Pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài– Kinh nghiệm so sánh pháp luật Trung Quốc và những định hướng hoàn thiện chopháp luật Việt Nam Trương Thị Bích,
MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ
Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
1.1.1 Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Về bản chất, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài Vì vậy, để hiểu về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, chúng ta cần phải phân tích, làm rõ về khái niệm “hợp đồng mua bán hàng hóa” và “yếu tố nước ngoài”
Thứ nhất, về “hợp đồng mua bán hàng hóa”.
Theo Karl Marx, hàng hóa là sản phẩm của lao động, có thể thỏa mãn nhu cầu nào đó của con người thông qua trao đổi, mua bán (Khoa lý luận chính trị - Học viện Ngân hàng, 2020) Nói cách khác, sản phẩm của lao động chỉ được coi là hàng hóa khi nó được đưa ra thị trường để mua bán, trao đổi Ở thời kỳ sơ khai của xã hội loài người, khi sản xuất vẫn còn chưa phát triển, để có một món hàng mình muốn thì ta phải trao đổi trực tiếp bằng một món hàng khác mà mình có Việc trao đổi hàng hóa này chỉ mang tính đơn lẻ, ngẫu nhiên, không hề có quy luật gì cả Miễn là một người có món hàng người kia cần và ngược lại, hành vi trao đổi sẽ được diễn ra Dần dà, việc này bộc lộ ra rất nhiều vấn đề: Không phải lúc nào chúng ta cũng có thứ mà người kia cần, hay đôi khi sẽ xảy ra sự bất cân xứng giá trị giữa các món hàng được mang ra trao đổi Để giải quyết vấn đề này, vật làm trung gian trao đổi đã xuất hiện Ban đầu vật ấy là vỏ sò, rồi vàng, bạc và cuối cùng là tiền như ngày nay Cùng với sự xuất hiện của vật trung gian trao đổi, hành vi “mua bán hàng hóa” đã ra đời LTM năm 2005 số 36/2005/QH11 đã định nghĩa về “mua bán hàng hóa” như sau: “Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận” (khoản 8 Điều 3) Bản chất của mua bán hàng hóa chính là sự trao đổi vật và tiền giữa các bên với nhau Bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho bên mua và có quyền nhận được một khoản tiền tương xứng với giá trị của món hàng Ngược lại, bên mua có nghĩa vụ thanh toán một khoản tiền tương xứng với món hàng mà bên bán giao cho Và thứ làm phát sinh sự ràng buộc giữa các bên về mặt nghĩa vụ đó chính là hợp đồng Gerald Kathleen Hill (2002) đã định nghĩa “hợp đồng” trong cuốn Từ điển Dân luật là:
“một thỏa thuận với các điều khoản cụ thể giữa hai hay nhiều người hay các tổ chức, trong đó, các bên sẽ hứa làm một việc gì đó để đổi lấy một lợi ích nhất định (nghĩa vụ đối ứng)” Còn tại Việt Nam, Từ điển tiếng Việt (Hoàng Phê và các cộng sự, 2003) đã định nghĩa “hợp đồng” là: “sự thỏa thuận, giao ước giữa hai hay nhiều bên quy định các quyền lợi, nghĩa vụ của các bên tham gia, thường được viết bằng văn bản”. Tựu trung lại thì “hợp đồng mua bán hàng hóa”là sự thỏa thuận giữa các bên nhằm đạt được một lời hứa có tính ràng buộc pháp lý như sau: bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận
Về “hợp đồng có yếu tố nước ngoài”,
Theo khoản 2 Điều 663 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13:
“Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự thuộc một trong các trường hợp sau đây: a) Có ít nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân nước ngoài; b) Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng việc xác lập, thay đổi, thực hiện hoặc chấm dứt quan hệ đó xảy ra tại nước ngoài; c) Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng đối tượng của quan hệ dân sự đó ở nước ngoài”
Nếu theo định nghĩa này thì hợp đồng có yếu tố nước ngoài sẽ bao gồm: hợp đồng có một bên giao kết là cá nhân, pháp nhân có quốc tịch nước ngoài; hợp đồng được giao kết tại nước ngoài và hợp đồng có đối tượng là tài sản ở nước ngoài
Công ước La Hay năm 1964 về mua bán động sản hữu hình cũng có quan điểm khá tương đồng về vấn đề này Theo Điều 1 của Công ước này thì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau và đáp ứng 1 trong 3 điều kiện sau:
“(1) Hợp đồng liên quan đến vật mà trong thời gian ký kết hợp đồng vật đó được chuyên chở hoặc phải được chuyên chở từ lãnh thổ của quốc gia này đến lãnh thổ của quốc gia khác;
(2) Hành vi chào hàng và chấp nhận chào hàng được thực hiện trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau;
(3) Việc giao hàng phải được thực hiện trên lãnh thổ của quốc gia khác không phải là nơi thực hiện hành vi chào hàng hoặc chấp nhận chào hàng”
Khác với BLDS năm 2015 thì ở Công ước La Hay năm 1964 về mua bán động sản hữu hình, yếu tố chủ thể là bắt buộc Đối với Công ước Viên năm 1980 thì yếu tố nước ngoài lại được quy định hẹp hơn Nguồn gốc của hàng hóa, địa điểm giao kết hợp đồng hay địa điểm giao hàng không được xem xét đến để xác định hợp đồng đó có phải là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay không Yếu tố duy nhất được xét đến là chủ thể của hợp đồng Theo khoản 1 Điều 1 Công ước Viên năm 1980:
“Công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau:
(a) Khi các quốc gia là thành viên của Công ước; hoặc
(b) Khi các quy tắc tắc của tư pháp quốc tế dẫn chiếu đến việc áp dụng luật của quốc gia là thành viên của Công ước”
Cũng giống như Công ước La Hay năm 1964 về mua bán động sản hữu hình, Công ước Viên năm 1980 không dựa trên quốc tịch để xác định yếu tố nước ngoài như BLDS năm 2015 mà căn cứ dựa vào địa điểm của trụ sở thương mại Ở nước ta, trước khi LTM năm 2005 số 36/2005/QH11 được ban hành, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được các nhà làm luật gọi là “hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương” (HĐMBHHNgT) Yếu tố nước ngoài của hợp đồng này được các nhà làm luật thời đó định nghĩa tại khoản 1 Điều 1 Quy chế tạm thời của Bộ Thương nghiệp số 4794-TN-XNK ngày 31 tháng 7 năm 1991 hướng dẫn việc ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương, bao gồm:
“a Chủ thể của HĐMBHHNgT là các pháp nhân có quốc tịch khác nhau b Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng thông thường được di chuyển từ nước này qua nước khác c Đồng tiền thanh toán trong HĐMBHHNgT là ngoại tệ đối với một hoặc cả hai bên ký kết hợp đồng
Trở lại với pháp luật còn hiệu lực, theo khoản 1 Điều 27 LTM năm 2005 số 36/2005/QH11: “Mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tái nhập và chuyển khẩu” Bên cạnh đó, các nhà làm luật cũng đưa ra các khái niệm về 5 hoạt động trên tại các Điều 28, 29 và 30 LTM năm 2005 Theo đó, yếu tố quốc tế trong trường hợp này là hàng hóa có sự dịch chuyển qua biên giới lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực hải quan riêng trên lãnh thổ Việt Nam
Nhằm mục đích nghiên cứu so sánh giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế, pháp luật các quốc gia khác, tác giả sẽ thống nhất một điều kiện cơ bản nhất cho yếu tố nước ngoài là: các bên tham gia giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau
