là vì sao cần đăng ký vốn thành lập và tài sản góp vốn phải hội đủ những điều kiện nào để góp vốn vào công cổ phần, trường hợp nếu cổ đông không góp theo cam kết thì sẽ gây ra những tác động gì Từ đó, tác giả hình

thành ý tưởng nghiên cứu đề tài Pháp luật về vốn góp thành lập công ty cổ phần

và hậu quả pháp lý khi cổ đông không góp theo cam kết

2 Tình hình nghiên cứu

Trong quá trình nghiên cứu và tham khảo công trình nghiên cứu của tác giả

Sỹ Hồng Nam (2016), Pháp luật góp vốn bằng quyền sử dụng đất, Luận án Tiến sĩ

luật học, Học viện Khoa học xã hội Sau khi nghiên cứu, tác giả ghi nhận sự nghiên cứu đa dạng về các giao dịch có liên quan đến quyền sử dụng đất, đây là tài sản có thể được góp vốn vào nhiều loại hình doanh nghiệp nhưng việc nghiên cứu góp vốn quyền sử dụng đất vào công ty cổ phần của luận án vẫn còn trong phạm vi

tổng quát Ngoài ra, với đề tài Góp vốn và hậu quả pháp lý của hành vi góp vốn

theo pháp luật Việt Nam của tác giả Lưu Thu Hà (2015), Luận văn Thạc sĩ luật

học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, sau khi nghiên cứu, tác nhận thấy đây là

đề tài đáng quan tâm và ghi nhận những kết quả nghiên cứu của đề tài vì có nhiều nội dung liên quan đến đề tài của tác giả, Tuy nhiên, luận văn này nghiên cứu dựa trên quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 và nghiên cứu chung cho các loại hình doanh nghiệp nên hàm lượng cho riêng loại hình công ty cổ phần không nhiều Ngoài ra, tác giả còn nghiên cứu thêm nội dung bài viết “Hậu quả pháp lý và cách thức xử lý các vi phạm nghĩa vụ góp vốn khi thành lập doanh nghiệp theo Luật

Doanh nghiệp năm 2014” của tác giả Nguyễn Thị Liễu Hạnh, Tạp chí Nghiên

cứu lập pháp, số 10(338) T5/2017, tác giả ghi nhận những ý kiến đáng lưu tâm

trong bài viết nhất là phần phân tích và nhận định về hậu quả pháp lý trong một

số cách thức xử lý của điều luật khi có sự vi phạm nghĩa vụ góp vốn nhưng các nhận định này cũng theo Luật Doanh nghiệp 2014 Mặt khác, bài viết chỉ nêu ra nhận định về những hạn chế, bất cập của một số trường hợp vi phạm cam kết góp vốn nói chung cho các loại hình doanh nghiệp nhưng đề cập đến công ty cổ phần không nhiều Hơn nữa, bài viết chưa có những kiến nghị hoàn thiện hoặc bổ sung riêng đối với công ty cổ phần Cùng với việc tham khảo các bài viết, đề tài nghiên cứu khác có liên quan vốn góp công ty cổ phần, tác giả nhận thấy cần có một đề tài mang tính đại diện cho sự đa dạng về chủ thể góp vốn và tài sản góp vốn mà chỉ có ở loại hình công ty cổ phần

Mặt khác, Luật Doanh nghiệp năm 2014 hiện đã được thay thế bởi Luật Doanh nghiệp năm 2020 (Luật Doanh nghiệp) có hiệu từ 01/01/2021 có những sửa đổi, bổ sung những quy định liên quan về công ty cổ phần nên cũng kéo theo các quy định liên quan việc góp vốn loại hình doanh nghiệp này cần phải được nghiên cứu tiếp Từ đó, có những kiến nghị sửa đổi, bổ sung cho hoàn thiện hơn

3 Mục đích, mục tiêu nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu là : (1) nhận diện được đặc điểm pháp lý của những tài sản đủ điều kiện góp vốn vào công ty cổ phần, (2) tìm ra nguyên nhân dẫn đến hậu quả pháp lý do cổ đông không góp vốn theo cam kết

Để đạt được mục đích trên, mục tiêu của luận văn là từ các cơ sở lý luận, quy định pháp luật, cơ sở thực tiễn, luận văn phân tích, tổng hợp và luận giải từng vấn đề, trên cở đó, đưa ra giải pháp hoàn thiện pháp luật

4 Câu hỏi nghiên cứu

Câu hỏi thứ 1: Tài sản được quy định như thế nào để đủ điều kiện góp vốn?

Để trả lởi câu hỏi 1, tác giả tìm hiểu thêm câu hỏi và những vấn đề sau:

- Tài sản góp vốn gồm những tài sản nào?

- Đặc điểm pháp lý của tài sản góp vốn: quyền sở hữu; quyền tài sản hình thức sở hữu; định giá tài sản góp vốn; đăng ký quyền sở hữu, chuyển quyền sở hữu tài sản

Câu hỏi thứ 2: Vốn góp thành lập công ty cổ phần được quy định như thế nào?, tương tự cách trả lời câu 1, câu hỏi 2 sẽ tìm hiểu những nội dung sau:

- Công ty cổ phần giai đoạn thành lập;

- Vốn điều lệ là gì, việc đăng ký vốn điều lệ do ai thực hiện?

- Mối liên quan giữa vốn điều lệ do công ty đăng ký và vốn điều lệ do nhà nước ấn định;

- Vốn góp thành lập công ty cổ phần ?

Câu hỏi thứ 3: Hậu quả pháp lý do cổ đông không góp theo cam kết tác động như thế nào đến hoạt động của công ty cổ phần? các câu hỏi liên quan sẽ là:

- Quyền và trách nhiệm của cổ đông đối với vốn góp;

- Những hậu quả pháp lý đối với cổ đông; với công ty?

Cẩu hỏi thứ 4: Luật Doanh nghiệp và các văn bản quy phạm pháp luật khác

có liên quan hiện có những điểm hạn chế, bất cập gì đối với các vấn đề trong các câu hỏi trên Những kiến nghị nào để khắc phục, hoàn thiện?

- Nguyên nhân chính dẫn đến không góp theo cam kết là gì? do vốn điều

lệ quy định hay do doanh nghiệp, tại sao khi không góp theo cam kết gây thiệt hại thì trách nhiệm thuộc về đại diện pháp luật và thành viên HĐQT?

- Tại sao doanh nghiệp không đăng ký vốn phù hợp với khả năng tài chính, sau đó điều chỉnh tăng?

- Tại sao pháp luật quy định vốn tối thiểu phải có đối với một số ngành nghề/lĩnh vực? Chính phủ có cần xem xét, điều chỉnh cách xác định mức vốn này cho phù hợp?

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu gồm 3 đối tượng chính: (i) tài sản của người góp vốn hình thành nên vốn góp của công ty; (ii) những giao dịch liên quan việc góp vốn: hợp đồng góp vốn, cam kết mua cổ phần, định giá, chuyển quyền sở hữu tài sản; đăng ký tài sản góp vốn; (iii) hậu qủa pháp lý do vi phạm cam kết góp vốn của cổ đông và công ty

Luận văn giới hạn phạm vi nghiên cứu cơ sở lý luận về vốn góp chỉ trong quá trình thành lập công ty; không nghiên cứu góp vốn vào các lĩnh vực khác và cũng không phân tích việc góp vốn thành lập công ty dưới góc độ văn hóa, xã hội Luận văn không đi sâu vào nghiên cứu việc thi hành mà chỉ phân tích các quy phạm pháp luật hiện hành thông qua lý luận

6 Phương pháp nghiên cứu

Tác giả sử dụng những phương pháp sau trong luận văn:

- Phương pháp nghiên cứu dựa trên sự tham chiếu các tài liệu khoa học gồm sách chuyên khảo, giáo trình, bài báo khoa học, luận văn, luận án để phục

vụ cho những cơ sở lý luận, phần thực tiễn nghiên cứu về tài sản góp vốn; đặc điểm của công ty cổ phần, sự cần thiết phải định giá tài sản góp vốn; chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Từ đó, làm cơ sở đối chiếu, phân tích các quy định của pháp luật Phương pháp này sử dụng xuyên suốt trong chương 1 và chương 2

- Phương pháp dùng số liệu: Để chứng minh cho giả thuyết, cơ sở lý luận

và phân tích, tác giả sử dụng số liệu thứ cấp thống kê từ cơ quan chức năng và thông tin từ các bài viết trên các trang báo uy tín Luận văn còn sử dụng những trích dẫn các quan điểm, ý kiến của chuyên gia, từ đó, củng cố thêm cho những nhận định và làm cơ sở cho những đề xuất trong các phần kiến nghị của luận văn

- Phương pháp phân tích, tổng hợp văn bản quy phạm pháp luật: trên cơ phân tích từng quy định liên quan vấn đề vốn góp theo Luật Doanh nghiệp và những quy định chi tiết trong các luật khác liên quan như Bộ Luật Dân sự 2015, Luật Đất đai 2013; Luật Nhà ở 2014, Luật Công chứng 2014, Luật Chứng khoán

