Chức năng của bảo lãnh ngân hàng Thứ nhất, BLNH là công cụ bảo đảm thực hiện hợp đồng Đây là chức năng quan trọng nhất của BLNH, thể hiện ở việc đảm bảo sự công bằng về quyền và nghĩa
Tính cấp thiết của đề tài
Hoạt động BLNH là một trong những nghiệp vụ cơ bản của các TCTD, BLNH bắt đầu xuất hiện vào giữa những năm 60 và được sử dụng rộng rãi trong những thập niên 70 tại nhiều thị trường trên thế giới, đặc biệt là ở thị trường Hoa Kỳ Một trong những nguyên nhân thúc đẩy nghiệp vụ bảo lãnh ngày càng mở rộng là do sự phát triển mạnh mẽ của hoạt động sản xuất dầu mỏ ở Trung Đông giúp cho các quốc gia này có điều kiện kinh tế để ký kết các hợp đồng có giá trị lớn với các nước phương Tây Để đảm bảo cho các hợp đồng này, các công ty dầu mỏ Trung Đông yêu cầu các tập đoàn phương Tây phải chứng minh năng lực tài chính thông qua BLNH để hạn chế rủi ro trong giao dịch Nguồn gốc phát sinh nhu cầu về bảo lãnh, đặc biệt là những khoản bảo lãnh thanh toán ngay lần đầu có lẽ xuất phát từ khu vực này Sau những năm 70, cùng với sự phát triển của TMQT, hoạt động bảo lãnh phát triển đáng kinh ngạc, bảo lãnh thực sự trở thành công cụ phòng ngừa rủi ro quan trọng
Tại Việt Nam, hoạt động bảo lãnh đã được đề cập trong các văn bản pháp quy từ những năm 80 Tuy nhiên từ năm 1980 đến năm 1990, BLNH chỉ do NHNN thực hiện như một công cụ hỗ trợ cho các doanh nghiệp nhà nước vay vốn nước ngoài để sản xuất, kinh doanh Năm 1994, thống đốc NHNN ban hành Quyết định số 196/QĐ-NH14 ngày 16/04/1994 về quy chế bảo lãnh ngân hàng của các NHTM và Quyết định số 23/QĐ- NHNN ngày 21/02/1994 về quy chế bảo lãnh và tái bảo lãnh vay vốn nước ngoài Qua hai văn bản này, BLNH được áp dụng lần đầu tiên cho các NHTM tại Việt Nam, đặt nền móng cho hệ thống pháp luật về hoạt động BLNH Hiện nay, nghiệp vụ BLNH được quy định trong Luật các TCTD năm 2010 ( sửa đổ bổ sung năm 2017), Thông tư số 11/2022/TT-NHH quy định về BLNH cùng với các văn bản pháp luật có liên quan đã tạo thành hành lang pháp lý vững chắc điều chỉnh hoạt động BLNH, tạo niềm tin cho các chủ thể đối với các ngân hàng nói chung và các đối tác giao kết hợp đồng nói riêng và chế định BLNH ngày càng được hoàn thiện
Trong thời gian qua, vai trò của các NHTM về việc thực hiện bảo lãnh đã góp phần không nhỏ trong quá trình thúc đẩy các giao dịch dân sự, kinh doanh thương mại trong và ngoài nước Việc sử dụng BLNH đang bùng nổ mạnh mẽ, có thể khẳng định rằng hầu hết những thương vụ lớn nhỏ trong phạm vi quốc tế nói chung và Việt Nam nói riêng đều có sự xuất hiện của BLNH Tuy nhiên, thực tế cho thấy, hoạt động BLNH vẫn tồn tại nhiều bất cập, khó khăn, chưa phát huy được hiệu quả tối ưu trong thực tiễn áp dụng Một trong các nguyên nhân của bất cập này là do quy định pháp luật còn nhiều mâu thuẫn, chồng chéo và không đáp ứng được nhu cầu điều chỉnh các loại giao dịch mới xuất hiện, các tranh chấp phát sinh trong hoạt động BLNH ngày càng nhiều là minh chứng cho thấy pháp luật về BLNH vẫn chưa đáp ứng được thực tiễn bối cảnh hiện nay
Là một trong những Ngân hàng bán lẻ hàng đầu Việt Nam, Ngân hàng Thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội (SHB) cũng đã gặp không ít khó khăn, vướng mắc trong việc triển khai các quy định pháp luật về BLNH Chính vì vậy, để hoạt động BLNH phát triển và mang lại lợi ích tối đa thì việc đi sâu vào phân tích, đánh giá các cơ sở pháp lý về hoạt động BLNH là rất cần thiết Với mong muốn tìm hiểu rõ bản chất, thực trạng áp dụng pháp luật hoạt động BLNH tại Việt Nam, sinh viên quyết định chọn đề tài khóa luận tốt nghiệp : “ Pháp luật về bảo lãnh ngân hàng và thực tiễn áp dụng tại
Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội” để từ đó có cái nhìn sâu sắc, toàn diện hơn về BLNH, đưa ra những giải pháp góp phần hoàn thiện pháp luật về BLNH cũng như nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật trong lĩnh vực này.