Tóm lại, từ các phân tích trên chúng ta có thể đưa ra khái niệm về “hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” như sau: “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là sự thỏa thuận giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau, nhằm đạt được một lời hứa có tính ràng buộc pháp lý như sau: bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận”
1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
1.1.2.1 Đặc điểm chung của hợp đồng mua bán hàng hóa
Thứ nhất, hợp đồng mua bán hàng hóa là một hợp đồng thương mại, vì vậy nên hợp đồng này được thành lập nhằm mục đích sinh lời của 1 trong các bên hoặc tất cả các bên giao kết hợp đồng Ngoài ra, chủ thể của hợp đồng phải có 1 trong các bên là thương nhân Bên cạnh đó, để có thể tham gia giao kết hợp đồng thì chủ thể phải có năng lực hành vi, năng lực pháp luật phù hợp với pháp luật quy định Mỗi quốc gia lại có những quy định khác nhau về thương nhân và điều kiện về năng lực hành vi, năng lực pháp luật
Thứ hai, hợp đồng mua bán hàng hóa là một hợp đồng song vụ và có đền bù Hợp đồng song vụ là loại hợp đồng mà mỗi bên tham gia giao kết hợp đồng đều có nghĩa vụ với nhau Trong hợp đồng mua bán hàng hóa, bên mua có nghĩa vụ trả một khoản tiền tương ứng với giá trị của hàng hóa cho bên bán, còn bên bán có nghĩa vụ phải giao hàng cho bên mua đúng theo thỏa thuận
Khái quát về của giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
1.2.1 Khái niệm và đặc điểm về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
1.2.1.1 Khái niệm về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
“Giao kết hợp đồng” là một cụm từ khá thú vị bởi khi phân tích về mặt ngôn ngữ ta sẽ thấy mỗi nước lại có một quan điểm khác nhau về hành vi giao kết hợp đồng Ở các nước sử dụng tiếng Anh, họ sử dụng cụm từ “enter into a contract” để diễn đạt hành vi giao kết hợp đồng Theo từ điển Cambridge (Cambridge University Press & Assessment, n.d.), cụm động từ “enter into something” có một nghĩa là: “bắt đầu tham gia vào việc gì đó, đặc biệt là một cuộc thảo luận hoặc thỏa thuận” Có thể thấy ở đây họ nhấn mạnh đến sự bắt đầu hình thành của hợp đồng Họ coi giao kết hợp đồng như một dấu mốc cho sự tham gia của các bên vào hợp đồng, tức là các bên đã bắt đầu có sự ràng buộc với nhau về mặt nghĩa vụ Đối với tiếng Pháp, từ được sử dụng để diễn đạt hành vi giao kết hợp đồng là:
“conclure” Theo từ điển Larousse (Éditions Larousse, n.d.), Từ này bắt nguồn từ một từ Latin là “concludere” “Concludere” là sự kết hợp giữa “con” – hoàn thành và
“claudere” – kết thúc Vì vậy, bản thân từ “conclure” cũng ám chỉ việc đi đến một thỏa thuận sau khi đã thương lượng, thỏa thuận Dù ta vẫn có thể hiểu nó có nghĩa là hợp đồng bắt đầu hình thành nhưng ngược lại với tiếng Anh, tiếng Pháp lại nhấn mạnh sự kết thúc của quá trình đàm phán hợp đồng Với những quốc gia nói tiếng Pháp, giao kết hợp đồng là hệ quả của một cuộc đàm phán hợp đồng thành công Đối với tiếng Việt, theo Từ điển tiếng Việt (Hoàng Phê và các cộng sự, 2003), giao kết nghĩa là: “cam kết thực hiện” Điều đó có nghĩa “giao kết hợp đồng” là một lời hứa của các bên về việc sẽ thực hiện những thỏa thuận của các bên trong hợp đồng Vậy là Việt Nam có quan điểm khác hoàn toàn so với các quốc gia sử dụng tiếng Anh và tiếng Pháp Chúng ta không quan tâm đến việc giao kết hợp đồng là khởi đầu hay kết thúc của cái gì Thay vào đó chúng ta coi nó như một sợi dây mà các bên sử dụng để tự ràng buộc nhau, một sợi dây mà chỉ được gỡ ra sau khi các bên đã thực hiện đúng, đầy đủ nghĩa vụ và nhận lại được quyền lợi của mình như những gì đã thỏa thuận
Dựa trên tinh thần của các nhà làm luật ở các nước trên, chúng ta có thể đưa ra khái niệm về “giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” như sau: “Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hành vi thể hiện sự thống nhất ý chí của các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau, về việc xác lập quyền và nghĩa vụ của các bên như sau: bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận”
1.2.1.2 Đặc điểm về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Thứ nhất, về chủ thể Chủ thể giao kết hợp đồng phải có năng lực chủ thể, bao gồm năng lực hành vi và năng lực pháp luật phù hợp với yêu cầu của pháp luật điều chỉnh Tuy nhiên, do sự khác biệt về văn hóa, chính trị, tôn giáo, mỗi nước lại có một quy định khác nhau về vấn đề này Ví dụ: ở Indonesia, theo Điều 330 của Bộ luật Dân sự Indonesia thì chủ thể có năng lực tham gia giao kết hợp đồng kể từ khi đủ 21 tuổi (BakerMcKenzie, 2023), còn ở Việt Nam thì cá nhân có đủ năng lực tham gia giao kết mọi loại hợp đồng từ khi đủ 18 tuổi Hiện tượng hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng có thể được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ xã hội được gọi là xung đột pháp luật
Thứ hai, về hình thức đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hình thức của chúng rất đa dạng, bao gồm: lời nói, hành vi, văn bản Cùng với sự phát triển của công nghệ, có rất nhiều hình thức tương đương văn bản đã được sinh ra như: điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu… và hình thức phổ biến nhất trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế ngày nay là hợp đồng điện tử Hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng được xác định theo pháp luật áp dụng đối với hợp đồng đó Cũng giống như năng lực chủ thể, mỗi quốc gia lại có yêu cầu khác nhau về hình thức của giao kết hợp đồng, dẫn đến xung đột pháp luật Còn đối với hình thức của chấp nhận giao kết hợp đồng, bên đề nghị có quyền ấn định hình thức cho chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Nếu bên đề nghị không ấn định thì bên được đề nghị sử dụng hình thức gì cũng được
1.2.2 Nguyên tắc trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Về nguyên tắc tự do, tự nguyện giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đây là một trong những nguyên tắc căn bản và quan trọng nhất trong giao dịch dân sự nói chung và giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng, được thừa nhận rộng rãi ở nhiều nơi trên thế giới Nguyên tắc này bao gồm hai phần: “tự do” và “tự nguyện” “Tự do” thể hiện ở mặt khách quan – hành vi biểu hiện ra bên ngoài của chủ thể Tự do giao kết hợp đồng tức là các bên có quyền lựa chọn bất cứ cá nhân, tổ chức nào mà họ muốn để giao kết hợp đồng, có quyền thỏa thuận bất cứ thứ gì mình muốn trong nội dung hợp đồng (miễn là trong khuôn khổ của pháp luật)
“Tự nguyện” lại thể hiện ở mặt chủ quan – trạng thái tâm lí, ý chí của chủ thể Tự nguyện giao kết hợp đồng tức là hành vi giao kết hợp đồng của các bên tham gia phải hoàn toàn xuất phát từ ý muốn cá nhân của họ, không phải sinh ra từ sự đe dọa, ép buộc từ một bên thứ ba Tuy nhiên, nguyên tắc này cũng có những trường hợp ngoại lệ để bảo vệ lợi ích công cộng như là chống độc quyền, cạnh tranh không lành mạnh, thao túng thị trường…
Về nguyên tắc thiện chí và trung thực