2019, tác giả làm rõ các khái niệm, định nghĩa, ý tưởng trong các văn bản quy phạm pháp luật này, từ đó, nghiên cứu, khái quát những vấn đề chung có tính bản chất để đi đến nhận định và kiến nghị Phương pháp này sử dụng trong các mục

về cơ sở lý luận và đề cập về những vấn đề thực tiễn của nội dung nghiên cứu

- Phương pháp lịch sử: xuất phát từ nhận thức, tập quán và sự vận động trong tiến trình phát triển xã hội, pháp luật suy cho cùng chính là sự phản ánh của bối cảnh lịch sử xã hội nên thông qua những số liệu thống kê, so sánh qua từng thời điểm để thấy được sự vật, hiện tượng có mối liên hệ và liên quan hoặc tác động từ các quy định pháp luật đang có hiệu lực dù khác thời điểm ban hành Từ đó, phân tích, nhận định và cả dự báo làm cơ sở cho những kiến nghị

- Phương pháp quy nạp, diễn dịch: với phương pháp quy nạp, tác giả đi từ cái riêng, nhận thức hiện tượng một cách riêng rẽ đến các nguyên tắc chung có tính bản chất Ngược lại, phương pháp diễn dịch đi từ nguyên tắc chung, lý giải nguyên tắc chung bằng những hiện tượng riêng rẻ và chỉ ra những ngoại lệ (nếu có) Luật Doanh nghiệp và các luật liên quan cũng có những quy định chung và

từ những trường hợp riêng rẽ, mang tính đại diện, tương đồng để phân tích, nhận định về những quy định mang tính tổng thể, khái quát hoặc có nội hàm rộng Phương pháp này sử dụng để nhận định trong các chương của luận văn

7 Ý nghĩa lý luận, ý nghĩa thực tiễn và tính mới của luận văn

Về mặt lý luận: Bổ sung cho cơ sở lý luận về vốn góp công ty cổ phần giai đoạn thành lập; về tài sản góp vốn của cổ đông và hậu quả pháp lý trong quá trình góp vốn đối với cổ đông và với công ty

Về mặt thực tiễn, các nhận định và kiến nghị của đề tài sẽ góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm thực hiện cam kết góp vốn của các cổ đông, nhà đầu tư; người quản lý doanh nghiệp trong việc giám sát góp vốn và quản lý vốn góp Qua đó, các cơ quan nhà nước sẽ có những chế tài hợp lý khi doanh nghiệp vi phạm thực hiện góp vốn và hoạch định mức vốn điều lệ tối thiểu một cách phù hợp đối với những ngành nghề và lĩnh vực đặc biệt Ngoài ra, tác giả hy vọng luận văn sẽ

là tài liệu tham khảo để nghiên cứu những đề tài có nội dung liên quan vốn góp của doanh nghiệp

8 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần Mục lục, Lời mở đầu, Kết luận và Tài liệu tham khảo, nội dung chủ yếu của Luận văn được chia thành hai chương như sau:

Chương 1: Vốn góp thành lập công ty cổ phần

Chương2: Hậu quả pháp lý khi cổ đông không góp theo cam kết

CHƯƠNG 1 VỐN GÓP THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Cơ sở lý luận về vốn góp thành lập công ty cổ phần

1.1.1 Tài sản góp vốn

Tài sản dùng để góp vốn là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng tiền 1 Tài sản này theo pháp luật dân sự còn được hiểu dưới dạng phân nhóm là bất động sản và động sản, trong đó, bất động sản gồm: đất đai, nhà, công trình xây dựng gắn liền với đất, còn động sản là những gì không phải là bất động sản 2

1.1.2 Đặc điểm pháp lý của tài sản góp vốn

a) Quyền sở hữu

Pháp luật dân sự quy định quyền sở hữu bao gồm quyền chiếm hữu, quyền

sử dụng và quyền định đoạt tài sản của chủ sở hữu 3 Với đặc quyền này, chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản góp vốn mới có quyền sử dụng tài sản đó để góp vốn theo quy định của pháp luật.4

b) Hình thức sở hữu tài sản

Hình thức sở hữu là cách thức chiếm hữu, sử dụng và định đoạt đối với một tài sản Xuất phát từ Hiến pháp năm 2013 5, có ba hình thức sở hữu tài sản gồm sở hữu toàn dân, sở hữu tập thể và sở hữu riêng Trong đó, sở hữu toàn dân như đất đai, tài nguyên khoáng sản, nước và tài nguyên thiên nhiên khác do nhà

1 khoản 1 Điều 34 Luật Doanh nghiệp

2 Điều 105 BLDS 2015

3 Điều 158 BLDS 2015

4 khoản 2 Điều 34 Luật Doanh nghiệp

5 Điều 32; 53 Hiến pháp năm 2013

nước thống nhất quản lý; sở hữu chung là sở hữu của nhiều chủ thể và sở hữu riêng là do cá nhân hoặc pháp nhân sở hữu, điểm đặc biệt của hình thức sở hữu riêng là cá nhân, pháp nhân không bị hạn chế về số lượng và giá trị 6 Như vậy, công ty cổ phần là pháp nhân nên tài sản góp vốn thuộc sở hữu riêng không bị hạn chế số lượng và giá trị tài sản

c) Định giá tài sản góp vốn

Tài sản không phải bằng tiền, ngoại tệ, vàng thì phải được định giá và được thể hiện bằng tiền Đồng Việt Nam Khi thành lập doanh nghiệp, tài sản phải được CĐSL định giá theo nguyên tắc đồng thuận, nếu có tổ chức thẩm định giá tham gia định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được trên 50% CĐSL chấp thuận Trường hợp định giá cao hơn so với giá trị thực tế của tài sản định giá thì CĐSL phải liên đới góp thêm bằng số chênh lệch này tại thời điểm kết thúc định giá, đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm đối với các thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế 7 Về nguyên tắc, những gì được gọi là tài sản thì có thể đem góp vốn nhưng tài sản này phải xác định được giá trị và có thể giao dịch được trên thị trường.8

d) Chuyển quyền sở hữu tài sản

Thời điểm chuyển quyền sở hữu này có ý nghĩa phân định ai là người có quyền tiếp tục chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản, trong đó, quan trọng nhất

là quyền sử dụng - để hưởng quyền lợi về mặt kinh tế Điều 189 BLDS 2015 quy định, quyền sử dụng tài sản là quyền khai thác công dụng của tài sản để thu lợi tức, hoa lợi nên khi chuyển giao quyền này phải theo thoả thuận hoặc quy định pháp luật Với quy định này, khi chuyển giao quyền sở hữu là chuyển giao luôn các quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt Luật Doanh nghiệp quy định tài sản có hoặc không phải đăng ký đều phải chuyển quyền sở hữu theo thủ tục hành chính tại cơ quan chức năng, riêng với các tài sản không cần đăng ký thì chỉ cần văn

6 Điều 197; 205; 207 BLDS 2015

7 Điều 36 Luật Doanh nghiệp

8 Phạm Hoài Huấn (chủ biên), Bình luận bản án các tranh chấp điển hình trong quản trị công ty,

Nxb Chính trị Quốc gia sự thật, 2021, tr.30

bản giao nhận; chứng từ thanh toán thông qua tài khoản (Điều 35 Luật Doanh nghiệp) Luật Doanh nghiệp cũng quy định, chỉ chủ sở hữu hợp pháp của tài sản đó mới có quyền đưa tài sản của mình đem đi góp vốn và phải thông qua thủ tục chuyển giao quyền sở hữu.9

Như vậy, việc chuyển tài sản góp vốn sang doanh nghiệp có thể phân thành 4 nhóm: (i) nếu tài sản là tiền, ngoại tệ, vàng thì chỉ cần phiếu thu tiền, biên bản giao nhận, chứng từ thanh toán qua ngân hàng, (ii) tài sản không phải đăng ký tài sản: cần văn bản giao dịch góp vốn; văn bản giao nhận, (iii) tài sản phải đăng ký tài sản, không cần định giá: văn bản đăng ký, văn bản giao nhận (iv) nhóm tài sản còn lại như quyền sử dụng đất, nhà ở, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ; tài sản khác thì cần có hợp đồng góp vốn; văn bản định giá hoặc văn bản đăng ký quyền sở hữu tài sản và văn bản giao nhận

e) Đăng ký quyền sở hữu tài sản

Đăng ký quyền sở hữu là việc cơ quan nhà nước có thẩm quyền công nhận

và chứng thực về phương diện pháp lý các quyền của chủ sở hữu đối với tài sản trong quan hệ dân sự Việc đăng ký quyền sở hữu đối với tài sản sẽ cho phép nhận dạng tài sản một cách chính xác nên phải đăng ký.10 Đăng ký quyền sở hữu còn là cơ sở để giải quyết vụ việc nếu có tranh chấp phát sinh Đối với tài sản là động sản thì không phải đăng ký nhưng trong một số trường hợp vẫn phải đăng ký như tàu biển; phương tiện nội thủy; tàu cá; phương tiện giao thông cơ giới đường bộ; tàu bay; phương tiện giao thông đường sắt; di vật, cổ vật, bảo vật quốc gia; vũ khí, vật liệu nổ và công cụ hỗ trợ 11 Việc đăng ký là sự mong muốn bảo

vệ quyền chủ thể và sự bình ổn, trật tự trong cuộc sống dân sự, tiêu biểu nhất là