Tình hình nghiên cứu đề tài
Nghiên cứu và tìm hiểu các quy định về BLNH ở Việt Nam hiện tại dưới góc độ lý luận và thực tiễn không phải là vấn đề quá xa lạ Đặc biệt trong tình hình hiện nay, số lượng các bài viết, công trình nghiên cứu về áp dụng trong hoạt động BLNH ngày càng tăng, trong đó phải kể đến những công trình nghiên cứu khoa học, tiêu biểu như:
- “Pháp luật về bảo lãnh trong bán, cho thuê mua nhà ở hình thành trong tương lai”, Bùi Đức Giang, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 02/2016;
- “ Tình trạng pháp lý của ngân hàng bảo lãnh trong giao dịch bảo lãnh ngân hàng” - Khóa luận tốt nghiệp, Nguyễn Thành Nam, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2017;
- “ Pháp luật về bảo lãnh của Ngân hàng từ thực tiễn Ngân hàng Thương mại cổ phần Quân đội – Chi nhánh Đà Nẵng” - Luận án Thạc sỹ, Đinh Anh Tuấn, Viện Hàn Lâm, Khoa học xã hội Việt Nam, năm 2017;
- “ Một số vấn đề pháp lý về hoạt động bảo lãnh ngân hàng ở Việt Nam”, Lê Văn Dũng, Tạp chí Công thương, số 11, tháng 8/2018
- “ Hoàn thiện hệ thống pháp luật cho nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng quốc tế tại Việt Nam”, Hoàng Huyền My, Trường Đại học Ngoại Thương, năm 2021
Ngoài các đề tài, bài báo khoa học kể trên còn có rất nhiều đề tài nghiên cứu về hoạt động bảo lãnh Tuy nhiên, các công trình trên chủ yếu nghiên cứu trước khi các văn bản pháp luật mới liên quan trực tiếp đến hoạt động BLNH được ban hành, cụ thể là Thông tư 11/2022/ TT – NHNN quy định về bảo lãnh ngân hàng, Luật các TCTD năm 2010 ( sửa đổi bổ sung năm 2017) , Luật KDBĐS năm 2014 ( sửa đổi bổ sung năm 2020),… Đặc biệt, một số vấn đề rất mới và quan trọng mà các công trình kể trên chưa khai thác triệt để như hoạt động bảo lãnh điện tử, bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai, trường hợp doanh nghiệp không được cấp bảo lãnh cho nghĩa vụ thanh toán trái phiếu, việc sử dụng tiếng nước ngoài trong bảo lãnh, Từ thực tiễn trên đây, việc nghiên cứu một cách toàn diện về hệ thống pháp luật BLNH với những vấn đề mới xuất phát từ chính thực tế áp dụng tại một NHTM cổ phần là vô cùng cần thiết trong giai đoạn này.
Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu
Thông qua đề tài, sinh viên mong muốn làm sáng tỏ những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật BLNH và thực tiễn áp dụng pháp luật BLNH tại SHB Qua đó, đưa ra những đề xuất, giải pháp nhằm hoàn thiện và phát triển pháp luật BLNH tại Việt Nam nói chung và hoạt động BLNH tại SHB nói riêng
Với mục đích như trên, nhiệm vụ nghiên cứu của khóa luận là:
- Làm rõ khái niệm, đặc điểm, vai trò, chức năng của hoạt động BLNH và pháp luật BLNH, nghiên cứu thực trạng áp dụng pháp luật hiện hành BLNH cũng như đưa ra những hạn chế về pháp luật trong quá trình thực thi tại Việt Nam
- Đánh giá vai trò hoạt động BLNH tại Ngân hàng SHB; phân tích một số quy định nội bộ về BLNH từ đó đưa những bất cập, vướng mắc trong thực tiễn thi hành tại SHB
- Trên cơ sở những hạn chế của pháp luật về BLNH, khóa luận đưa ra một số định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật BLNH cho Việt Nam nói chung và SHB nói riêng.
Phương pháp nghiên cứu
Để thực hiện đề tài, sinh viên sử dụng phương luận của Chủ nghĩa Mác – Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật
Ngoài ra, sinh viên sử dụng tổng hợp nhiều phương pháp nghiên cứu để luận giải vấn đề, trong đó phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh được sử dụng chủ yếu để đánh giá, xem xét các quy định pháp luật về BLNH Bên cạnh đó, còn sử dụng các phương pháp chứng minh, thống kê để đánh giá sự phát triển của pháp luật cũng như việc áp dụng pháp luật BLNH trên thực tế, từ đó chỉ ra những điểm cần phát huy, hạn chế cần khắc phục.
Kết cấu của khóa luận
Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo Khóa luận được kết cấu với 3 chương:
Chương I: Những vấn đề lý luận về bảo lãnh ngân hàng và pháp luật bảo lãnh ngân hàng
Chương II: Thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật về bảo lãnh ngân hàng tại Ngân hàng Thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội
Chương III: Định hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng
NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BẢO LÃNH NGÂN HÀNG VÀ PHÁP LUẬT BẢO LÃNH NGÂN HÀNG
Những vấn đề lý luận về bảo lãnh ngân hàng
1.1.1 Khái niệm, đặc điểm bảo lãnh ngân hàng a Khái niệm bảo lãnh ngân hàng
Trong đời sống xã hội, bảo lãnh là thuật ngữ được sử dụng khá phổ biến để thể hiện sự cam kết với tính chất là một hành vi pháp luật bảo đảm nghĩa vụ nếu một bên không thể thực hiện nghĩa vụ đối với bên có quyền Thuật ngữ “bảo lãnh” được giải thích là “ bảo đảm người khác thực hiện một nghĩa vụ và chịu trách nhiệm nếu người đó không thực hiện; dùng tư cách, uy tín của mình để bảo đảm cho hành động, tư cách của người khác Ở góc độ kinh tế - xã hội, bảo lãnh chính là việc một chủ thể (cá nhân, tổ chức) dùng uy tín, năng lực, chuyên môn, tài chính của mình đứng ra bảo đảm về việc thực hiện nghĩa vụ của chủ thể khác ” ( Phan Minh Tiến, 2024)