“Thiện chí” có nghĩa là ý định tốt, muốn đi đến kết quả tốt khi giải quyết việc gì, còn “trung thực” có nghĩa là đúng với sự thật (Hoàng Phê và các cộng sự, 2003) Phân tích đến đây thì có vẻ nguyên tắc này nghe giống như một chuẩn mực đạo đức hơn là một nguyên tắc luật định phải không? Sự thật là nguyên tắc nghe có vẻ giáo điều này lại được ghi nhận bởi nhiều hệ thống pháp luật lâu đời và phát triển như Hoa
Kỳ, Pháp, Đức 1 (Nguyễn Minh Hằng & Phan Hoài Nam, 2022) Theo Bernhardt
(1984), nguyên tắc này yêu cầu các bên tham gia giao kết hợp đồng phải: (i) Giao dịch một cách trung thực và công bằng với nhau; (ii) Trình bày động cơ và mục đích của mình một cách trung thực và (iii) Không lợi dụng những lợi thế không công bằng phát sinh từ thỏa thuận của họ (dù là vô tình hay cố ý) Tuy nhiên, nguyên tắc này không chỉ bó hẹp trong phạm vi ứng xử giữa các bên trong hợp đồng Bên cạnh đó, các bên còn có nghĩa vụ phải tôn trọng lợi ích quốc gia và lợi ích công cộng ở những nơi có liên quan tới hợp đồng
1 Điều 205 Tuyển tập lần thứ hai về Luật hợp đồng, Điều 1134 Bộ luật Dân sự Pháp và Điều 242 Bộ luật Dân sự Đức
Nội dung cơ bản của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên, bảo vệ lợi ích công, các quốc gia đều ban hành pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, bao gồm các nội dung cơ bản sau:
Thứ nhất, các quy định liên quan đến đề nghị giao kết hợp đồng bao gồm: khái niệm, chủ thể, hình thức, hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Thứ hai, các quy định liên quan đến chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bao gồm: khái niệm, chủ thể, hình thức, hiệu lực của chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.
Ý nghĩa của việc ban hành quy định pháp luật điều chỉnh hành vi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Trước tiên phải khẳng định, mua bán hàng hóa quốc tế, hay cụ thể hơn, 1 nhánh của nó là xuất nhập khẩu luôn đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế của một đất nước Xuất nhập khẩu mà phát triển thì kéo theo sản xuất phát triển, nhiều ngành khác cũng được hưởng lợi theo Bên cạnh đó, nó còn là công cụ để Nhà nước kiểm soát tỷ giá hối đoái, kiểm soát lạm phát và tạo việc làm cho nhiều người lao động Đối với một quốc gia đang phát triển như nước ta thì giao thương quốc tế lại càng cần được thúc đẩy phát triển mạnh Mua bán hàng hóa quốc tế quan trọng như thế nên hình thức pháp lý của nó: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng rất cần được lưu tâm. Thế nên, đối với mỗi quốc gia, việc ban hành quy định pháp luật điều chỉnh hành vi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có ý nghĩa như sau:
Về đối nội: (i) Bảo vệ quyền và lợi ích của các bên trong hợp đồng; (ii) Bảo vệ lợi ích của Nhà nước và lợi ích công cộng; (iii) Định hướng hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế diễn ra theo hướng có lợi cho kinh tế vĩ mô của đất nước
Về đối ngoại: Tạo ra môi trường giao thương thân thiện cho các nước khác, từ đó thu hút vốn đầu tư từ nước ngoài Thứ nhất, việc có các quy định rõ ràng sẽ giúp cho các nước khác cảm thấy đây là một môi trường chuyên nghiệp, minh bạch Thứ hai, bởi vì đây là một quan hệ quốc tế nên sẽ chịu điều chỉnh của ít nhất 2 hệ thống pháp luật của hai nước khác nhau và việc này sẽ dẫn đến hiện tượng xung đột pháp luật Hai giải pháp phổ thông để giải quyết vấn đề này là các bên thỏa thuận chọn luật áp dụng và áp dụng điều ước quốc tế Tuy nhiên, nếu các bên thỏa thuận chọn luật áp dụng thì sẽ có ít nhất một bên phải áp dụng pháp luật nước ngoài và chắc chắn chẳng ai thoải mái với điều đó cả Còn điều ước quốc tế thì lại mất rất nhiều thời gian, tiền bạc để xây dựng do bất đồng quan điểm của các nước Mà chính vì sự bất đồng quan điểm này nên các quy định trong các điều ước quốc tế thường được quy định rất chung chung Vậy nên, chỉ ban hành quy định pháp luật là chưa đủ mà còn phải quy định sao cho gần nhất với hệ thống pháp luật của các quốc gia phát triển, có tầm ảnh hưởng Để làm được điều này thì chúng ta cần phải sửa đổi, bổ sung những quy định cũ, loại bỏ những quy định không còn phù hợp song song với việc ban hành quy định pháp luật Nếu làm được điều này thì chắc chắn các cá nhân, tổ chức đến từ các quốc gia khác sẽ thoải mái hơn nhiều trong việc giao kết hợp đồng Chính vì vậy mọi phân tích, kiến nghị về pháp luật Việt Nam của tác giả trong bài này đều trên tinh thần hoàn thiện pháp luật Việt Nam theo hướng hài hòa hóa pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc tế.
Một số quy định của pháp luật quốc tế, pháp luật quốc gia khác về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
1.5.1 Bộ nguyên tắc của Viện quốc tế về Nhất thể hoá pháp luật tư (UNIDROIT 2 ) về hợp đồng thương mại quốc tế năm 2016 (PICC 3 2016)
Theo thông tin mà UNIDROIT cung cấp trên trang chủ của mình, họ là một tổ chức độc lập liên chính phủ với mục tiêu nghiên cứu nhu cầu và phương pháp hiện đại hoá, hài hoà hoá và điều hoà luật tư, đặc biệt là luật thương mại giữa các quốc gia và các nhóm quốc gia; xây dựng những công cụ pháp luật, nguyên tắc và quy phạm
2 International Institute for the Unification of Private Law
3 Principles of International Commercial Contracts pháp luật để đạt được những mục tiêu trên Tổ chức này được thành lập vào năm 1926 và đến nay, tổ chức này có 65 quốc gia thành viên Trong khóa luận này, tác giả sẽ phân tích bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế mới nhất mà UNIDROIT ban hành là PICC 2016 Về bản chất, PICC 2016 là một luật mềm, do đó không có giá trị hiệu lực pháp lý bắt buộc Tuy nhiên, PICC 2016 vẫn có giá trị tham khảo rất cao và thường được các bên trong quan hệ thương mại quốc tế áp dụng
Trong PICC 2016, UNIDROIT không đưa ra khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng hay hợp đồng thương mại quốc tế nói chung Tuy nhiên, tại lời mở đầu, UNIDROIT đã đưa ra một số quan điểm về yếu tố nước ngoài Theo họ, yếu tố này có thể được xác định dựa trên nhiều cách khác nhau, ví dụ: trụ sở kinh doanh hoặc nơi cư trú thường xuyên của các bên ở các quốc gia khác nhau; hợp đồng có “sự liên quan đáng kể với nhiều quốc gia”; liên quan đến sự lựa chọn luật áp dụng của các quốc gia khác nhau… Có thể thấy, các yếu tố mà UNIDROIT liệt kê khá tương đồng với các yếu tố nước ngoài được quy định trong pháp luật Việt Nam Bên cạnh đó, UNIDROIT còn cho rằng khái niệm hợp đồng “quốc tế” nên được hiểu theo nghĩa rộng nhất có thể Tức là chỉ khi tất cả các yếu tố liên quan tới hợp đồng đều chỉ liên quan tới một quốc gia thì hợp đồng đó mới không được coi là hợp đồng quốc tế
Vì lí do đó, phạm vi điều chỉnh của PICC 2016 rất rộng
Liên quan tới hình thức của hợp đồng, Điều 1.2 PICC 2016 đã quy định như sau:
“Không có nguyên tắc nào trong bộ nguyên tắc này yêu cầu hợp đồng, tuyên bố hoặc bất kỳ hành động nào khác phải được lập hoặc được chứng minh bằng một hình thức cụ thể Nó có thể được chứng minh bằng mọi cách, bao gồm cả nhân chứng”.