9 khoản 2 Điều 34 Luật Doanh nghiệp; khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp

10 Điều 106 BLDS 2015

11 Xem thêm: Tàu biển (Nghị định 171/2016/NĐ-CP ngày 27/12/2016 quy định về đăng ký, xóa đăng ký và mua, bán, đóng mới tàu biển); phương tiện nội thủy địa ( Luật Giao thông đường thủy nội địa sửa đổi, bổ sung năm 2014); tàu cá (Thông tư 23/2018/TT-BNNPTNT ngày 15 tháng 11 năm 2018); Phương tiện giao thông cơ giới đường bộ ( Thông tư 15/2014/TT-BCA ngày 04/4/2014 quy định về đăng ký xe); Tàu bay ( Nghị định 68/2015/NĐ-CP ngày 18 tháng 08 năm 2015); Phương tiện giao thông đường sắt (Thông tư 21/2018/TT-BGTVT ngày 27/4/2018); Di vật, cổ vật, bảo vật quốc gia ( Luật Di sản văn hóa sửa đổi, bổ sung năm 2009); Vũ khí, vật liệu nổ và công cụ hỗ trợ ( Luật Quản lý, sử dụng vũ khí, vật liệu nổ và công cụ hỗ trợ 2017)

hai mô hình: đăng ký xác lập quyền và đăng ký để đối kháng quyền với người thứ ba.12

Tóm lại, tài sản góp vốn là những tài sản bằng tiền hoặc không bằng tiền nhưng phải có giá trị sử dụng và xác định được giá trị Tài sản này thuộc chủ sở hữu hợp pháp của người góp vốn và phải được chuyển quyền sở hữu sang công

ty, trường hợp tài sản thuộc diện phải đăng ký tài sản thì bắt buộc phải thực hiện thủ tục hành chính này tại cơ quan chức năng theo quy định

1.1.3 Công ty cổ phần giai đoạn thành lập

Nhà luật học Friedrich Küblerr Cộng hoà Liên bang Đức quan niệm rằng:

“Khái niệm công ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoặc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động để đạt một mục tiêu chung nào đó” 13 Hay như Bộ luật Dân sự Cộng hoà Pháp quy định:

“Công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người thoả thuận với nhau

sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó”

Việc phân loại hình doanh nghiệp có một số cách khác nhau, nếu theo hình thức sở hữu và mục đích hoạt động thì có doanh nghiệp tư và doanh nghiệp công trong đó, doanh nghiệp công do nhà nước sở hữu và chi phối chiến lược kinh doanh, nếu theo qui mô kinh doanh thì có doanh nghiệp lớn, vừa và nhỏ, nếu theo

sự liên kết thì có doanh nghiệp độc lập hay những tập đoàn, nhóm công ty, công ty

đa quốc gia 14 Tuy nhiên, hình thức phân loại phổ biến và cơ bản nhất vẫn là phân

12 Nguyễn Ngọc Điện (2012), Đăng ký bất động sản tại Việt Nam - các vấn đề lý luận và thực

tiễn, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 6(214), tháng 3/2012

13 Xem thêm: GS.TS Friedrich Kübler, một giáo sư hàng đầu về pháp luật công ty, người đã tham vấn trong việc hình thành Luật Công ty năm 1990 của Việt Nam do Ủy ban Kế hoạch Nhà nước (nay là Bộ Kế hoạch và Đầu tư) chủ trì Sau khi Bộ trưởng Tư pháp báo cáo, Chính phủ nhất trí trình chính thức phương án của Ủy ban Kế hoạch Nhà nước và đồng ý để Bộ trưởng Tư pháp báo cáo Quốc hội phương án phân biệt công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn Quốc hội đã chọn phương án công

ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn Nguyễn Am Hiểu (2021), “Vụ Pháp luật dân sự - kinh tế, Bộ

Tư pháp và vài dấu ấn khó quên”, Trang thông tin hỗ trợ pháp lý dành cho doanh nghiệp,

https://htpldn.moj.gov.vn/Pages/chi-tiet-tin.aspx?ItemID=81&l=Bantin, truy cập ngày 21/8/2022

14 Phạm Duy Nghĩa (2011), Giáo trình Luật kinh tế (tái bản lần 3), Nxb Công an Nhân dân,

Trường Đại học Kinh tế TP.HCM, tr.157

loại theo hình thức pháp lý Căn cứ pháp luật hiện hành, hình thức pháp lý của doanh nghiệp gồm công ty TNHH (bao gồm công ty TNHH một thành viên và công ty TNHH hai thành viên trở lên); công ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân Ngoài ra, Việt Nam còn có mô hình tổ chức kinh tế tập thể là hợp tác xã; liên hiệp hợp tác xã theo Luật Hợp tác xã năm 2012 nên không phải là doanh nghiệp.15

Công ty cổ phần tại Việt Nam phát triển thực chất từ khi có Luật Công ty năm 1990 và nhất là sau khi có chương trình cổ phần hóa từ năm 1992 Công ty

cổ phần hình thành từ ba nhóm: từ doanh nghiệp quốc doanh, từ khu vực dân doanh và từ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Quy chế pháp lý phức tạp, khắt khe nên chỉ phù hợp với cơ sở kinh doanh có qui mô tương đối lớn Đặc thù của công ty cổ phần là đối vốn, có tính “mở” chứ không là hội “kín” như công ty TNHH nên dể dàng huy động, chuyển nhượng nhưng công ty vẫn tồn tại.16

Luật Công ty năm 1990 của Việt Nam; Luật Doanh nghiệp năm 1999; 2005; 2014 và 2020 cũng kế thừa sự kết hợp của nhiều cá nhân, tổ chức để hình thành sự thỏa thuận cùng hoạt động kinh doanh vì mục đích lợi nhuận Công ty

cổ phần khi thành lập phải có ít nhất 03 CĐSL, còn trong các trường hợp khác như công ty cổ phần được chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước hoặc từ công ty TNHH hoặc được chia tách, hợp nhất, sáp nhập từ công ty cổ phần khác thì không nhất thiết phải có CĐSL.17 Số lượng tối thiểu CĐSL là do sự lựa chọn của nhà lập pháp Việt Nam mà không có lý do bắt buộc nào để ấn định số lượng tối thiểu là ba 18

15 Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh (2019), Giáo trình Pháp luật về Chủ thể kinh doanh (tái bản lần 1) Nxb Hồng Đức- Hội Luật Gia Việt Nam, tr.28-30

16 Phạm Duy Nghĩa (2011), Giáo trình Luật kinh tế (tái bản lần 3), tlđd, tr.223-224

17 Khoản 1 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020; Luật Công ty năm 1990 quy định số lượng cổ đông tối thiểu là bảy (xem Điều 30); từ Luật Doanh nghiệp năm 1999, số lượng cổ đông tối thiểu là ba

18 Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh (2019), Giáo trình Pháp luật về Chủ thể kinh doanh,

tlđd, tr.241

Công ty cổ phần mới thành lập phải có ít nhất 03 CĐSL, họ chỉ cần sở hữu

ít nhất 1 cổ phần phổ thông và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập19 Điều

120 Luật Doanh nghiệp quy định rõ, các CĐSL phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp Điều lệ đầu tiên của công ty bắt buộc phải có chữ ký, họ tên của CĐSL và người đại diện pháp luật; Điều lệ sửa đổi, bổ sung thì phải có họ tên, chữ ký của người đại diện pháp luật.20 Trường hợp công ty cổ phần được chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước hoặc từ công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc được chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ công ty cổ phần khác không nhất thiết phải có CĐSL; trường hợp này, Điều lệ công ty trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải

có chữ ký của người đại diện theo pháp luật hoặc các cổ đông phổ thông của công ty đó.21

Về hồ sơ đăng ký công ty cổ phần phải có danh sách CĐSL, danh sách cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài.22 Thủ tục này được thực hiện tại cơ quan đăng ký kinh doanh tỉnh hoặc thành phố nơi trụ sở doanh nghiệp theo mẫu của cơ quan đăng ký kinh doanh 23

Sau khi hoàn tất các thủ tục đăng ký thành lập, công ty cổ phần được hoạt động chính thức từ khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với số vốn điều lệ đã được đăng ký

Tuy nhiên, đây mới chỉ là bước khởi đầu, số vốn này sẽ được góp trong vòng 90 ngày kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc thời hạn ít hơn theo Điều lệ Nếu việc góp vốn không đúng kế hoạch

sẽ phải điều chỉnh giảm vốn điều lệ, các cổ đông không góp đúng cam kết cũng

19 Khoản 3 Điều 4 Luật Doanh nghiệp

20 Khoản 3;4 Điều 24 Luật Doanh nghiệp

21 Khoản 1 Điều 120 Luật Doanh nghiệp

22 Điều 22 Luật Doanh nghiệp

23 Phụ lục I-4 Thông tư số 01/2021/TT-BKHĐT ngày 16 tháng 3 năm 2021 của Bộ trưởng Bộ

Kế hoạch và Đầu tư

phải điều chỉnh tư cách cổ đông Trường hợp sau quá trình góp vốn dẫn đến không còn đủ số cổ đông theo quy định, công ty có thể phải thay đổi sang loại hình doanh nghiệp khác không phải là công ty cổ phần (Điều 203; 204 Luật Doanh nghiệp)