Trong pháp luật dân sự, bảo lãnh được định nghĩa là “ việc người thứ ba ( bên bảo lãnh) cam kết với bên có quyền ( bên nhận bảo lãnh) sẽ thực hiện nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ ( bên được bảo lãnh), nếu khi đến thời hạn thực hiện nghĩa vụ mà bên được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ” (Quốc hội, 2015) Với định nghĩa này, bảo lãnh được hiểu là một biện pháp bảo đảm đối nhân, theo đó người bảo lãnh cam kết thực hiện nghĩa vụ thay cho người được bảo lãnh nếu người này không thực hiện được nghĩa vụ khi đến hạn
Trong đời sống dân sự cũng như thương mại, những cam kết bảo lãnh có thể được xác lập và thực hiện một cách không chuyên nghiệp bởi các tổ chức, cá nhân hoặc có tính chất chuyên nghiệp bởi các tổ chức kinh tế đặc biệt như TCTD, ngân hàng Những hành vi bảo lãnh có tính chất chuyên nghiệp do các TCTD, ngân hàng thực hiện theo yêu cầu của khách hàng được gọi là BLNH
Dưới góc độ pháp luật ngân hàng quy định: “ BLNH là hình thức cấp tín dụng, theo đó TCTD cam kết với bên nhận bảo lãnh về việc TCTD sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho khách hàng khi khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ đã cam kết; khách hàng phải nhận nợ và hoàn trả cho TCTD theo thỏa thuận” ( Quốc hội, 2010)
Rõ ràng trong BLNH, tồn tại cam kết bằng văn bản giữa TCTD (bên bảo lãnh) với bên có quyền ( bên nhận bảo lãnh) về việc bên bảo lãnh sẽ thực hiện nghĩa vụ thanh toán thay cho khách hàng (bên được bảo lãnh) khi người này không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ của họ đối với bên có quyền Nội dung này chính là biện pháp bảo đảm nghĩa vụ dân sự, thể hiện bản chất pháp lý của BLNH Khi thực hiện cam kết về cấp bảo lãnh, các TCTD phải chịu một mức độ rủi ro nhất định Đó là khi bên được bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ với bên có quyền thì TCTD phải đứng ra thực hiện thay, TCTD bảo lãnh phải xuất quỹ của mình và khoản trả thay này trở thành một khoản nợ Khách hàng phải nhận nợ với TCTD và có nghĩa vụ hoàn trả cho TCTD số tiền đã được trả thay, nội dung này thể hiện tính chất của BLNH, chính là nghiệp vụ cấp tín dụng
Như vậy, có thể hiểu “ Bảo lãnh ngân hàng là hình thức cấp tín dụng, theo đó bên bảo lãnh là tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài cam kết với bên nhận bảo lãnh về việc sẽ thực hiện nghĩa vụ tài chính thay cho bên được bảo lãnh khi bên được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ đã cam kết với bên nhận bảo lãnh; bên được bảo lãnh phải nhận nợ và hoàn trả cho bên bảo lãnh theo thỏa thuận đã ký” ( Ngân hàng Nhà nước, 2022) b Đặc điểm hoạt động bảo lãnh ngân hàng
Với ý nghĩa là loại hình bảo lãnh đặc thù, BLNH vừa có những đặc điểm của bảo lãnh nói chung đồng thời cũng chứa đựng những đặc điểm riêng để phân biệt với những hình thức bảo lãnh khác Có thể nhận diện BLNH thông qua các đặc điểm chính sau đây:
Thứ nhất, về chủ thể, cũng giống với hoạt động bảo lãnh thông thường thì
BLNH đều có cùng ba chủ thể tham gia quan hệ bảo lãnh, đó là bên bảo lãnh, bên nhận bảo lãnh và bên được bảo lãnh Tuy nhiên, nếu bên bảo lãnh trong hoạt động bảo lãnh thông thường có thể là cá nhân hay tổ chức cam kết thực hiện thì bên bảo lãnh trong quan hệ BLNH chỉ do một chủ thể đặc biệt là TCTD ( NHTM là chủ yếu) Khác với hình thức cho vay, hoạt động BLNH chỉ được thực hiện bởi một số loại hình TCTD nhất định chứ không phải tất cả các loại hình TCTD đều có quyền thực hiện Quy định này nhằm mục đích đảm bảo sự an toàn về quyền và lợi ích của tất cả các bên tham gia quan hệ bảo lãnh nói chung và bên nhận bảo lãnh nói riêng
Thứ hai, trong BLNH, TCTD không chỉ có tư cách là người bảo lãnh mà còn có thêm tư cách của nhà kinh doanh ngân hàng Khi xem xét bản chất của hoạt động BLNH có thể thấy đây không chỉ là một biện pháp bảo đảm mà còn là một hoạt động kinh doanh của các TCTD Bởi lẽ BLNH là một hình thức cấp tín dụng, TCTD đóng vai trò là nhà kinh doanh thực hiện các cam kết BLNH với khách hàng có nhu cầu, từ đó TCTD sẽ thu phí bảo lãnh từ khách hàng, nói cách khác BLNH là một hành vi thương mại được thực hiện bởi chủ thể chuyên nghiệp là TCTD thực hiện trên thị trường nhằm mục tiêu lợi nhuận Lợi nhuận này không chỉ phản ánh hiệu quả kinh doanh của các TCTD mà còn có vai trò đặc biệt quan trọng trong việc phát huy hiệu quả chính sách tiền tệ, làm cơ sở nền tảng để đảm bảo khả năng, năng lực cho các TCTD, cho hệ thống ngân hàng thực hiện nhiệm vụ phát triển kinh tế xã hội
Thứ ba, khi tiến hành một giao dịch BLNH cần thiết lập hai mối quan hệ pháp lý, được thể hiện thông qua hai hợp đồng gồm hợp đồng cấp bảo lãnh được xác lập giữa TCTD với bên được bảo lãnh và hợp đồng cam kết bảo lãnh giữa TCTD với bên nhận bảo lãnh Mặc dù hai hợp đồng ảnh hưởng, bổ sung lẫn nhau, có mối quan hệ nhưng về phương diện cũng như quyền và nghĩa vụ pháp lý của chủ thể thì chúng lại tồn tại độc lập Tính độc lập giữa hai hợp đồng này thể hiện ở chỗ việc thực thi quyền, nghĩa vụ của các chủ thể trong hợp đồng này không phụ thuộc và chi phối bởi việc thực thi quyền, nghĩa vụ của chủ thể trong hợp đồng kia và ngược lại Việc hợp đồng này vô hiệu thì không đương nhiên làm cho hợp đồng kia vô hiệu và ngược lại Với tư cách là người cung cấp dịch vụ bảo lãnh đồng thời là người cam kết thực hiện nghĩa vụ thay cho khách hàng được bảo lãnh, TCTD bảo lãnh có hai mối quan hệ pháp lý với hai khách hàng khác nhau cho nên việc thực hiện phải mang tính độc lập trên cơ sở quyền và nghĩa vụ trong từng hợp đồng