Theo đó, không chỉ hợp đồng mà các đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, đưa ra đề nghị mới… và bất cứ hành vi nào trong quá trình giao kết hợp đồng đều có thể được chứng minh bằng mọi cách, bao gồm cả nhất chứng Nguyên nhân cho độ mở của quy định này có lẽ xuất phát từ bản chất của PICC 2016 là một luật mềm, cũng như xuất phát từ tinh thần chủ đạo, xuyên suốt các điều luật của PICC 2016 là tự do giao kết hợp đồng Theo Điều 1 PICC 2016:
“Các bên được tự do ký kết hợp đồng và xác định nội dung của hợp đồng”
Như vậy, PICC 2016 không có quy định gì về điều kiện có hiệu lực về cả hình thức và nội dung của hợp đồng Tuy nhiên, Điều 1.4 PICC 2016 lại quy định như sau:
“Không có nguyên tắc nào trong bộ nguyên tắc này hạn chế việc áp dụng các quy phạm bắt buộc, dù có nguồn gốc quốc gia, quốc tế hay siêu quốc gia, được áp dụng trên cơ sở các quy phạm của tư pháp quốc tế liên quan”
Do là một luật mềm nên các quy phạm pháp luật của các quốc gia chắc chắn phải được ưu tiên hơn PICC 2016 Các quy phạm bắt buộc này có thể là yêu cầu về hình thức của hợp đồng, cũng có thể là những nội dung bắt buộc phải có trong hợp đồng… Điều 2.1.14 PICC 2016 quy định về hợp đồng có điều khoản cố tình để ngỏ:
“(1) Nếu các bên có ý định ký kết hợp đồng thì việc cố tình để lại một điều khoản sẽ được thỏa thuận trong quá trình đàm phán tiếp theo hoặc do một trong các bên hoặc người thứ ba xác định không làm mất hiệu lực của hợp đồng
(2) Hiệu lực của hợp đồng không bị ảnh hưởng nếu sau đó:
(a) các bên không đạt được thỏa thuận về điều khoản;
(b) bên xác định điều khoản không xác định điều khoản; hoặc
(c) người thứ ba không xác định điều khoản với điều kiện là có một cách khác để xác định điều khoản đó hợp lý trong từng trường hợp, xét đến cả ý chí của các bên” Điều khoản này có giá trị áp dụng thực tiễn rất cao Thứ nhất, quy định này giúp các bên tiết kiệm thời gian khi có thể để lại những điều khoản mà họ chưa thống nhất được thỏa thuận trong lần đàm phán tiếp theo Thứ hai, có những tình huống khiến cho các bên không thể hoặc không muốn thỏa thuận về điều khoản đó ngay lập tức, có thể là do thiếu thông tin hoặc họ đang chờ sự đảm bảo của một bên thứ ba
Ví dụ: Công ty A có ký kết một hợp đồng xuất khẩu thanh long cho công ty B Trong đó, các bên đã thỏa thuận đầy đủ về địa điểm, thời điểm giao hàng, số lượng, chủng loại hàng hóa… Còn về giá cả, 2 bên nhất trí rằng thỏa thuận sau khi nhận được báo giá của đơn vị vận chuyển Trong thời gian đó, công ty C đã đề nghị giao kết hợp đồng với công ty A với điều khoản là chịu toàn bộ chi phí vận chuyển cho công ty A Vì vậy, công ty A có ý định hủy bỏ thỏa thuận với công ty B để ký hợp đồng với công ty C vì cho rằng hợp đồng 2 công ty vẫn chưa phát sinh hiệu lực vì còn điều khoản về giá cả chưa thỏa thuận Tuy nhiên, trong trường hợp này, điều khoản về giá cả đó hoàn toàn có thể xác định được 1 cách hợp lý sau khi có được báo giá của đơn vị vận chuyển nên hợp đồng giữa A và B vẫn có hiệu lực
1.5.2 Đạo luật mua bán hàng hóa Vương quốc Anh năm 1979 (SGA 1979)
Pháp luật của Vương quốc Anh có một lịch sử hình thành và phát triển lâu đời, có ảnh hưởng sâu rộng tới pháp luật của nhiều quốc gia khác trên thế giới, là một điển hình của hệ thống pháp luật Common Law Đạo luật mua bán hàng hóa của Vương quốc Anh được ban hành ngày 6 tháng 12 năm 1979 (sửa đổi, bổ sung lần gần nhất vào ngày 01/10/2015) nhằm điều chỉnh mọi vấn đề liên quan tới hoạt động mua bán hàng hóa
Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được quy định tại khoản 12 Điều 11 SGA 1979 như sau:
“Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết bởi các bên có địa điểm kinh doanh (hoặc, nếu không có, nơi thường trú) nằm trên lãnh thổ của các Quốc gia khác nhau (bao gồm cả Quần đảo Eo Biển và Đảo Man) và trong trường hợp đáp ứng một trong các điều kiện sau:
(a) hợp đồng liên quan đến việc bán hàng hóa đang trong quá trình vận chuyển đến lãnh thổ của quốc gia khác vào thời điểm ký kết hợp đồng hoặc sẽ được vận chuyển từ lãnh thổ của một quốc gia này đến lãnh thổ của quốc gia khác; hoặc
(b) các hành vi cấu thành việc chào hàng và chấp nhận đã được thực hiện trên lãnh thổ của các Quốc gia khác nhau; hoặc
(c) việc giao hàng phải được thực hiện trên lãnh thổ của một Quốc gia không phải là quốc gia mà trong lãnh thổ của quốc gia đó các hành vi cấu thành lời đề nghị và việc chấp nhận đã được thực hiện.”