1.1.4 Các loại cổ phần khi đăng ký thành lập công ty cổ phần

Trong giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp (công ty cổ phần) có yêu cầu kê khai nội dung vốn điều lệ; các loại cổ phần, mệnh giá mỗi loại cổ phần và tổng số

cổ phần được quyền chào bán của từng loại cổ phần24; danh sách CĐSL và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài; số lượng cổ phần, loại cổ phần, tỷ lệ sở hữu cổ phần, loại tài sản, số lượng tài sản, giá trị của từng loại tài sản góp vốn, thời hạn góp vốn của từng CĐSL và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài 25 Nguyên thủy công ty cổ phần chỉ có một loại cổ phần cũng như công ty TNHH cũng chỉ có một loại vốn góp nên các cổ đông sẽ có những quyền và nghĩa vụ như nhau Nhưng theo thời gian, nhằm nâng cao khả năng thu hút vốn, cổ phần của công ty

đã được “biến tấu” để hình thành nên nhiều loại cổ phần.26

Các loại cổ phần theo Điều 114 Luật Doanh nghiệp gồm cổ phần phổ thông; cổ phần ưu đãi cổ tức; ưu đãi hoàn lại; cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần ưu đãi khác theo quy định tại Điều lệ công ty và pháp luật về chứng khoán Việc thiết kế thành hai nhóm cổ phần ưu đãi và phổ thông này thực chất cũng từ loại cổ phần ban đầu là phổ thông nhưng sở dĩ phân chia thành các loại khác nhau là nhằm mục đích tăng tính hấp dẫn nhất định để nhà đầu tư lựa chọn sở hữu cổ phần có tính ưu đãi (ưu đãi biểu quyết; ưu đãi cổ tức; ưu đãi hoàn lại hoặc

cổ phần ưu đãi khác) hoặc cổ phần phổ thông Tất nhiên, sự lựa chọn này cũng phải theo nguyên tắc công bằng về quyền và nghĩa vụ khi sở hữu cổ phần có tính

ưu đãi và sự bình đẳng của cổ phần phổ thông Chẳng hạn, cổ phần phổ thông

24 Điều 23 Luật Doanh nghiệp

25 Điều 25 Luật Doanh nghiệp

26 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, Công ty, Vốn, quản lý và tranh chấp, Nxb Tri thức,

Hà Nội, 2009, tr.171

không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi trong khi cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông nhưng lại được tự do chuyển nhượng cổ phần cho người khác và tham dự Đại hội đồng cổ đông trong khi cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác, trừ trường hợp chuyển nhượng theo bản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật hoặc thừa kế; cổ phần ưu đãi cổ tức và ưu đãi hoàn lại không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào HĐQT và Ban kiểm soát (trừ một số trường hợp) 27

Ngoài ra, mức vốn điều lệ còn là cơ sở ấn định nghĩa vụ lệ phí môn bài, theo đó, vốn điều lệ đối với tổ chức, doanh nghiệp có vốn điều lệ trên 10 tỷ đồng phải nộp lệ phí môn bài 3.000.000đồng/năm; nếu vốn từ 10 tỷ đồng trở xuống, lệ phí môn bài 2.000.000đồng/năm.29 Ngoài ra, lĩnh vực hoạt động gần gũi với doanh nghiệp cổ phần là Luật Chứng khoán còn quy định điều kiện để chào bán

cổ phiếu hoặc trái phiếu lần đầu ra công chúng phải có vốn điều lệ tối thiểu 30tỷ đồng30

27 Xem thêm Điều 115; 116; 117; 118 Luật Doanh nghiệp

28 khoản 34, Điều 4 Luật Doanh nghiệp

29 Điều 4 Nghị định 139/2016/NĐ-CP ngày 04/10/2016 quy định về lệ phí môn bài

30 Điều 15 Luật Chứng khoán năm 2019

Vốn điều lệ cơ sở để ấn định số vốn điều lệ tối thiểu phải có (trước đây gọi là vốn pháp định) để đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp trong một số lĩnh vực, ngành nghề đặc biệt Luật Doanh nghiệp năm 2020 không nhắc đến khái

niệm vốn pháp định Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 có giải thích “Vốn

pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp” (khoản 7 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005) Thực tiễn hiện

nay, về bản chất, khái niệm này tuy không được đề cập đến nhưng vẫn còn được

áp dụng để giám sát một số lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện cần phải bảo đảm số vốn tối thiểu khi thành lập như doanh nghiệp về môi giới chứng khoán, vốn điều lệ tối thiểu là 25 tỷ đồng; kinh doanh mua bán nợ: 100 tỷ đồng; doanh nghiệp bảo hiểm phi nhân thọ và bảo hiểm sức khỏe: 300 tỷ đồng; ngân hàng thương mại: 3.000 tỷ đồng31

Như vậy, vốn điều lệ là tổng mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đăng ký mua khi thành lập, là cơ sở để xác định vốn tối thiểu phải có khi thành lập doanh nghiệp hoạt động trong một số ngành nghề hoặc lĩnh vực và để thu nghĩa vụ lệ phí môn bài

1.1.6 Vốn góp thành lập công ty cổ phần

Nếu vốn điều lệ là tổng giá trị của các cổ phần đã bán hoặc cam kết mua thì vốn góp của công ty cổ phần là tổng giá trị các tài sản của người góp vốn đã góp hoặc cam kết góp 32 Cũng giống như Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đều quy định về hình thức tồn tại của tài sản này có thể

là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở

31 Xem thêm: vốn pháp định tối thiểu đối với doanh nghiệp trong lĩnh vực, ngành nghề: Môi giới chứng khoán (Điều 175 Nghị định 155/2020/NĐ-CP); Kinh doanh hoạt động mua bán nợ: 100 tỷ đồng (Điều 7 Nghị định 69/2016/NĐ-CP); Doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm phi nhân thọ và bảo hiểm sức khỏe (Khoản 1; khoản 3 Điều 10 Nghị định 73/2016/NĐ-CP); Ngân hàng thương mại (Điều 2 Nghị định 86/2019/NĐ-CP)

32 Khoản 27 Điều 4 Luật Doanh nghiệp

hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật hoặc tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.33

Như vậy, khác với công ty TNHH hoặc DNTN, công ty hợp danh, vốn của công ty cổ phần bao gồm vốn điều lệ khi đăng ký thành lập từ đó, vốn này có thể đăng ký tăng hoặc điều chỉnh giảm trong quá trình hoạt động

Tóm lại, nếu vốn điều lệ là tổng mệnh giá các cổ phần đã bán hoặc đăng

ký mua; vốn điều lệ có thể điều chỉnh giảm bằng với tổng số cổ phần đã thanh toán (góp thực) thì vốn góp thành lập công ty cổ phần là tổng giá trị tài sản của các cổ đông đã góp hoặc cam kết góp Vốn góp công ty cổ phần khi thành lập có thể bằng hoặc lớn hơn vốn điều lệ tối thiểu mà nhà nước ấn định riêng cho các lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều kiện

Theo số liệu thống kê tình hình vốn bình quân các doanh nghiệp đang hoạt động có kết quả sản xuất kinh doanh theo loại hình doanh nghiệp của Việt Nam

từ năm 2018-2020 (theo Bảng 1.1) 34 cho thấy vốn góp có xu hướng tăng theo từng năm Theo đó, công ty cổ phần (không có vốn nhà nước) có vốn đăng ký nhiều hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác và chiếm tỷ trọng cao hơn trên tổng số vốn đang hoạt động của các doanh nghiệp, cụ thể, năm 2018 là 33.66%; năm 2019 là 35,36% và tăng dần đến năm 2020 là 36,67% Từ đó, cho thấy, công

ty cổ phần là một kênh huy động vốn dễ dàng được đón nhận nhưng cũng cần có những cơ chế bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho những nhà đầu tư và đối tác

33 Điều 34 Luật Doanh nghiệp

34 Hiện chưa có số liệu chính thức thống kê về vốn năm 2021 và 2022 dù đã truy cập tại thời điểm tháng 12/2022 nhưng do muốn có số liệu chính thống từ Tổng cục Thống kê nên tác giả vẫn sử dụng

số liệu năm 2018-2020 làm cơ sở phân tích.