Thứ tư, giao dịch BLNH không phải là giao dịch hai bên hay ba bên mà là giao dịch “kép” Sở dĩ việc quan niệm như vậy bởi vì để đạt được mục tiêu là thu phí bảo lãnh bằng cách phát hành cam kết bảo lãnh theo yêu cầu của khách hàng thì TCTD không thể không tiến hành kí kết cả hai loại hợp đồng theo thứ tự: hợp đồng dịch vụ bảo lãnh được giao kết trước và hợp đồng bảo lãnh/cam kết bảo lãnh được giao kết sau, thứ tự này phản ánh mối quan hệ giữa hai hợp đồng, trong đó hợp đồng dịch vụ bảo lãnh đóng vai trò là cơ sở để TCTD kí kết hợp đồng bảo lãnh; còn hợp đồng bảo lãnh được kí kết với bên nhận bảo lãnh nhằm thực hiện nghĩa vụ của TCTD đã phát sinh trong hợp đồng dịch vụ bảo lãnh
Thứ năm, theo thông lệ quốc tế, BLNH là giao dịch không thể đơn phương huỷ ngang bởi những người đại diện của TCTD bảo lãnh với bất kỳ một lý do nào Sở dĩ TCTD phát hành bảo lãnh là chủ thể chuyên nghiệp cho nên khi cam kết bảo lãnh đã được phát hành hợp lệ thì TCTD không có quyền tuyên bố đơn phương hủy bỏ cam kết bảo lãnh trừ khi bên nhận bảo lãnh chấp thuận Đặc điểm này được ghi nhận trong quy tắc thực hành tín dụng dự phòng quốc tế “ là cam kết không hủy ngang, độc lập, kèm chứng từ và ràng buộc khi phát hành” 1 và pháp luật quốc gia của nhiều nước trên thế giới về NLNH với mục đích là bảo vệ lợi ích cho bên nhận bảo lãnh
1.1.2 Phân loại bảo lãnh ngân hàng
BLNH về hình thức cấp tín dụng cho nên các loại bảo lãnh cơ bản là một loại dịch vụ kinh doanh trong ngành tài chính ngân hàng Tùy theo tiêu chí phân loại, BLNH được phân thành từng loại khác nhau với các đặc điểm riêng biệt của chúng
Có thể phân loại theo các tiêu chí sau: a Phân loại theo hình thức sử dụng
Bảo lãnh vô điều kiện ( bảo lãnh yêu cầu): Đây là loại bảo lãnh mà trong đó việc thanh toán thể tiến hành ngay sau khi TCTD nhận được yêu cầu đầu tiên của bên nhận bảo lãnh mà không cần bất cứ một chứng từ hay một giấy tờ nào Ngân hàng xem đó là một lệnh thanh toán mà TCTD không được viện bất cứ lý do gì để từ chối Loại bảo lãnh này được sử dụng rất phổ biến vì sự thuận tiện và lợi thế cho khách hàng và phù hợp với tập quán, thông lệ giao dịch trên thế giới Tuy nhiên lại có nhược điểm là mang tính chủ quan trong việc đòi bồi thường, do đó có thể xảy ra
1 Xem thêm: Quy tắc 1.06 trong Quy tắc thực hành tín dụng dự phòng quốc tế lừa đảo, gian lận nếu bên nhận bảo lãnh không trung thực Vì vậy, khi sử dụng loại bảo lãnh này các bên đối tác phải có độ tin cậy cao
Những vấn đề lý luận về pháp luật bảo lãnh ngân hàng
1.2.1 Khái niệm pháp luật bảo lãnh ngân hàng
Trong sự phát triển tự nhiên của đời sống, các quan hệ xã hội rất phong phú, đa dạng và phức tạp, bên cạnh những mối quan hệ cần thiết, có ích cho xã hội thì cũng luôn tồn tại những mối quan hệ không có ích, thậm chí có hại cho trật tự chung Để duy trì ổn định, trật tự xã hội đòi hỏi các mối quan hệ trong xã hội phải được điều chỉnh, nhằm khuyến khích, tạo điều kiện cho những quan hệ xã hội có lợi cho đời sống cộng đồng được tồn tại và phát triển, ngăn chặn và đi tới loại bỏ những mối quan hệ mà cộng đồng không mong muốn Để điều chỉnh các quan hệ xã hội ấy, buộc phải sử dụng các công cụ tác động lên các quan hệ xã hội buộc chúng thay đổi và phát triển theo những mục đích, định hướng nhất định, trong các công cụ đó có pháp luật
Dưới góc độ lý luận, pháp luật có thể hiểu là “ hệ thống quy tắc xử sự chung do nhà nước đặt ra hoặc thừa nhận và bảo đảm thực hiện để điều chỉnh các quan hệ xã hội theo mục đích, định hướng của nhà nước” ( Nguyễn Minh Đoan, 2022) Các quy định pháp luật có thể do nhà nước đặt ra hoặc thừa nhận nhưng chúng luôn phải thể hiện ý chí của nhà nước và được phổ biến với phạm vi rộng rãi với các chủ thể trong xã hội Đồng thời mang tính bắt buộc chung, điều chỉnh đường hướng phát triển, tạo hành lang pháp lý cho khuôn khổ vận hành của mọi thành phần xã hội
Tương tự, hoạt động BLNH được thiết lập giữa các chủ thể và giữa các chủ thể đấy sẽ tồn tại những hợp đồng, đó cũng là các quan hệ xã hội mà được pháp luật điều chỉnh Cụ thể, hoạt động BLNH cung cấp một sự bảo đảm chắc chắn cho nghĩa vụ của bên được bảo lãnh đối với bên nhận bảo lãnh, thế nhưng không có sự đảm bảo chắc nào cho rằng mọi trường hợp bên nhận bảo lãnh sẽ không gặp rủi ro Bên nhận bảo lãnh sẽ gặp rủi ro trước những trường hợp TCTD bảo lãnh không thực hiện đúng cam kết bảo lãnh hoặc đưa ra những điều kiện bất lợi khiến cam kết bảo lãnh không thực hiện được, thì mục đích của hoạt động BLNH ban đầu không còn Mặt khác, bên được bảo lãnh có thể còn phải đối mặt với các rủi ro lừa đảo từ phía bên nhận bảo lãnh bằng cách trình bộ chứng từ giả mạo để được thanh toán bảo lãnh Đó là những mối quan hệ không có ích, có hại tới trật tự chung của xã hội Vậy nên, cần pháp luật BLNH để làm cơ sở pháp lý bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan, qua đó ổn định trật tự xã hội, phát triển kinh tế và phù hợp với thông lệ quốc tế