Có thể thấy, yếu tố nước ngoài theo SGA 1979 khá tương đồng với BLDS năm
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ QUỐC TẾ, THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM
Thực trạng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
2.1.1 Đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
2.1.1.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng
Theo khoản 1 Điều 386 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13: “Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định hoặc tới công chúng (sau đây gọi chung là bên được đề nghị)”. Điều đầu tiên chúng ta có thể nhận ra ở đây là: đề nghị giao kết hợp đồng là một hành vi pháp lý đơn phương bởi nó thể hiện ý chí của một bên và làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên ngay lập tức Điều đó sẽ đưa chúng ta đến với Điều 684 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13: “Pháp luật áp dụng đối với hành vi pháp lý đơn phương là pháp luật của nước nơi cá nhân xác lập hành vi đó cư trú hoặc nơi pháp nhân xác lập hành vi đó được thành lập” Vậy là pháp luật áp dụng đối với hành vi đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được xác định dựa trên nơi cư trú/ thành lập của cá nhân/ pháp nhân đề nghị
Bên cạnh đó, BLDS năm 2015 đã có một sự bổ sung nhỏ nhưng có tiềm năng rất lớn so với BLDS năm 2005 BLDS năm 2015 đã bổ sung thêm một đối tượng của hành vi đề nghị giao kết hợp đồng là “công chúng” Phải chăng việc đưa “công chúng” vào đây có nghĩa là Nhà nước ta đã cho rằng các hành vi như quảng cáo, phát tờ rơi cũng là một đề nghị giao kết hợp đồng? Nếu vậy thì hệ quả pháp lý của điều này là các nhãn hàng có nghĩa vụ phải bán cho người tiêu dùng những sản phẩm y như những gì quảng cáo mô tả, dù là về chất liệu, hình dáng, giá cả… Nếu điều này được áp dụng với cả hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nữa thì đối tượng của đề nghị giao kết hợp đồng quả thực đã được mở rộng ra với quy mô vô cùng khủng khiếp, bởi trong bối cảnh toàn cầu hóa hiện nay thì việc tiếp cận với quảng cáo là rất dễ dàng Tuy nhiên cho đến nay nước ta vẫn chưa ban hành một nghị định nào hướng dẫn chi tiết về điều này
2.1.1.2 Chủ thể đề nghị giao kết hợp đồng
Pháp luật Việt Nam không có quy định riêng cho chủ thể đề nghị giao kết hợp đồng Các quy định về chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được áp dụng tương tự cho chủ thể đề nghị giao kết hợp đồng Trước hết, theo khoản 8 Điều
3 LTM năm 2005 số 36/2005/QH11: “Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận” Vì vậy, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hợp đồng thương mại và chủ thể của nó phải có ít nhất một trong các bên là thương nhân Sau đây tác giả sẽ chia làm 2 loại chủ thể: chủ thể không phải là thương nhân và chủ thể là thương nhân để phân tích điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi xét đến yếu tố chủ thể a Chủ thể không phải là thương nhân: Đối với chủ thể không phải là thương nhân thì sẽ chịu sự điều chỉnh của BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13 Theo điểm a khoản 1 Điều 117 của Bộ luật này, một trong các điều kiện để giao dịch dân sự có hiệu lực là: “Chủ thể có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch dân sự được xác lập”.
Theo BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13, cá nhân sẽ có năng lực pháp luật dân sự từ khi người đó sinh ra, chấm dứt khi người đó chết và có năng lực hành vi dân sự đầy đủ khi người đó từ đủ mười tám tuổi trở lên, trừ một số trường hợp đặc biệt (theo khoản 3 Điều 16 và khoản 2 Điều 20 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13) Như vậy, thông thường thì chủ thể là cá nhân của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải từ đủ 18 tuổi trở lên
Còn đối với pháp nhân, năng lực pháp luật dân sự của họ được quy định tại khoản 2 Điều 86 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13: “Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm được cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập hoặc cho phép thành lập; nếu pháp nhân phải đăng ký hoạt động thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm ghi vào sổ đăng ký” Ngoài ra, hợp đồng của pháp nhân phải do người đại diện theo pháp luật hoặc theo ủy quyền giao kết
Pháp luật Việt Nam cũng có những quy định rất chi tiết, rõ ràng liên quan đến người đại diện Điều 135 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13 đã quy định căn cứ xác lập quyền đại diện là: “Quyền đại diện được xác lập theo ủy quyền giữa người được đại diện và người đại diện (sau đây gọi là đại diện theo ủy quyền); theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, theo điều lệ của pháp nhân hoặc theo quy định của pháp luật (sau đây gọi chung là đại diện theo pháp luật)” Bên cạnh đó, trong trường hợp cá nhân hoặc pháp nhân có người đại diện (theo pháp luật hoặc theo ủy quyền) nhân danh họ giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hành vi giao kết hợp đồng phải thuộc phạm vi đại diện thì mới phát sinh quyền, nghĩa vụ với bên được đại diện (theo khoản 1 Điều 139 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13) b Chủ thể là thương nhân: Đối với chủ thể là thương nhân, bên cạnh việc thỏa mãn các điều kiện giống như chủ thể không phải là thương nhân thì còn phải đáp ứng một số điều kiện đặc thù khác
Thứ nhất, thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh Theo Điều 7 LTM năm
2005 số 36/2005/QH11: “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình theo quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật” Cách quy định này cho thấy LTM năm 2005 đã gián tiếp thừa nhận sự tồn tại của các thương nhân dựa trên cơ sở bản chất của họ là có sự “hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên” chứ không dựa trên tiêu chí đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh là một nghĩa vụ của thương nhân chứ không phải chỉ sau khi đăng ký kinh doanh họ mới được coi là thương nhân Trên thực tế còn rất nhiều thương nhân không có đủ hiểu biết về quy định của pháp luật để đi đăng ký kinh doanh, nhưng vẫn có sự “hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên” trong lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế Bởi vậy, đây là một quy định rất thực tế của các nhà làm luật nhằm mở rộng phạm vi điều chỉnh của pháp luật
Thứ hai, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chỉ có hiệu lực nếu thương nhân thực hiện giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đúng trong phạm vi thẩm quyền của mình Điều này được quy định tại Điều 5 Luật Quản lý ngoại thương số 05/2017/QH14 Theo đó, thương nhân Việt Nam không là tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài có quyền tự do kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu và thực hiện các hoạt động khác có liên quan, trừ hàng hóa thuộc Danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu và hàng hóa tạm ngừng xuất khẩu, tạm ngừng nhập khẩu Tuy nhiên, thương nhân không có vốn đầu tư nước ngoài khi xuất khẩu, nhập khẩu hàng hóa theo giấy phép, theo điều kiện phải đáp ứng các yêu cầu về giấy phép, điều kiện mà pháp luật quy định Đối với trường hợp thương nhân là tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài, chi nhánh của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam, các chủ thể này không chỉ phải tuân thủ những quy định của pháp luật Việt Nam, mà còn phải tuân thủ các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên Lộ trình và phạm vi hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu của những chủ thể này sẽ do Bộ Công thương công bố
2.1.1.3 Hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng
Pháp luật Việt Nam không có quy định riêng cho hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng Các quy định về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được áp dụng tương tự cho hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng Ở Việt Nam, hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đã được quy định tại khoản 2 Điều 27 LTM năm 2005 số 36/2005/QH11: “Mua bán hàng hóa quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương”.
Chúng ta hãy so sánh với hình thức của một hợp đồng mua bán “không quốc tế”: “Hợp đồng mua bán hàng hoá được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể” (Điều 24 LTM năm 2005 số 36/2005/QH11)
Còn đối với một hợp đồng dân sự nói chung, hình thức của nó được quy định chung với hình thức của giao dịch dân sự tại khoản 1 Điều 119 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13: “Giao dịch dân sự được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể”.