Bảng 1.1 Thống kê vốn hoạt động theo loại hình doanh nghiệp 35

Loại hình doanh nghiệp

Hình chỉ dẫn lấy số liệu thống kê của Bảng 1.1

Hình 1.1 Thông báo chỉ dẫn lựa chọn số liệu thống kê vốn theo loại hình

doanh nghiệp trước khi có kết quả như Bảng 1.1

Hình 2.1 Kết quả thống kê vốn sau chỉ dẫn (giống Bảng 1.1)

1.1.7 Quyền và trách nhiệm của cổ đông đối với vốn góp công ty cổ phần

Quyền cơ bản của cổ đông là được nhận cổ tức và hưởng các quyền trong phạm vi số vốn góp đã thanh toán Ngoài cổ tức được nhận, cổ đông có các quyền khác nhau theo từng tỷ lệ từ nhỏ đến lớn, cụ thể, cổ đông khi đã sở hữu cổ phần thì đương nhiên có các quyền như được công nhận quyền sở hữu vốn góp;

cổ đông sở hữu từ 5% hoặc một tỷ lệ nhỏ hơn theo Điều lệ công ty có quyền tham dự, phát biểu trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết, thậm chí có quyền yêu cầu Tòa án hoặc tổ chức Trọng tài tuyên hủy nghị quyết đại hội đồng cổ đông; ưu tiên mua hoặc chuyển nhượng cổ phần; trích lục tài liệu công ty; yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông; nhận lại một phần tài sản sau khi công ty hoàn tất thủ tục giải thể hoặc phá sản Cổ đông hoặc nhóm

cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty còn có quyền đề cử người vào HĐQT, Ban kiểm soát hoặc các quyền khác theo quy định và Điều lệ công ty.36 Từ các nội dung trên, có thể thấy quyền của cổ đông được tổng hợp lại như sau: (1) quyền về tài sản: được xác nhận đã góp vốn; nhận cổ tức, bán cổ phần, cho tặng, thừa kế, vay vốn, thế chấp; (2) quyền về quản trị/quản lý công ty: tham dự Đại hội đồng cổ đông, thực hiện quyền biểu quyết; (3) quyền được thông tin: kiểm tra, trích lục các tài liệu, thông tin liên quan đến cổ đông, các thông tin tình hình kinh doanh của doanh nghiệp; (4) quyền về phục hồi quyền lợi: hủy bỏ các quyết định của Đại hội đồng cổ đông, khởi kiện người quản lý công ty khi quyền và lợi ích của công ty hoặc của cổ đông bị xâm phạm

Riêng đối với CĐSL, họ có thêm quyền nữa khi góp vốn thành lập công ty

là được hưởng cổ phần ưu đãi biểu quyết.37 Pháp luật doanh nghiệp không ấn

36 Điều 115 Luật Doanh nghiệp

37 Điều 116 Luật Doanh nghiệp

định mà tùy theo quy định tại Điều lệ công ty sẽ có số lượng phiếu biểu quyết cho một cổ phần ưu đãi biểu quyết Cổ phần ưu đãi biểu quyết chỉ có hiệu lực trong 03 năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Hết thời hạn 03 năm, cổ phần ưu đãi biểu quyết sẽ chuyển thành cổ phần phổ thông Tuy nhiên, nếu trong thời gian này, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi vẫn được quyền chuyển nhượng theo quyết định hoặc bản án của Tòa án có hiệu lực hoặc nhận chuyển nhượng do thừa kế 38

Tóm lại, xét về quyền kinh tế (quyền tài sản), cổ đông có các quyền được chia cổ tức, được tự do chuyển nhượng cổ phần (chỉ trừ một số trường hợp), được ưu tiên đăng ký mua cổ phần mới; quyền phân chia tài sản khi công ty chấm dứt hoạt động Tuỳ Điều lệ quy định một tỷ lệ khác nhỏ hơn, cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông có thể được cử người vào HĐQT

Còn về trách nhiệm của cổ đông, theo Điều 113 Luật Doanh nghiệp, trách nhiệm cơ bản và quan trọng trước tiên là các cổ đông phải hoàn thành nghĩa vụ thanh toán cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn ít nhất 90 ngày kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nếu không, họ đương nhiên không còn là cổ đông nữa và cũng không được quyền chuyển nhượng những cổ phần này cho người khác, các quyền về cổ đông của họ sẽ tương ứng với cổ phần đã thanh toán Ngoài ra, các cổ đông còn phải chịu trách nhiệm tương ứng với giá trị cổ phần chưa thanh toán đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời hạn trước khi công ty điều chỉnh giảm vốn điều lệ theo quy định

Điều kiện hoàn thành việc góp vốn của cổ đông, theo khoản 3 Điều 35

Luật Doanh nghiệp quy định “Việc góp vốn chỉ được coi là thanh toán xong khi

quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty” Điểm

đặc biệt lưu ý, người góp vốn chính thức trở thành cổ đông của công ty kể từ thời

38 khoản 3 Điều 116 Luật Doanh nghiệp

điểm cổ phần được thanh toán và các thông tin về người góp vốn được công ty ghi vào sổ đăng ký cổ đông.39 Một ý kiến lưu ý cũng thừa nhận tư cách cổ đông chỉ được thừa nhận khi người mua cổ phần đã thanh toán đủ và thông tin của họ

đã được ghi nhận vào sổ đăng ký cổ đông 40

Riêng đối với CĐSL nếu không thanh toán toàn bộ số cổ phần đăng ký mua hoặc chỉ thanh toán một phần thì tư cách cổ đông của họ chỉ có hiệu lực trong thời hạn 90 ngày kể từ khi công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, sau thời điểm này, tư cách của họ sẽ bị thay đổi theo số cổ phần đã thanh toán, nghĩa là họ không còn là CĐSL nữa nếu chưa thanh toán hoặc phải thay đổi thông tin sở hữu nếu chỉ thanh toán một phần cổ phần đã đăng ký Công

ty phải làm thủ tục thay đổi CĐSL với cơ quan đăng ký kinh doanh trong vòng

30 ngày kể từ ngày công ty chấm dứt thời hạn phải hoàn thành góp vốn.41

1.2 Thực tiễn liên quan tài sản và vốn góp thành lập công ty cổ phần

1.2.1 Hợp đồng góp vốn là nhà ở

Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự (Điều 385 BLDS 2015) Hợp đồng góp vốn cũng là một giao dịch dân sự, là hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.42

Khoản 27 Điều 4 Luật Doanh nghiệp giải thích phần vốn góp là giá trị tài sản của bên đã góp hoặc cam kết góp Như vậy, có thể kết luận, hình thức góp

39 Điều 113 Luật Doanh nghiệp

40 Phạm Hoài Huấn, Quản trị công ty trực chiến-bản án và bình luận, Nxb Chính trị quốc gia sự

42 Điều 116 BLDS 2015

vốn là hành vi chuyển quyền sở hữu tài sản và sự cam kết sẽ chuyển giao quyền

về tài sản từ bên muốn góp sang doanh nghiệp để trở thành một khối tài sản chung độc lập

Trên cơ sở Điều 398 BLDS 2015 (nội dung của hợp đồng), có thể thiết lập hợp đồng góp vốn cũng gồm các nội dung cơ bản: đối tượng của hợp đồng, số lượng, giá cả, phương thức thanh toán, quyền và nghĩa vụ các bên, trách nhiệm

do vi phạm hợp đồng và phương thức giải quyết tranh chấp nếu có Trong đó, nội dung quan trọng nhất là đối tượng của hợp đồng Luật Doanh nghiệp có sẵn giải thích: tài sản góp vốn là tiền đồng Việt Nam, ngoại tệ, vàng; quyền sở hữu trí tuệ,

sở hữu công nghệ và tài sản khác có thể định giá được 43 Do vậy, đối tượng hợp đồng ở đây được hiểu là tài sản góp vốn

Một trong những đối tượng có liên quan hợp đồng góp vốn cần phải bàn luận và phân tích sâu rộng vì có giá trị pháp lý phức tạp và luôn tăng dần theo thời gian là đất đai hay còn tồn tại ở một dạng khác gọi là quyền sử dụng đất, đây

là tài sản đặc biệt, tuy thuộc sở hữu toàn dân nhưng do nhà nước đại diện chủ sở hữu và thống nhất quản lý 44 nên dù người có quyền sở hữu riêng nhưng vẫn phải

chịu sự quản lý chung của nhà nước theo các văn bản quy phạm pháp luật Theo pháp luật dân sự, hợp đồng về quyền sử dụng đất có liên quan góp vốn cũng là hợp đồng dân sự 45 và có liên quan tài sản đặc biệt là đất đai, có giá trị lớn, thời hạn sử dụng dài và dễ bị tranh chấp nên cần phải tuân thủ chặt chẽ về nội dung

và hình thức Khoản 2 Điều 119 BLDS 2015 quy định: Trường hợp luật quy định giao dịch dân sự phải được thể hiện bằng văn bản có công chứng, chứng thực, đăng ký thì phải tuân theo quy định đó Khoản 2 Điều 35 Luật Doanh nghiệp quy định, đối với tài sản phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định của pháp luật Bên cạnh, Luật Đất đai năm 2013 quy

43 Điều 34 Luật Doanh nghiệp

44 Điều 4 Luật Đất đai 2013

45 Điều 500 BLDS 2015

định giao dịch góp vốn liên quan quyền sử dụng đất phải lập thành văn bản và phải công chứng hoặc chứng thực trừ trường hợp một bên là tổ chức hoạt động lĩnh vực kinh doanh bất động sản 46