BLNH là một hoạt động kinh doanh của TCTD, cho nên chính nó luôn tồn tại nhiều yếu tố rủi ro và tổn thất, thêm vào đó hoạt động ngân hàng là hoạt động mang tính đặc thù, một khi nó xảy ra rủi ro thì sẽ ảnh hưởng tới toàn bộ hệ thống ngân hàng, thậm chí làm cả nền kinh tế của quốc gia có sự biến động Chính vì vậy, việc điều chỉnh pháp luật của Nhà nước về hoạt động này là một trong những yếu tố quan trọng quyết định đến sự an toàn của TCTD cũng như nền kinh tế của đất nước Ở Việt Nam, pháp luật về BLNH được coi là một bộ phận của pháp luật ngân hàng nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong hoạt động BLNH Có thể nói pháp luật về bảo lãnh ngân hàng là hệ thống các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình thực hiện hoạt động bảo lãnh ngân hàng của các TCTD với các bên liên quan và cơ quan nhà nước có thẩm quyền
1.2.2 Nguồn pháp luật điều chỉnh quan hệ BLNH
Nguồn của pháp luật là “tất cả các căn cứ được các chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm cơ sở để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật cũng như để áp dụng vào việc giải quyết các vụ việc xảy ra trong thực tế” ( Nguyễn Thị Hồi, 2008) Pháp luật Việt Nam hiện nay có 3 loại nguồn luật cơ bản đó là pháp luật thành văn, tập quán pháp và tiền lệ pháp Tuy nhiên hoạt động BLNH có nguồn luật là pháp luật thành văn là chủ yếu, còn tập quán pháp có sự điều chỉnh ít hơn, riêng tiền lệ pháp thì tính vào thời điểm hiện tại chưa có án lệ nào về vấn đề BLNH
Trong pháp luật thành văn, quan hệ BLNH được điều chỉnh trực tiếp từ nguồn pháp luật quốc tế và pháp luật quốc gia
Nguồn pháp luật quốc tế:
Bộ quy tắc thống nhất về bảo lãnh theo yêu cầu số 758 2010 (Uniform Rules for Demand Guarantees - URDG 758) hiện đang được tham chiếu trong các thư bảo lãnh và được các ngân hàng phát hành cho các doanh nghiệp trên khắp thế giới, đặc biệt là các ngân hàng châu Âu và ngân hàng theo thông lệ châu Âu, trong đó có các NHTM tại Việt Nam URDG 758 2010 gồm 35 điều khoản, thể hiện đầy đủ các nội dung liên quan đến một giao dịch bảo lãnh như: Áp dụng URDG; định nghĩa; diễn giải; phát hành và hiệu lực; tính độc lập của bảo lãnh và bảo lãnh đối ứng; chứng từ đối với hàng hóa, dịch vụ hoặc việc thực hiện; các điều kiện phi chứng từ; nội dung của các chỉ thị và bảo lãnh; thông báo bảo lãnh và sửa đổi; các sửa đổi; xuất trình; yêu cầu thanh toán; kiểm tra; thanh toán; bất khả kháng; chuyển nhượng bảo lãnh và chuyển nhượng tiền thu được; luật điều chỉnh; giải quyết tranh chấp Đây là bộ nguyên tắc khá hoàn chỉnh được ICC tập hợp từ các tập quán quốc tế và điển pháp hóa thành
Bộ nguyên tắc áp dụng cho tất cả các loại cam kết bảo lãnh
Bộ quy tắc thực hành về thư tín dụng dự phòng quốc tế ( International Standby Practices – ISP 984): đây được xem là một tập quán quốc tế do ICC ban hành và được áp dụng trong hoạt động BLNH theo quy định của Luật các TCTD năm 2010 ( sửa đổi bổ sung năm 2017) Thư tín dụng dự phòng (LC) là một hình thức BLNH được sử dụng tại nhiều quốc gia, trong đó có Việt Nam và bộ quy tắc này chính là tài liệu quan trọng điều chỉnh thư tín dụng dự phòng Khi chủ thể lựa chọn áp dụng theo ISP 98 cho một LC dự phòng thì được hiểu các quy định của bộ quy tắc này sẽ được coi như là một phần của LC dự phòng đó ( trừ một số trường hợp) chứ không chỉ đơn thuần là một văn bản điều chỉnh
Ngoài ra, còn một số văn bản quốc tế điều chỉnh đến hoạt động BLNH như: Quy tắc và thực hành thống nhất Tín dụng chứng từ ( The Uniform Customs and Practice – UCP 600), Công ước Liên hiệp quốc tế về Bảo lãnh độc lập và Tín dụng thư dự phòng ( The United Nations Convention on Independent Guarantee and Standby Letter of Credits),…
Nguồn pháp luật quốc gia:
Thông tư số 11/2022/ TT – NHNN ban hành ngày 30/9/2022 quy định về BLNH: đây là văn bản pháp luật do NHNN ban hành quy định một cách cụ thể, trực tiếp về hoạt động BLNH nhằm hướng dẫn, giải thích chi tiết những quy định chung trong các văn bản pháp luật mà nhà nước ban hành
Luật Các TCTD năm 2010 (sửa đổi bổ sung năm 2017): hiện nay Quốc hội đã thông qua Luật Các TCTD năm 2024 có hiệu lực từ 01/01/2025, đây là luật chuyên ngành, là hành lang pháp lý chung nhất quy định các vấn đề liên quan đến hoạt động của các TCTD, trong đó có BLNH Luật TCTD quy định khá cụ thể và chi tiết về khái niệm, quyền và nghĩa vụ của bên bảo lãnh cũng như bên được bảo lãnh và các quy định khác
Bộ luật Dân sự 2015: đây là văn bản pháp luật quy định những vấn đề chung nhất về bảo lãnh, trong bộ luật này từ Điều 335 đến Điều 343 quy định các vấn đề liên quan đến bảo lãnh, các vấn đề quy định cụ thể về BLNH nếu chưa được quy định tại văn bản pháp luật nào khác thì sẽ được điều chỉnh theo bộ luật này