Có thể thấy các nhà làm luật Việt Nam đã khá khắt khe trong việc quy định về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi chỉ chấp nhận văn bản và các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Sự “ưu ái” đặc biệt này có lẽ đến từ quan điểm của các nhà làm luật ở Việt Nam là các giao dịch với nước ngoài thường có giá trị lớn, giữa các bên lại có sự bất đồng ngôn ngữ, văn hóa nên việc để các bên giao kết hợp đồng với nhau thông qua lời nói hay hành vi tiềm ẩn rất nhiều rủi ro Bên cạnh sự cẩn trọng của mình thì các nhà làm luật Việt Nam cũng thể hiện sự cởi mở trong thời đại mới khi chấp nhận các “hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” văn bản Theo khoản 15 Điều 3 LTM năm 2005 số 36/2005/QH11: “Các hình thức có giá trị pháp lý tương đương văn bản bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật” Quy định này mang tính thực tiễn rất cao bởi nó giúp các bên không cần phải di chuyển hàng ngàn cây số chỉ để giao kết hợp đồng với nhau Trong đó, hợp đồng điện tử đang là xu hướng mới của nền kinh tế thế giới
Theo khoản 16 Điều 3 Luật Giao dịch điện tử số 20/2023/QH15: “Hợp đồng điện tử là hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu” Cũng trong luật này, tại khoản 4 Điều 3: “Thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi, được nhận, được lưu trữ bằng phương tiện điện tử”; khoản 2 Điều 3: “Phương tiện điện tử là phần cứng, phần mềm, hệ thống thông tin hoặc phương tiện khác hoạt động dựa trên công nghệ thông tin, công nghệ điện, điện tử, kỹ thuật số, từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, điện từ hoặc công nghệ khác tương tự” Như vậy, hợp đồng điện tử là hợp đồng được giao kết thông qua các phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ thông tin, mà chủ yếu là Internet
Chính phủ nước ta hiện nay cũng đang thúc đẩy việc sử dụng hợp đồng điện tử của các doanh nghiệp Ngày 25/9/2021, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 85/2021/NĐ-CP, trong đó quy định chi tiết về hoạt động cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử; hoàn thiện hành lang pháp lý đối với các điều kiện, nghĩa vụ và quy trình đăng ký hoạt động đối với các Tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử (CeCA Certified eContract Authority) Ngày 18/01/2022, Bộ Công Thương ban hành Thông tư số 01/2022/TT-BCT, trong đó quy định các hướng dẫn đối với quy chế hoạt động cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử; hình thức công bố danh sách các thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử tại Việt Nam (iContract, 2023) Thực tế, các doanh nghiệp Việt Nam cũng rất ưa chuộng loại hình hợp đồng điện tử khi giao kết hợp đồng với đối tác nước ngoài Theo khảo sát của Cục Thương mại điện tử và Kinh tế số – Bộ Công Thương trong Sách trắng Thương mại điện tử 2022, có 42% doanh nghiệp được khảo sát đã ứng dụng hợp đồng điện tử trong hoạt động thương mại Điều này cũng dễ hiểu bởi những lợi ích mà hợp đồng điện tử mang lại là rất lớn như là: giúp các bên tham gia giao kết hợp đồng tiết kiệm chi phí, tối ưu lợi nhuận; tiết kiệm thời gian và công sức cho người lao động; thuận tiện, rõ ràng, minh bạch; dễ dàng tìm kiếm và lưu trữ an toàn; thúc đẩy sự phát triển giao thương cả trong nước và quốc tế; phá bỏ các rào cản liên quan tới địa lý, dịch bệnh, thời tiết
Thực tiễn thi hành pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam
2.3.1 Những thành tựu đạt được
Dù những quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở nước ta đã được ban hành rất lâu nhưng vẫn có giá trị áp dụng thực tiễn cao Thực tế cho thấy hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế ở nước ta (chủ yếu là xuất khẩu) vẫn đang rất phát triển, đóng góp nhiều vào GDP của cả nước:
“Theo Tổng cục Thống kê, xuất khẩu đã đóng góp khoảng 19% vào GDP của Việt Nam trong năm 2022” (Nguyễn Sĩ Dũng, 2023) Bảng dưới đây sẽ thể hiện rõ quy mô và tốc độ tăng trưởng xuất khẩu Việt Nam kể từ khi BLDS năm 2015 có hiệu lực thi hành (01/01/2017) cho đến năm 2022:
Năm Xuất khẩu (triệu USD) Tốc độ tăng xuất khẩu
Bảng 1.1 Quy mô và tốc độ tăng trưởng xuất khẩu Việt Nam giai đoạn 2017 – 2022
(Nguồn: Tổng cục Thống kê) Đến năm 2023, theo Báo cáo Xuất nhập khẩu Việt Nam năm 2023 (Bộ Công Thương, 2024), trong bối cảnh kinh tế thế giới tiếp tục tăng trưởng chậm, tổng cầu thế giới sụt giảm nhưng hoạt động xuất khẩu hàng hóa của Việt Nam tiếp tục vượt qua khó khăn và ghi nhận một số điểm tích cực:
Thứ nhất, kim ngạch xuất khẩu đã có sự phục hồi qua các tháng Hết quý 1, xuất khẩu ghi nhận giảm 11,8% so với cùng kỳ năm trước Xuất khẩu có những tín hiệu phục hồi từ cuối quý 2, khi xuất khẩu tháng sau cao hơn tháng trước (kim ngạch xuất khẩu trong tháng 5 tăng 0,6% so với tháng 4; tháng 6 tăng 5% so với tháng 5; tháng
7 tăng 2,1%, tháng 8 tăng 9 ) Đến cuối quý 3, mức giảm xuất khẩu thu hẹp còn 8,5% so với cùng kỳ năm trước Cuối năm 2023, xuất khẩu đạt 354,7 tỷ USD, mức giảm thu hẹp còn 4,6% so với năm 2022
Thứ hai, xuất khẩu của khu vực kinh tế trong nước và nhóm hàng nông sản, thuỷ sản có sự phục hồi khá: Xuất khẩu của khu vực doanh nghiệp 100% vốn trong nước đạt 95,5 tỷ USD (giảm 0,3% so với năm 2022), thấp hơn nhiều so với mức giảm xuất khẩu của khu vực có vốn đầu tư nước ngoài (kể cả dầu thô), đạt 259,1 tỷ USD (giảm 6,1%)
Thứ ba, thị trường xuất khẩu được đa dạng hoá, điều tiết hiệu quả hoạt động xuất nhập khẩu qua các cửa khẩu biên giới phía Bắc Xuất khẩu sang thị trường các nước châu Phi đạt khoảng 3 tỷ USD, tăng 4,5 so với năm 2022; xuất khẩu sang thị trường Ả-rập Xê-út đạt 1,1 tỷ USD, tăng 57,5 ; sang thị trường UAE đạt 4,0 tỷ USD, tăng 4,3 Bên cạnh đó, nhờ việc thị trường Trung Quốc mở cửa trở lại sau một thời gian dài áp dụng chặt chẽ các biện pháp phòng dịch Covid-19, xuất khẩu sang thị trường này đạt 49,6 tỷ USD, tăng 5,1 so với năm 2022
Thứ tư, cơ cấu mặt hàng nhập khẩu được duy trì ổn định, nhập khẩu chủ yếu phục vụ cho sản xuất, xuất khẩu Trị giá nhập khẩu nhóm hàng cần nhập khẩu phục vụ sản xuất, tiêu dùng trong nước đạt 288,5 tỷ USD, chiếm tỷ trọng khoảng 88,4% tổng kim ngạch nhập khẩu cả nước
2.3.2 Những hạn chế còn tồn tại
Cũng tại Báo cáo Xuất nhập khẩu Việt Nam năm 2023 (Bộ Công Thương,
2024), Bộ Công Thương chỉ ra rằng bên cạnh những điểm tích cực, kết quả hoạt động xuất nhập khẩu hàng hoá cũng cho thấy còn những điểm hạn chế:
Thứ nhất, kim ngạch xuất khẩu sang hầu hết các thị trường chủ lực đều giảm mặc dù mức suy giảm đang dần được thu hẹp Trong đó, xuất khẩu sang thị trường Hoa Kỳ ghi nhận giảm 11,3% so với năm 2022, sang thị trường EU giảm 6,6% so với năm 2022, sang thị trường Nhật Bản giảm 3,8%, sang thị trường Hàn Quốc giảm 3,3%, sang thị trường khu vực ASEAN giảm 4,5%
Thứ hai, cán cân thương mại theo hướng gia tăng trị giá mức xuất siêu Mặc dù xuất siêu giúp hỗ trợ chính sách tiền tệ, nâng cao dự trữ ngoại hối, tuy vậy, xuất siêu gia tăng do nhập khẩu giảm mạnh hơn so với sự sụt giảm của kim ngạch xuất khẩu, cho thấy những khó khăn trong tình hình đơn hàng sản xuất hàng hóa phục vụ xuất khẩu Nhu cầu yếu, đơn hàng giảm làm nhập khẩu nguyên liệu, máy móc thiết bị phục vụ sản xuất chưa tăng mạnh
Trong Chương 2 tác giả đã phân tích và đánh giáthực trạng pháp luật Việt Nam và quốc tế, thực tiễn thi hành pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam hiện nay Qua đó thấy được các quy phạm pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dù đã được ban hành từ rất lâu nhưngvẫn có giá trị thực tế cao, mang lại nhiều điểm sáng tích cực trong thực tiễn thi hành pháp luật Tuy nhiên bên cạnh đó vẫn còn một số hạn chế nhất định cần được khắc phục.