Ngoài ra, Luật Nhà ở năm 2014 quy định giao dịch góp vốn bằng nhà ở cũng phải công chứng, chứng thực trừ trường hợp có một bên tham gia giao dịch

là tổ chức Cụ thể như sau:

“Điều 122 Công chứng, chứng thực hợp đồng và thời điểm có hiệu lực của hợp đồng về nhà ở

1 Trường hợp mua bán, tặng cho, đổi, góp vốn, thế chấp nhà ở, chuyển nhượng hợp đồng mua bán nhà ở thương mại thì phải thực hiện công chứng, chứng thực hợp đồng, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này

Đối với các giao dịch quy định tại khoản này thì thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là thời điểm công chứng, chứng thực hợp đồng

2 Đối với trường hợp tổ chức tặng cho nhà tình nghĩa, nhà tình thương; mua bán, cho thuê mua nhà ở thuộc sở hữu nhà nước; mua bán, cho thuê mua

nhà ở xã hội, nhà ở phục vụ tái định cư; góp vốn bằng nhà ở mà có một bên là tổ

chức; cho thuê, cho mượn, cho ở nhờ, ủy quyền quản lý nhà ở thì không bắt buộc

phải công chứng, chứng thực hợp đồng, trừ trường hợp các bên có nhu cầu

46 Xem thêm: điểm a khoản 3 Điều 167 Luật Đất đai 2013

“3 Việc công chứng, chứng thực hợp đồng, văn bản thực hiện các quyền của người sử dụng đất được thực hiện như sau:

a) Hợp đồng chuyển nhượng, tặng cho, thế chấp, góp vốn bằng quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền với đất phải được công chứng hoặc chứng thực, trừ trường hợp kinh doanh bất động sản quy định tại điểm b khoản này;

b) Hợp đồng cho thuê, cho thuê lại quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền với đất, hợp đồng chuyển đổi quyền sử dụng đất nông nghiệp; hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất và tài sản gắn liền với đất, tài sản gắn liền với đất mà một bên hoặc các bên tham gia giao dịch là tổ chức hoạt động kinh doanh bất động sản được công chứng hoặc chứng thực theo yêu cầu của các bên;

d) Việc công chứng thực hiện tại các tổ chức hành nghề công chứng, việc chứng thực thực hiện tại Ủy ban nhân dân cấp xã

Đối với các giao dịch quy định tại khoản này thì thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là do các bên thỏa thuận; trường hợp các bên không có thỏa thuận thì thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là thời điểm ký kết hợp đồng”

Như vậy, ngoài những tài sản mà Luật Doanh nghiệp buộc phải đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng đất hoặc các tài sản mà luật đất đai, luật nhà ở quy định phải công chứng, chứng thực thì các tài sản còn lại đủ tiêu chuẩn góp vốn thì không bắt buộc phải công chứng hoặc chứng thực Tuy nhiên, thực tiễn phát sinh những bất cập và một số vấn đề pháp lý như sau:

Khoản 2 Điều 122 Luật Nhà ở năm 2014 quy định “góp vốn bằng nhà ở mà

có một bên là tổ chức” thì hợp đồng góp vốn không bắt buộc phải công chứng,

chứng thực Điều này được hiểu theo hai cách: (i) bên góp vốn và bên nhận góp vốn đều là tổ chức hoặc có một bên là cá nhân, bên còn lại là tổ chức thì sẽ không bắt buộc công chứng, chứng thực; (ii) chỉ khi cả hai bên đều là cá nhân góp vốn với nhau mới phải công chứng, chứng thực Do công ty cổ phần là tổ chức kinh tế, nên mặc nhiên, giao dịch này không cần thiết phải công chứng, chứng thực Vấn

đề này đã tạo nên sự lựa chọn mới nên phát sinh các tình huống pháp lý cho các bên giao dịch liên quan tài sản góp vốn về nhà ở Ví dụ, Công ty cổ phần A ký hợp đồng góp vốn với B (B là cá nhân), tài sản góp vốn là căn nhà trị giá 2 tỷ đồng Giao dịch này thỏa điều kiện không bắt buộc thủ tục công chứng vì A là tổ chức Sau đó, A cho C thuê Một tháng sau, nhà tăng giá, B đề nghị huỷ hợp đồng góp vốn, C khởi kiện A đòi bồi thường thiệt hại, do B chưa làm thủ tục chuyển quyền

sở hữu sang A nên căn nhà vẫn là của B Nhưng nếu A và B ký hợp đồng có công chứng thì B khó có thể yêu cầu huỷ hợp đồng vì cả hai bên đều phải đến tổ chức công chứng huỷ hợp đồng theo quy định về công chứng 47, lúc này, A sẽ dễ dàng thoả hiệp với B vì hệ thống công chứng đã thể hiện giao dịch góp vốn nên B không thể thực hiện giao dịch với người khác cho đến khi A và B cùng đồng ý huỷ giao

47 Tại khoản 1 Điều 51 Luật Công chứng 2014 quy định “Việc công chứng sửa đổi, bổ sung, hủy

bỏ hợp đồng, giao dịch đã được công chứng chỉ được thực hiện khi có sự thỏa thuận, cam kết bằng văn bản của tất cả những người đã tham gia hợp đồng, giao dịch đó”

dịch tại tổ chức công chứng Qua giả thiết của ví dụ cho thấy, do hợp đồng chưa công chứng nên quan hệ tranh chấp sẽ bị mở rộng vì B sẽ tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan nếu C khởi kiện A; còn nếu A khởi kiện B thì B là bị đơn, nên nội dung tranh chấp sẽ gặp nhiều phiền toái, phát sinh chi phí tố tụng cho cả A; B và C Có thể nhận định, quy định không bắt buộc công chứng, chứng thực đối với giao dịch góp vốn bằng nhà ở mà một bên là tổ chức dù tạo điều kiện cho một tổ chức nhưng lại dễ nảy sinh tranh chấp sang quan hệ pháp luật khác do việc áp dụng hoặc vận dụng quy định pháp luật của người tham gia giao dịch góp vốn vào doanh nghiệp đặc biệt này Như đã trích dẫn, Luật Đất đai

2013 quy định quyền về công chứng, chứng thực một số trường hợp là “theo yêu cầu của các bên” ; Luật Nhà ở năm 2014 thì dùng diễn từ “không bắt buộc” mà không dự liệu khả năng các bên giao dịch sẽ tận dụng quy định này làm phát sinh thêm tranh chấp

Các hợp đồng được lập thành văn bản công chứng, chứng thực thì có giá trị pháp lý đối với các bên, với người khác có liên quan, được công nhận có giá trị chứng cứ Hợp đồng không tuân thủ hình thức, thủ tục luật định có thể không làm hợp đồng mất hiệu lực ràng buộc đối với các bên, nhưng không có hiệu lực đối kháng với người thứ ba trong trường hợp có xung đột lợi ích với người thứ

ba.48

Dưới góc độ lý luận và luật định, tác giả cũng đồng quan điểm của Tiến sĩ Châu Thị Khánh Vân và các tác giả: Công chứng có mục đích cơ bản nhất là đảm bảo quyền lợi hợp pháp của các bên tham gia giao dịch Công chứng viên không chỉ ghi nhận, xem xét các giao dịch cần xác nhận có phù hợp với quy định pháp luật hay không mà còn tư vấn về quyền và lợi ích; những rủi ro pháp lý có thể xảy ra khi vi phạm thỏa thuận; còn chứng thực chỉ là việc ghi nhận lại sự thỏa thuận và chỉ có giá trị chứng cứ chứng minh có tồn tại giao dịch thể hiện bởi ý chí thông qua chữ ký, điểm chỉ nên không đảm bảo tính hợp pháp đầy đủ như thủ

48 Lê Minh Hùng, Hiệu lực của hợp đồng, Nxb Hồng Đức, 2015, tr.103-104

tục công chứng 49 Do đó, để tránh phát sinh tranh chấp và chi phí tố tụng; hậu quả pháp lý chắc chắn tốn kém hơn cả chi phí công chứng cho cả người góp vốn

và bên nhận góp vốn, các giao dịch góp vốn liên quan nhà ở khi một bên là tổ chức cũng cần quy định phải bắt buộc công chứng, cụ thể, tác giả kiến nghị khoản 2 Điều 122 Luật Nhà ở năm 2014 nên sửa đổi, bổ sung theo hướng phải được công chứng