Luật Thương mại năm 2005: đề cập đến một số quy định về bảo lãnh dự thầu và bảo lãnh thực hiện hợp đồng Ngoài ra phương thức giải quyết tranh chấp trong BLNH hiện nay đang được thực hiện giải quyết theo Luật thương mại năm 2005 Bộ luật Tố tụng dân sự 2015 quy định chung về các trình tự thủ tục khi giải quyết tranh chấp liên quan đến hoạt động BLNH,…
1.2.3 Nội dung pháp luật bảo lãnh ngân hàng
Trong xã hội có nhiều loại quy phạm xã hội khác nhau cùng sử dụng để điều chỉnh các quan hệ xã hội như quy phạm đạo đức, quy phạm tập quán, quy phạm pháp luật,…Trong quá trình thực hiện hoạt động BLNH sẽ tồn tại các quan hệ xã hội phát sinh đó là quan hệ phát sinh từ hợp đồng cấp bảo lãnh giữa TCTD (bên bảo lãnh) với bên được bảo lãnh và quan hệ phát sinh từ hợp đồng cam kết bảo lãnh giữa TCTD với bên nhận bảo lãnh Các quan hệ xã hội đặc thù này được điều chỉnh bởi quy phạm pháp luật bằng các quy tắc xử sự chung do Nhà nước đặt ra hoặc thừa nhận và đảm bảo thực hiện để điều chỉnh quan hệ xã hội theo những định hướng và nhằm đạt được những mục đích nhất định
Cũng giống như lý luận chung về quy phạm pháp luật, các quy phạm pháp luật về BLNH được chứa đựng trong các nguồn pháp luật, cụ thể hơn là trong các quy định của nguồn pháp luật, nói cách khác quy định của các nguồn pháp luật là hình thức biểu hiện của quy phạm pháp luật Về cơ bản, nội dung của quy phạm pháp luật BLNH được sinh viên tóm gọn lại qua các nội dung sau đây:
- Quy định về chủ thể, phạm vi thực hiện hoạt động bảo lãnh ngân hàng
- Quy định về hình thức và nội dung giao dịch bảo lãnh ngân hàng
- Quy định về trình tự, thủ tục thực hiện và điều kiện bảo lãnh ngân hàng
- Quy định về bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai
- Quy định về hoạt động bảo lãnh điện tử
- Quy định về giải quyết tranh chấp phát sinh
Các quy định này đã khái quát được hết nội dung cần thiết và cơ bản nhất của pháp luật BLNH Việc thực hiện tốt và đầy đủ các quy định này sẽ làm hoạt động BLNH diễn ra một cách thuận lợi, thúc đẩy sự phát triển kinh tế của đất nước
1.2.4 Yếu tố ảnh hưởng đến pháp luật bảo lãnh ngân hàng
1.2.4.1 Chủ trương của Đảng và Nhà nước trong việc phát triển hoạt động BLNH
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH NGÂN HÀNG TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN SÀI GÒN - HÀ NỘI
Thực trạng về pháp luật bảo lãnh ngân hàng ở Việt Nam
2.1.1 Sự hình thành và phát triển của pháp luật bảo lãnh ngân hàng ở Việt Nam
Giai đoạn từ năm 1990 đến năm 1996: Vào đầu những năm 90 thế kỷ XX, hoạt động BLNH bắt đầu phát triển nhưng do chưa có sự điều chỉnh bằng pháp luật, nên các hoạt động BLNH trong thời kỳ này thường tùy tiện, thiếu hiệu quả Chính vì vậy, ngày 16/9/1994, Thống đốc NHNN ban hành Quyết định số 196 /QĐ-NH 14 ban hành Quy chế về nghiệp vụ bảo lãnh của các ngân hàng Thông qua văn bản này, NHNN đã bước đầu xây dựng một cơ chế pháp lý để điều chỉnh các quan hệ BLNH phát sinh trong thực tiễn
Giai đoạn từ năm 1996 đến năm 2010: hoạt động ngân hàng nói chung và hoạt động BLNH nói riêng có bước phát triển khi Nhà nước sửa đổi, bổ sung hoặc ban hành mới các văn bản: BLDS năm 2005; Luật Sửa đổi, bổ sung Luật NHNN năm 2003; Luật Sửa đổi, bổ sung Luật Các TCTD năm 2004; Pháp lệnh ngoại hối năm 2005 Để phù hợp với quy định tại BLDS năm 2005 và hoàn thiện, nâng cao quyền chủ động của các chủ thể tham gia quan hệ BLNH, ngày 26/06/2006, Thống đốc NHNN đã ban hành Quyết định số 26/2006/QĐ-NHNN về Quy chế BLNH
Giai đoạn từ năm 2010 đến 2021: việc điều chỉnh hoạt động BLNH tiếp được thực hiện thông qua việc ban hành Luật NHNN năm 2010; Luật Các TCTD năm
2010 ( sửa đổi bổ sung năm 2017), Thông tư số 28/2012/TT- NHNN quy định về BLNH Tuy nhiên, thực tiễn trong việc điều chỉnh các giao dịch trong TMQT có nhiều đổi thay cho nên ngày 25/06/2015 Thông tư số 07/2015/TT-NHNN của Thống đốc NHNN quy định về BLNH ( sửa đổi, bổ sung theo Thông tư số 13/2017/TT-NHNN ngày 29/9/2017) ra đời
Giai đoạn từ năm 2022 đến nay: Để đáp ứng yêu cầu thực tiễn đang diễn ra ngày càng sâu rộng và phức tạp trong lĩnh vực tài chính – ngân hàng , ngày 30/09/2022, Thống đốc NHNN đã ký ban hành Thông tư số 11/2022/TT-NHNN quy định về BLNH và ngày 18/1/2024, Quốc hội đã thông qua Luật Các TCTD năm 2024 có hiệu lực thi hành ngày 01/07/2024 Có thể nói rằng, sự ra đời của 2 văn bản pháp lý này đã hoàn thiện khung pháp lý, khắc phục những vấn đề còn bất cập mà các văn bản trước chưa giải quyết được; đồng thời vẫn đảm bảo hiệu quả, an toàn hoạt động BLNH của TCTD
So với Thông tư 07/2015/TT-NHNN ( sửa đổi bổ sung thông tư 13/2017/TT-NHNN) và Luật Các TCTD năm 2010 ( sửa đổi bổ sung năm 2017) thì Thông tư số 11/2022/TT- NHNN và Luật Các TCTD năm 2024 đã có nhiều điểm sửa đổi và bổ sung, đặc biệt vấn đề về bảo lãnh trong bán, cho thuê mua nhà ở hình thành trong tương lai; hoạt động bảo lãnh ngân hàng điện tử; nội dung thỏa thuận cấp bảo lãnh, cam kết bảo lãnh và thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh, thỏa thuận cấp bảo lãnh,
Như vậy, pháp luật BLNH đã từng bước được hoàn thiện theo yêu cầu của quá trình phát triển kinh tế, tạo dựng hành lang pháp lý tương đối đầy đủ cho hoạt động bảo lãnh nói chung và hoạt động BLNH nói riêng