ĐỊNH HƯỚNG VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT
Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Thứ nhất, do bối cảnh kinh tế thế giới
Theo Bộ Công Thương (2024): Năm 2023, kinh tế toàn cầu đã có sự phục hồi tuy nhiên còn tương đối chậm, áp lực lạm phát tuy đã hạ nhiệt nhưng còn ở mức cao và vẫn là mối lo ngại của các quốc gia Nhu cầu tiêu dùng và các hoạt động kinh tế vẫn ở mức thấp Kinh tế thế giới dự báo tăng trưởng thấp (theo dự báo của Liên hợp quốc, tăng trưởng toàn cầu được dự báo sẽ chậm lại, giảm từ 3,1 năm 2022 xuống 2,3 năm 2023 và tăng lên mức 2,5 vào năm 2024) Các hoạt động thương mại, vận chuyển hàng hóa quốc tế, dịch vụ tiếp tục đối mặt với những rủi ro từ các xung đột địa chính trị như xung đột Nga - Ukraine tiếp tục kéo dài và không có tín hiệu sẽ kết thúc trong ngắn hạn, xung đột quân sự giữa Israel và Hamas tiếp tục leo thang và ngày càng lan rộng trong khu vực Bên cạnh đó, tác động ngày càng tiêu cực của biến đổi khí hậu, hệ lụy của dịch Covid-19 vẫn còn hiện hữu, cạnh tranh chiến lược giữa các nước lớn gay gắt hơn, kéo theo sự tham gia của nhiều quốc gia, khu vực; chính sách tiền tệ thắt chặt tiếp tục tác động tới doanh nghiệp và các hoạt động kinh tế, đầu tư, tiêu dùng toàn cầu; kinh tế Trung Quốc phục hồi chưa bền vững; rủi ro hệ thống ngân hàng, nợ công, nợ của doanh nghiệp,… gia tăng Phát triển kinh tế xanh, bảo vệ môi trường vừa là cơ hội, nhưng cũng là thách thức khi nhiều quốc gia phát triển đưa ra các hàng rào nhập khẩu mới liên quan đến vấn đề môi trường
Là một nền kinh tế có độ mở cao, Việt Nam chịu tác động không nhỏ từ những biến động của nền kinh tế thế giới Mặc dù ngành xuất, nhập khẩu của nước ta hiện nay vẫn có những tín hiệu tích cực, song, sự sụt giảm trong kim ngạch xuất khẩu vẫn hiện hữu Trong năm 2023: “thủy sản đạt gần 9,0 tỷ USD, giảm 17,8 ; cao su đạt 2,14 triệu tấn, trị giá 2,9 tỷ USD, giảm 0,1% về lượng và giảm 12,8% về trị giá; sắn và sản phẩm từ sắn đạt gần 3 triệu tấn, trị giá 1,3 tỷ USD, giảm 9,1% về lượng và giảm 7,3% về trị giá; hạt tiêu đạt 266 nghìn tấn, trị giá 910 triệu USD, tăng 16,3 về lượng nhưng giảm 6,2% về trị giá; chè đạt 120 nghìn tấn, trị giá 208 triệu USD, giảm 18% về lượng và 12% về trị giá” (Bộ Công Thương, 2024)
Chính vì vậy, hơn bao giờ hết, chúng ta cần có những chính sách, những quy phạm pháp luật hoàn thiện để xây dựng một đường lối đúng đắn dẫn dắt các doanh nghiệp vượt qua giai đoạn khó khăn này
Thứ hai, do những yêu cầu khách quan của việc hội nhập quốc tế Theo Trương Thị Bích (2012): “Hợp đồng vừa là công cụ pháp lý cơ bản để thực hiện giao dịch, vừa là công cụ quan trọng để tạo thuận lợi phát triển thương mại quốc tế Việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ góp phần tạo ra một môi trường giao thương quốc tế chuyên nghiệp, thân thiện tại Việt Nam, thu hút các thương nhân nước ngoài”
Thứ ba, do pháp luật hiện hành có những điểm không còn phù hợp với thực tiễn kinh tế xã hội và hội nhập quốc tế Các quy phạm pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hiện hành đã được ban hành từ rất lâu rồi (với BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13 là 9 năm, còn với LTM năm 2005 số 36/2005/QH11 là 19 năm) và từ đó đến nay vẫn chưa có sự sửa đổi, bổ sung Quan hệ giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đã phát triển và thay đổi rất nhiều trong khoảng thời gian đó.
Định hướng hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở Việt Nam hiện nay
Thứ nhất, việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải phải gắn với tình hình, đặc điểm kinh tế - xã hội, trình độ phát triển của đất nước Định hướng của khóa luận này là hoàn thiện pháp luật Việt Nam dựa trên kinh nghiệm pháp luật quốc tế Tuy nhiên, nhìn nhận một cách thực tế, kinh nghiệm tổ chức, vận hành nền kinh tế, xây dựng pháp luật của các nhà làm luật Việt Nam vẫn còn hạn chế Các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng chưa nhận thức đầy đủ về pháp luật điều chỉnh nội dung này Điều này yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải phù hợp với những đặc điểm, trình độ phát triển của Việt Nam Bởi vậy, không thể cưỡng ép áp dụng các quy phạm pháp luật giống với nước ngoài ngay lập tức mà phải có lộ trình, hoàn thiện pháp luật song hành với mức độ phát triển của nền kinh tế
Thứ hai, việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải phù hợp với quy định của quốc tế về lĩnh vực này Việc hoàn thiện pháp luật theo hướng này sẽ tạo sự hài hòa hóa giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế, tạo điều kiện thuận lợi cho các thương nhân nước ngoài tham gia giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế với thương nhân Việt Nam, thu hút vốn đầu tư nước ngoài vào thị trường Việt Nam
Thứ ba, việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải đặt trong tiến trình hoàn thiện tổng thể với việc hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại bởi về mặt bản chất, hoạt động giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hoạt động thương mại
Thứ tư, việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế không nên quá cứng nhắc mà nên bám sát, dựa trên tinh thần nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng, tôn trọng thỏa thuận của các bên Bản chất của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một quan hệ dân sự theo nghĩa rộng nên nó nên được xây dựng nên trên nền tảng của sự bình đẳng thỏa thuận, không chịu quá nhiều sự tác động từ bên thứ 3 là Nhà nước Việc này là nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp lý của các bên tham gia giao kết hợp đồng Bên cạnh đó, việc nới lỏng khung pháp lý sẽ góp phần thúc đẩy sự phát triển của hoạt động thương mại của nước ta
Thứ năm, việc hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nên đề cao tính rõ ràng, minh bạch trong giao kết hợp đồng Các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường có giá trị cao (không chỉ vì giá trị gốc của nó mà còn do chênh lệch tỷ giá, do các chi phí phát sinh khi vận chuyển) nên nếu phát sinh vấn đề thì thiệt hại xảy ra là rất lớn Bên cạnh đó, do sự khác biệt về ngôn ngữ, văn hóa nên việc các bên tham gia giao kết hiểu nhầm ý nhau là rất có thể xảy ra nếu không có sự tường minh trong quá trình giao kết hợp đồng.
Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở Việt Nam hiện nay
3.3.1 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về hình thức của đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Thứ nhất, về hình thức của đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói chung
Theo khoản 7 Điều 683 BLDS năm 2015 số 91/2015/QH13 thì hình thức của 2 hành vi đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng được xác định theo pháp luật áp dụng đối với chúng Tuy nhiên, hiện nay, pháp luật Việt Nam không có quy định về pháp luật nào áp dụng cho 2 hành vi đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng, dẫn đến hiện tượng xung đột pháp luật Bởi vậy, cần phải sớm bổ sung quy định xác định pháp luật áp dụng cho đề nghị giao kết và chấp nhận giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Thứ hai, về hình thức của đề nghị hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng
Sự mâu thuẫn giữa Công ước Viên năm 1980 và BLDS năm 2015 về hình thức của hợp đồng dẫn đến hệ quả là các bên vẫn được giao kết hợp đồng dưới các hình thức khác văn bản, nhưng nếu phát sinh tranh chấp thì Tòa án Việt Nam sẽ không thừa nhận giá trị pháp lý của nó Điều này chắc chắn sẽ làm ảnh hưởng đến quyền và lợi ích thực tế của các bên tham gia giao kết hợp đồng Vì vậy, theo tác giả, Việt Nam nên chấp nhận thụ lý giải quyết các tình huống này, trước hết là dựa trên lẽ công bằng, thói quen thương mại và tập quán thương mại quốc tế Vì việc ban hành một khung pháp lý xác định tính hợp pháp của các hợp đồng có hình thức ngoài văn bản sẽ rất khó khăn nên về lâu về dài, tác giả nghĩ chúng ta cần bổ sung thêm án lệ về vấn đề này
3.3.2 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về đối tượng của đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế
Việc đưa “công chúng” trở thành một đối tượng của đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một nước đi đúng đắn và đầy tham vọng của các nhà làm luật Việt Nam Việc đưa vào luật đối tượng “công chúng” sẽ thúc đẩy phát triển một xã hội văn minh hơn, nơi mà những cá nhân, tổ chức tiến hành phát tờ rơi, trình chiếu quảng cáo cũng như nhiều hoạt động xúc tiến thương mại khác phải có trách nhiệm với hành vi của mình Tuy nhiên cho đến nay nước ta vẫn chưa ban hành một nghị định nào hướng dẫn chi tiết về điều này Nếu không giới hạn gì thì bất cứ ai cũng có thể trở thành bên được đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa sau khi nhận được các tờ rơi, xem được quảng cáo… và bên đề nghị buộc phải hoàn thành nghĩa vụ cung cấp hàng hóa cho tất cả mọi người dù trong kho không còn hàng nữa Bởi vậy, trong tương lai gần, pháp luật Việt Nam cần có những quy định cụ thể để khoanh vùng giới hạn nội hàm của “công chúng” hoặc giới hạn chủ thể có khả năng giao kết hợp đồng với “công chúng” hoặc giới hạn phạm vi nghĩa vụ đáp ứng hợp đồng với
“công chúng” Chúng ta có thể tham khảo cách mà Bộ nguyên tắc của luật hợp đồng châu Âu (PECL) quy định tại khoản 3 Điều 2:201: “Đề xuất cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ ở mức giá đã nêu do một nhà cung cấp chuyên nghiệp đưa ra trong quảng cáo công khai hoặc danh mục sản phẩm, hoặc bằng cách trưng bày hàng hóa, được coi là một đề nghị bán hoặc cung cấp ở mức giá đó cho đến khi còn hàng trong kho hàng hóa hoặc năng lực cung cấp dịch vụ của nhà cung cấp đã cạn kiệt” Với quy định như này thì các nhà cung cấp chuyên nghiệp (thương nhân) chỉ cần cung cấp hàng hóa đúng như đã quảng cáo, trưng bày trong giới hạn cho phép của mình
3.3.3 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về thời điểm có hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng
Cần bổ sung quy định chi tiết về phạm vi giới hạn quyền “ấn định thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng bắt đầu có hiệu lực” của bên đề nghị giao kết hợp đồng Bên đề nghị sẽ ấn định bằng cách nào? Qua lời nói hay văn bản hay trong đề nghị giao kết hợp đồng? Bên đề nghị sẽ ấn định trước hay sau khi đề nghị giao kết hợp đồng? Nếu là trước/ sau thì là bao nhiêu lâu trước/ sau khi đề nghị giao kết hợp đồng? Nếu pháp luật không có quy định giới hạn gì cả thì bên được đề nghị sẽ chịu thiệt thòi rất lớn
3.3.4 Kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về đề nghị mới
Pháp luật Việt Nam hiện nay đang coi 3 hành vi sau đây là đưa ra đề nghị mới: (i) Bên đề nghị thay đổi nội dung của đề nghị; (ii) Bên được đề nghị đã chấp nhận giao kết nhưng nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị và (iii) Bên được đề nghị chấp nhận giao kết nhưng lời chấp nhận đến được bên đề nghị khi đã hết thời hạn trả lời
Về hành vi đầu tiên thì tác giả không có kiến nghị gì Đối với hành vi (ii), tác giả cho rằng nên chúng ta nên bổ sung một quy phạm pháp luật quy định chi tiết về vấn đề: thay đổi những nội dung gì sẽ làm thay đổi nội dung cơ bản của đề nghị giao kết hợp đồng Nếu đề nghị giao kết hợp đồng bị thay đổi về nội dung cơ bản thì chúng ta mới nên coi nó là một đề nghị mới Nếu không thì chúng ta nên gọi nó với thuật ngữ “hoàn giá” giống như trong Công ước Viên năm
1980 Nếu không làm thay đổi nội dung cơ bản của đề nghị giao kết hợp đồng thì bản chất của hành vi này là thương lượng, mặc cả chứ không phải là đưa ra một đề nghị mới hoàn toàn
Còn hành vi (iii) thì tác giả cho rằng nó nên được coi là một sự chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, tương tự với quy định trong Công ước Viên năm 1980 bởi về cơ bản, 2 bên vẫn đang có ý định giao kết hợp đồng với nội dung như trong đề nghị ban đầu
Trong nội dung Chương3, tác giả đã phân tích sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nêu ra định hướng hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và đưa ra các kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.