1.2.2 Tài sản góp vốn

1.2.2.1 Tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn

Điều 105 BLDS 2015 liệt kê tài sản góp vốn là tiền, vật, giấy tờ có giá hoặc quyền về tài sản trong đó có bất động sản như đất đai, nhà, các công trình xây dựng gắn liền với đất; các tài sản hiện có hoặc hình thành trong tương lai Vì tài sản là phạm trù vật chất nên rất đa dạng, chỉ có thể khái niệm và liệt kê chúng Điều 34 Luật Doanh nghiệp cũng có cách xác định tài sản tương tự và bổ sung thêm đặc tính sở hữu quyền, theo đó, tài sản góp vốn là tiền đồng Việt Nam, ngoại tệ, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, bí quyết công nghệ hoặc tài sản khác có thể định giá mà chỉ có cá nhân hoặc pháp nhân là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyền hợp pháp về tài sản đó mới có quyền góp vốn Điểm đáng chú ý liên quan định giá các tài sản này theo Điều 36 Luật Doanh nghiệp là khi thành lập doanh nghiệp phải được các CĐSL hoặc tổ chức định giá thực hiện theo nguyên tắc đồng thuận hoặc phải được trên 50% các CĐSL chấp thuận nếu thuê một tổ chức định giá tham gia Trường hợp định giá cao hơn so với giá trị thực tế của tài sản định giá thì các CĐSL phải liên đới góp thêm bằng số chênh lệch định giá tại thời điểm kết thúc định giá, đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm đối với các thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế Quy định này có những điểm bất cập như sau:

a) Về thành phần tham gia định giá

49 Châu Thị Khánh Vân (chủ biên), Hiệu lực giao dịch quyền sử dụng đất, Trường Đại học Kinh

tế - Luật, Nxb ĐH Quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2020, tr 170-171

Vốn điều lệ và cổ phần trong thời gian thành lập đã được pháp luật doanh nghiệp cho phép ghi nợ (được đăng ký góp; mua)50 nghĩa là, cổ phần của CĐSL chỉ cần đăng ký mua mà không cần phải góp đủ ngay cũng có quyền bày tỏ sự chấp thuận khi tham gia định giá nên nếu quy định trên 50% số CĐSL đồng ý việc định giá là không công bằng và hợp lý Giả sử, trong thời điểm thành lập, công ty cổ phần cần định giá một tài sản của một cổ đông khác đăng ký cổ phần phổ thông, có 03 CĐSL, trong đó 2 CĐSL chưa góp vốn mà mới chỉ đăng ký Theo quy định trên, 02 CĐSL này vẫn được quyền quyết định giá trị tài sản góp vốn cùng với tổ chức thẩm định giá dù 01 CĐSL còn lại đã góp đủ nhưng không tham gia định giá do không đồng thuận về giá, khi đó, việc định giá vẫn có giá trị pháp lý vì thoả điều kiện trên 50% cổ đông (= 2/3)tham giá định giá là chưa hợp

cổ đông khác cho dù đã góp đủ vốn nên dễ phát sinh tranh chấp nội bộ Như vậy, điều luật này cần phải được sửa đổi cho hợp lý để thuyết phục hơn

b) Chênh lệch giá trị tài sản góp vốn so với giá thực tế

Mục đích định giá tài sản góp vốn là phản ảnh giá trị thật của tài sản góp vốn từ đó, phản ánh đúng vốn góp nhưng tài sản đem góp vốn vì nhiều lý do khác nhau không phản ánh đúng giá trị thật một cách khách quan, người có tài

50 Xem thêm Điều 112 Luật Doanh nghiệp

“1 Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã bán Vốn điều lệ của công ty cổ phần khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty

2 Cổ phần đã bán là cổ phần được quyền chào bán đã được các cổ đông thanh toán đủ cho công ty”

sản luôn có tâm lý muốn giá trị tài sản của họ có giá cao để nhận lợi tức hoặc các quyền lợi khác trong khi người tham gia định giá lại có trạng thái nhận thức ngược lại vì họ cho rằng nếu khoản chênh lệch phải góp thêm quá cao, họ sẽ bị rủi ro đền bù và không đủ khả năng góp vào Do đó, sau khi định giá nếu bị phát hiện có chênh lệch do định giá sai thường dễ phát sinh tranh chấp nội bộ

Khoản 2 Điều 36 Luật Doanh nghiệp quy định về xử lý chênh lệch do định giá có nội dung: trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế của tài sản đó tại thời điểm góp vốn thì CĐSL cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế Ngoài ra, nếu định giá không đúng, công ty còn bị xử phạt vi phạm hành chính theo khoản

3 Điều 46 Nghị định 122/2021/NĐ-CP quy định xử phạt hành chính lĩnh vực kế hoạch và đầu tư Theo đó, mức phạt tiền là từ 30.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng đối với một trong các hành vi “cố ý định giá tài sản góp vốn không đúng giá trị” và biện pháp khắc phục hậu quả là phải điều chỉnh, thay đổi phần góp vốn vi phạm

Từ những quy định trên, có thể nhận định: Tài sản góp vốn phải định giá không phải lúc nào cũng định giá một cách thuận lợi, đơn giản như chiếc xe ô tô, máy vi tính, nhà xưởng đã xây dựng nhưng nếu định giá là quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, bằng sáng chế, nhãn hiệu và tên thương mại…thì sẽ phức tạp hơn vì nó đòi hỏi phải xác định được giá trị hiện tại và cả giá trị trong tương lai của tài sản như quyền sử dụng đất, nhãn hiệu, tên thương mại Cơ sở xác định giá được định giá (giá ban đầu) cần phải phân định rõ, có thể phân thành 2 nhóm, nhóm 1: Tài sản cần định giá đã qua sử dụng - việc định giá sẽ căn cứ vào tỷ lệ hao mòn như với xe ôtô, nhà xưởng, máy móc thiết bị …sẽ thuận lợi hơn nhưng với nhóm 2: những tài sản có tính năng đặc biệt mà giá cả thường có xu hướng tăng theo thị trường như đất đai, nhãn hiệu, tên thương mại…thì việc xác định giá ban đầu và giá trị thức tế không hề dễ dàng

Thực tế cho thấy, việc xác định nguyên giá ban đầu của tài sản phần lớn căn cứ vào hợp đồng; chứng từ mua bán tài sản, thông báo lệ phí trước bạ, chứng

từ thanh toán, hoá đơn ghi nhận các khoản chi phí có liên quan Đối với đất đai, thường căn cứ vào thông báo lệ phí trước bạ nhà - đất, hợp đồng chuyển nhượng, quyết định giao, cho thuê đất, văn bản cho tặng, di chúc…hoặc các chứng từ khác có liên quan

Một trong những tài sản phải định giá có khả năng bị chênh lệch lớn so với ban đầu là đất đai hoặc tài sản gắn liền với đất vì có liên quan đến quyền sử dụng đất Lý do là vì, giá thực tế quyền sử dụng đất thường không chuẩn xác do khung giá đất của nhà nước thấp hơn giá thực tế và không theo kịp thị trường do điều chỉnh 5 năm một lần 51 còn theo hợp đồng mua bán thì cũng không đúng với giá thực tế vì người bán, người sở hữu tài sản này thường kê khai thấp để nộp nghĩa vụ thuế ít hơn Trong khi đó, khung giá đất do Chính phủ quy định theo Điều 113 Luật Đất đai 2013 định kỳ 05 năm mới điều chỉnh một lần đối với từng loại đất, theo từng vùng theo hướng nếu giá đất phổ biến trên thị trường tăng từ 20% trở lên so với giá tối đa hoặc giảm từ 20% trở lên so với giá tối thiểu trong khung giá đất thì Chính phủ mới điều chỉnh cho phù hợp Đối với bảng giá đất, trên cơ sở khung giá đất này, uỷ ban nhân dân các tỉnh sẽ ban hành xác định từ mức tối thiểu đến mức tối đa với từng loại đất cụ thể, theo vùng và cũng ban hành định kỳ 5 năm một lần Bảng giá đất là cơ sở để thu tiền sử dụng đất, tiền thuê đất, tính giá trị tài sản khi giao đất, tiền sử dụng đất và thuế chuyển quyền

sử dụng đất (Điều 114 Luật đất đai 2013) Thực tiễn, phần lớn doanh nghiệp khi góp vốn cũng dựa trên giá đất này làm cơ sở định giá Ngoài ra, điểm a khoản 1 Điều 3 Thông tư 13/2022/TT-BTC ngày 28-02-2022 quy định giá tính lệ phí trước bạ như sau: “Trường hợp giá đất tại hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất thấp hơn giá do ủy ban nhân dân cấp tỉnh ban hành thì giá tính lệ phí trước bạ đối

51 Xem thêm Điều 113 Luật Đất đai năm 2013: “Điều 113 Khung giá đất: Chính phủ ban hành khung giá đất định kỳ 05 năm một lần đối với từng loại đất, theo từng vùng Trong thời gian thực hiện khung giá đất mà giá đất phổ biến trên thị trường tăng từ 20% trở lên so với giá tối đa hoặc giảm từ 20% trở lên so với giá tối thiểu trong khung giá đất thì Chính phủ điều chỉnh khung giá đất cho phù hợp”

với đất là giá do ủy ban nhân dân cấp tỉnh ban hành theo quy định của pháp luật

về đất đai tại thời điểm kê khai lệ phí trước bạ”