2.1.2 Nội dung pháp luật bảo lãnh ngân hàng ở Việt Nam
Cũng giống như các hoạt động khác, BLNH luôn cần một cơ sở pháp lý chặt chẽ, hoàn thiện để thực hiện Nhìn chung, hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động BLNH của Việt Nam tương đối thống nhất, đầy đủ và phần nào tiếp cận được với thông lệ chung của thế giới, trong đó hai văn bản điều chỉnh trực tiếp hoạt động này là Luật các TCTD năm 2010 ( sửa đổi bổ sung năm 2017) và Thông tư số 11/2022/TT – NHNN ( sửa đổi bổ sung thông tư 13/2017/ TT – NHNN)
2.1.2.1 Pháp luật về chủ thể, phạm vi thực hiện hoạt động bảo lãnh ngân hàng
Theo quy định tại Điều 2 Thông tư số 11/2022/TT - NHNN, Điều 98 Luật Các TCTD năm 2010 (sửa đổi, bổ sung năm 2017), các chủ thể đóng vai trò là bên bảo lãnh và được thực hiện hoạt động BLNH như sau: “ NHTM, ngân hàng hợp tác xã, công ty tài chính, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, các tổ chức (bao gồm cả tổ chức tín dụng ở nước ngoài trong trường hợp các tổ chức này tham gia đồng bảo lãnh, bảo lãnh đối ứng và xác nhận bảo lãnh), cá nhân có liên quan đến nghiệp vụ bảo lãnh”(Ngân hàng Nhà nước, 2022) Như vậy, ngoài các TCTD được kể trên thì các
TCTD khác như ngân hàng chính sách, công ty tài chính chuyên ngành, quỹ tín dụng nhân dân, TCTD vi mô không được thực hiện hoạt động BLNH Qua quy định trên, ta thấy rằng mỗi loại hình TCTD có phạm vi cung ứng dịch vụ bảo lãnh riêng thế nhưng pháp luật hiện hành chỉ mới quy định các loại hình TCTD nào được thực hiện hoạt động BLNH nhưng chưa có quy định cụ thể loại hình TCTD nào thì được thực hiện loại hình bảo lãnh và phương thức cụ thể nào Để đảm bảo an toàn trong hoạt động kinh doanh BLNH, các chủ thể được thực hiện hoạt động BLNH phải được cấp giấy phép hoạt động và đăng ký kinh doanh; không bị cấm, hạn chế, đình chỉ, tạm đình chỉ thực hiện hoạt động BLNH Đặc biệt, trong bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai, bên bảo lãnh phải là các NHTM có đủ năng lực thực hiện bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai và được NHNN công bố danh sách trên Cổng thông tin điện tử của NHNN
Trong quan hệ BLNH, bên nhận bảo lãnh có thể được hiểu là bên có quyền thụ hưởng một khoản nợ do bên được bảo lãnh thanh toán từ các nghĩa vụ phát sinh trong hợp đồng ( như hợp đồng tín dụng, hợp đồng mua bán,…) hoặc từ một nghĩa vụ thanh toán ngoài hợp đồng ( như bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, nghĩa vụ nộp thuế,…) Theo quy định tại Khoản 8 Điều 3 Thông tư 11/2022/TT – NHNN:“Bên nhận bảo lãnh là tổ chức (bao gồm cả tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, tổ chức tín dụng ở nước ngoài) hoặc cá nhân có quyền thụ hưởng bảo lãnh do bên bảo lãnh hoặc bên xác nhận bảo lãnh phát hành.”( Ngân hàng Nhà nước, 2022)
Thấy rằng, pháp luật hiện hành chỉ mới đề cập đến hai chủ thể tham gia quan hệ bảo lãnh là “bên bảo lãnh” và “bên được bảo lãnh” chứ không quy định cụ thể loại chủ thể tham gia quan hệ bảo lãnh với tư cách là “bên nhận bảo lãnh” Sở dĩ việc chưa có quy định cụ thể về điều kiện của bên nhận bảo lãnh có thể xuất phát từ nguyên do là bên nhận bảo lãnh hầu như không bị ràng buộc việc thực hiện nghĩa vụ đối với các bên còn lại nên pháp luật không quan tâm nhiều đến việc vi phạm nghĩa vụ của bên nhận bảo lãnh Tuy nhiên, để thực hiện được hoạt động bảo lãnh thì chủ thể đó phải có đầy đủ “ năng lực pháp luật dân sự ” và “năng lực hành vi dân sự” Đây là nguyên tắc chung trong pháp luật hợp đồng, không chỉ áp dụng riêng cho hợp đồng bảo lãnh Ngoài ra, để tham gia vào giao dịch bảo lãnh thì bên nhận bảo lãnh cần có bằng chứng chứng minh quyền chủ nợ của mình trong một nghĩa vụ cần được bảo lãnh Đây thường là các điều kiện do bên bảo lãnh đặt ra nhằm hạn chế rủi ro, bảo vệ quyền lợi của mình khi giao kết với bên nhận bảo lãnh
Về cơ bản, các văn bản pháp luật hiện hành quy định theo hướng mở rộng hơn đối với chủ thể được bảo lãnh thể hiện không chỉ dừng lại là các tổ chức nhất định mà các tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước đều có thể được TCTD bảo lãnh nếu đáp ứng đầy đủ các điều kiện sau: “ (i) Có đầy đủ năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự theo quy định của pháp luật; (ii) Nghĩa vụ được bảo lãnh là nghĩa vụ tài chính hợp pháp;(iii) Được tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài cấp bảo lãnh đánh giá có khả năng hoàn trả lại số tiền mà tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài phải trả thay khi thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh” (Ngân hàng Nhà nước , 2022)
Trường hợp bên được bảo lãnh là người không cư trú còn phải đáp ứng các điều kiện: “ (i) Khách hàng là doanh nghiệp thành lập và hoạt động tại nước ngoài có vốn góp của doanh nghiệp Việt Nam dưới hình thức đầu tư quy định của Luật đầu tư;