Theo đề tài nghiên cứu về khung giá đất và bảng giá đất từ năm

2014-2018 của 3 miền từ các tỉnh thành lớn như Vĩnh Phúc, Hà Nội, Đà Nẵng, Thành phố Hồ Chí Minh, Đồng Nai, Cần Thơ cho thấy, khung giá và bảng giá đất bộc lộ nhiều hạn chế và không đúng với mục tiêu của Luật Đất đai đề ra là phải phù hợp với giá cả thị trường Kết quả nghiên cứu cho thấy bảng giá đất chênh lệch rất lớn so với giá chuyển nhượng thực tế, chỉ bằng 30-60% giá thị trường Thậm chí, khung giá đất có giá chỉ bằng 5% giá thị trường tại khu vực trung tâm của thành phố Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh.52 Hiện bảng giá đất đang áp dụng cho 63 tỉnh thành sử dụng cho giai đoạn năm 2020-2024.53 Trong khi kết quả nghiên cứu này mới chỉ dừng lại năm 2018 nên nếu tính đến năm 2022, sự chênh lệch này còn cách biệt lớn hơn nữa Một nhận định có cùng quan điểm về giá đất của Thời báo Tài chính Việt Nam: Từ trước đến nay, khung giá đất ở tại hầu hết các tỉnh thành, đặc biệt là các đô thị lớn, có chênh lệch rất lớn so với giá chuyển nhượng thực tế trên thị trường Giá chuyển nhượng thực tế dễ bị bóp méo, khiến các giao dịch chuyển nhượng nhà đất hiện nay đang bị các bên mua - bán thao túng theo hướng có lợi cho mình.54 Cũng theo bài viết, đã có trích lời chia sẻ quan điểm của GS Đặng Hùng Võ 55: “Chúng ta phải làm sao có được hợp đồng

chuyển nhượng đất đai có giá thực, để người mua và bán ghi vào đúng giá thị

52 Viện Chiến lược và Chính sách tài chính-Bộ Tài chính - Ban Phát triển thị trường tài chính (chủ nhiệm nghiên cứu:Nguyễn Thị Hải Bình), “Nghiên cứu khảo sát: Giá đất thị trường và khung giá đất tại một số thành phố lớn - Những vấn đề đặt ra”, https://mof.gov.vn/webcenter/portal/vclvcstc/pages_ r/l/chi-tiet-tin?dDocName=MOFUCM172903, truy cập ngày 12/9/2022

53 Châu Thanh và Phạm Thanh Hữu, “Bảng giá đất 2020-2024 của 63 tỉnh, thành phố trực thuộc

Trung ương” san/27130/bang-gia-dat-2020-cua-cac-tinh-thanh-pho-truc-thuoc-trung-uong, truy cập ngày 12/9/2022

,https://thuvienphapluat.vn/chinh-sach-phap-luat-moi/vn/thoi-su-phap-luat/bat-dong-54 Hoàng Yến, hoangyen@gmail.com, “Bỏ khung giá đất, xác định giá theo thị trường: Cơ hội và thách thức”, https://thoibaotaichinhvietnam.vn/bo-khung-gia-dat-xac-dinh-gia-theo-thi-truong-co-hoi-va- thach-thuc-112195.html#:~:text=Gi%C3%A1%20%C4%91%E1%BA%A5t%20theo%20gi%C3 %A1%2

0 th%E1%BB%8B,c% C3%A1c%20h%E1%BB%A3 p%20%C4%91%E1%BB%93ng%20c huy%E 1

%B B%83n%20nh%C6%B0%E1%BB%A3ng, truy cập ngày 12/9/2022

55 Giáo sư Đặng Hùng Võ - nguyên là Thứ trưởng Bộ Tài nguyên và môi trường nhiệm kỳ

2002-2007

trường Từ đây, cách tính thuế mua bán đất cũng phải tính lại vì trước đây thường tính thuế theo giá trị đất của từng khu vực nhà nước quy định” Một quan

điểm nữa là của GS TS Hoàng Văn Cường cũng có chung nhận định về giá đất :

Giá cả phải cập nhật hàng năm Giá đất có thể công bố hàng năm nhưng chính

sách thu của nhà nước cần ổn định trong 5 năm

Từ những thông tin và số liệu trên, có thể nhận định, việc xác định giá trị tài sản góp vốn rất cần có giá đủ tin cậy so với giá thực tế để bảo đảm quyền lợi cho doanh nghiệp và cả người góp vốn, nếu không sẽ gây ảnh hưởng đến việc phân chia lợi nhuận và quyền về tài sản, doanh nghiệp bị chế tài phạt hành chính

do định giá tài sản không đúng Nhằm phản ánh đúng giá trị vốn góp Riêng về tài sản góp vốn là đất đai, để hạn chế rủi ro phát sinh chênh lệch góp do định giá không đúng, đã đến lúc cần có sự sửa đổi cách xác định giá đất cho phù hợp với giá thị trường để làm cơ sở cho việc định giá có thêm căn cứ

1.2.2.2 Thanh toán cổ phần đăng ký mua bằng tiền mặt

Phương thức nộp tiền mua cổ phần đóng vai trò ý nghĩa giúp cơ quan quản lý nhà nước giám sát, thống kê vốn thuận lợi và giúp cơ quan thuế kiểm tra, thu nghĩa vụ thuế chuyển nhượng cổ phần Thanh toán góp vốn bằng hình thức chuyển khoản sẽ là giao dịch chứng minh cho sự góp vốn của nhà đầu tư, đồng thời, doanh nghiệp cũng dễ kiểm soát quá trình góp vốn nhưng vẫn còn sự bỏ ngỏ

mà chưa có quy định cụ thể

Hiện, việc thanh toán mua cổ phần bằng hình thức chuyển khoản chỉ áp dụng với tổ chức nhưng với cá nhân thì có thể góp bằng hình thức chuyển khoản hoặc bằng tiền mặt.56 Trong khi đó, chủ trương của nhà nước là hạn chế và khuyến khích thanh toán không dùng tiền mặt Ngoài ra, thanh toán cổ phần qua ngân hàng sẽ tạo thuận lợi cho cơ quan chức năng trong việc giám sát, kiểm tra việc góp vốn và quản lý kinh tế tại địa phương và phạm vi quốc gia Ngược lại,

56 Điều 3 Thông tư số 09/2015/TT-BTC ngày 29/01/2015 của Bộ Tài Chính hướng dẫn thực hiện Điều 6 Nghị định số 222/2013/NĐ-CP ngày 31/12/2013 của Chính phủ về thanh toán bằng tiền mặt

việc thanh toán mua cổ phần bằng tiền mặt giai đoạn thành lập sẽ gây khó khăn cho việc kiểm tra, giám sát của cơ quan chức năng, chẳng hạn, hành vi lập bổ sung chứng từ góp vốn bằng tiền mặt bằng cách điều chỉnh thời điểm góp vốn sớm hơn để không bị phạt hành chính do vi phạm thời hạn góp vốn 90 ngày từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trong khi nếu góp bằng hình thức chuyển khoản thì việc điều chỉnh thời điểm thanh toán mua cổ phần là không thể thực hiện được Đó là chưa nói đến việc góp vốn ảo có mục đích khác để lừa đảo, lạm dụng tín nhiệm lừa đảo chiếm đoạt tài sản Cụ thể là trường hợp bị cáo Phan Thúy Mai thành lập Công ty An Phát (chủ đầu tư dự án Khu du lịch 79 Mùa Xuân) cam kết góp vốn với tỷ lệ 60% Sau đó, Công ty An Phát đã ký các hợp đồng hợp tác với một số doanh nghiệp, tiền thu được từ việc hợp tác, bị cáo Mai cho hạch toán vào vốn góp của cá nhân mình Đáng chú ý, bị cáo này đã 2 lần rao bán cổ phần khi chưa hề góp vốn, để chiêu dụ một cá nhân

đã chi 33 tỷ đồng mua 33% vốn điều lệ của Công ty An Phát.57 Ngoài ra, việc

mua lại cổ phần góp bằng tiền mặt là cơ hội cho các hành vi rửa tiền, hợp thức hóa việc buôn lậu, chuyển tiền qua biên giới và các hành vi bất hợp pháp khác

Do vậy, cần có hình thức góp vốn phù hợp để ngăn ngừa việc lợi dụng cách thức thanh toán cổ phần bằng tiền mặt để vi phạm pháp luật

1.2.3 Đăng ký vốn điều lệ bằng phương thức góp tiền mặt

Một trong những vụ việc nổi cộm trên truyền thông trong năm 2021 là trường hợp một doanh nghiệp đăng ký vốn điều lệ với số vốn cực kỳ lớn 500.000 tỷ đồng do Công ty cổ phần Tập đoàn Đầu tư công nghệ tự động toàn cầu (Auto Investment Group) thành lập và đã phải giải thể sau sáu tháng hoạt động mà theo ông Nguyễn Vũ Quốc Anh, Tổng giám đốc “siêu doanh nghiệp” 500.000 tỉ đồng cho biết lý do công ty giải thể là do các cổ đông không có đủ tiền

để góp vốn Một nguyên nhân nữa là do “ông lo lắng cho gia đình phải chịu áp

57 Thúy Nguyễn, “Chủ đầu tư Dự án Đồi 79 Mùa Xuân góp vốn ảo” dau-tu-du-an-doi-79-mua-xuan-gop-von-ao-post30454.html, truy cập ngày 28/6/2021