(ii) Khách hàng ký quỹ đủ 100% giá trị bảo lãnh hoặc có bảo đảm đủ 100% giá trị bảo lãnh bằng tài sản của khách hàng gồm số dư tiền gửi tại chính tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài bảo lãnh và chứng chỉ tiền gửi của chính tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài bảo lãnh ”( Ngân hàng Nhà nước, 2022)
Tuy nhiên, nhằm đảm bảo an toàn trong hoạt động cấp tín dụng nói chung và BLNH nói riêng thì tại Khoản 1 Điều 126 Luật Các TCTD 2010 (sửa đổi bổ sung năm 2017) quy định về những trường hợp không được cấp tín dụng và Thông tư số 22/2019/TT-NHNH quy định về các giới hạn, tỷ lệ bảo đảm an toàn trong hoạt động của ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài
Thực tiễn thi hành pháp luật bảo lãnh ngân hàng tại Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội
cổ phần Sài Gòn – Hà Nội
Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gòn – Hà Nội (SHB) được thành lập ngày 13/11/1993 và chính thức niêm yết trên thị trường chứng khoán Việt Nam vào năm 2009 Trải qua hơn 30 năm hình thành và phát triển với phương châm hoạt động
“ Đối tác tin cậy – Giải pháp phù hợp” SHB đã gặt hái được nhiều thành tựu, đánh dấu vị trí lớn mạnh trên thị trường tài chính Việt Nam Trên chặng hành trình đó, bên cạnh việc liên tục nâng cao củng cố năng lực nội tại, hoạt động theo chuẩn mực quốc tế, “từ tâm” thực hiện các hoạt động trách nhiệm với cộng đồng, xã hội thiết thực và ý nghĩa, SHB luôn đồng hành gắn bó cùng khách hàng bằng việc đưa ra các sản phẩm dịch vụ đa dạng, nguồn vốn ưu đãi, sẵn sàng mang đến những giải pháp tài chính linh hoạt, giúp khách hàng tối ưu hóa hiệu quả sử dụng nguồn vốn, gia tăng năng lực cạnh tranh và mở rộng quy mô hoạt động, góp phần vào sự phát triển bền vững của đất nước
Tính đến cuối năm 2023, tổng tài sản của Ngân hàng SHB đạt 630.000 tỷ đồng; huy động vốn thị trường 1 đạt 497.000 tỷ đồng; vốn tự có theo Basel II đạt 70.300 tỷ đồng và vốn điều lệ đạt 36.194 tỷ đồng với hệ thống sản phẩm, dịch vụ đa dạng như huy động vốn, cho vay, bảo lãnh, Internet Banking,…Chính vì thế, SHB tiếp tục giữ vững vị thế Top 4 ngân hàng thương mại cổ phần tư nhân lớn nhất hệ thống 2
2.2.1 Tình hình hoạt động bảo lãnh ngân hàng tại SHB
Suốt hành trình hơn 30 năm hình thành và phát triển, các hoạt động kinh doanh của SHB trong đó có nghiệp vụ bảo lãnh luôn được chú trọng quan tâm và xác định BLNH là một trong những hoạt động mang tính chiến lược Hoạt động BLNH của SHB tăng trưởng nhanh chóng và đã mang lại một số thành tựu đáng ghi nhận, có thể kể đến một số kết quả đạt được trong thời gian qua như sau:
Một là, doanh số bảo lãnh tiếp tục tăng nhanh theo thời gian cùng với chất lượng, số lượng tăng nhanh theo cấp số nhân đồng thời đa dạng về hình thức các thành phần kinh tế bảo lãnh
2 Báo cáo tài chính của Ngân hàng TMCP Sài Gòn – Hà Nội SHB năm 2023
Bảng 2.1 Doanh số bảo lãnh của ngân hàng SHB giai đoạn 2021 – 2023
Biểu đồ 2.1 Doanh số bảo lãnh của ngân hàng SHB giai đoạn 2021 – 2023
Nguồn: Báo cáo tổng hợp nội bộ Ngân hàng SHB năm 2021, 2022, 2023 ( đơn vị: tỷ VNĐ)
Giai đoạn 2021 – 2023, doanh số bảo lãnh của ngân hàng SHB tăng trưởng nhanh chóng, tại thời điểm năm 2021 đạt doanh số 55.140.000 tỷ VNĐ, đến năm 2023 đạt 72.280.000 tỷ VNĐ, tăng 17.140 tỷ VNĐ so với năm 2021 Có thể thấy hoạt động BLNH cũng như uy tín trên thị trường của SHB ngày càng tăng và củng cố
Hai là, nguồn thu phí dịch vụ ổn định từ hoạt động BLNH giúp SHB nâng cao doanh thu, gia tăng lợi nhuận Doanh thu từ phí bảo lãnh chiếm tỷ trọng lớn trong doanh thu của các hoạt động của SHB, đặc biệt là doanh thu phí hoạt động dịch vụ
Bảng 2.2 Doanh thu phí từ nghiệp vụ bảo lãnh giai đoạn 2020 – 2023
Thu phí từ nghiệp vụ bảo lãnh 163.620 166.089 191.982
Doanh thu phí hoạt động dịch vụ 323.118 351.315 367.727
Tỷ trọng thu phí bảo lãnh với doanh thu phí hoạt động dịch vụ ( %) 50.64 47.28 52.21
Biểu đồ 2.2 Doanh thu phí từ phí nghiệp vụ bảo lãnh và doanh thu phí hoạt động dịch vụ giai đoạn 2021 – 2024
Nguồn: Báo cáo tài chính ngân hàng SHB năm 2021, 2022, 2023 ( đơn vị: triệu VNĐ)
Qua bảng số liệu và biểu đồ trên cho thấy doanh thu phí BLNH và tỉ trọng thu phí bảo lãnh trong doanh thu phí dịch vụ có sự biến động qua các năm Năm 2021, doanh thu phí BLNH đạt 163.620 triệu VNĐ, chiếm 50.64 % trong doanh thu phí dịch vụ nhưng đến năm 2021 đạt 367.727 triệu VNĐ, chiếm 47.28 % doanh thu phí dịch vụ, giai đoạn này tuy doanh thu phí BLNH tăng nhưng tỉ trọng trong doanh thu phí dịch vụ lại giảm nhẹ Đến năm 2023, doanh thu phí BLNH tiếp tục tăng, đạt 191.982 triệu VNĐ chiếm 52.21% trong doanh thu phí dịch vụ của ngân hàng SHB
Ba là, ngân hàng SHB đã phát triển dịch vụ bảo lãnh với nhiều hình thức như: Bảo lãnh thực hiện hợp đồng, bảo lãnh dự thầu, bảo lãnh thanh toán, bảo lãnh vay vốn, cam kết thu xếp tài chính, bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước, bảo lãnh thanh toán tiền nộp thuế, bảo lãnh đảm bảo chất lượng sản phẩm và các dịch vụ khác Các sản
Thu phí từ nghiệp vụ bảo lãnh Doanh thu phí hoạt động dịch vụ phẩm bảo lãnh ngày càng đa dạng hóa và phát triển phù hợp với nhu cầu của khách hàng, mang lại doanh số cao
Bốn là, SHB là ngân hàng có vị trí top đầu trong số các Ngân hàng TMCP tư nhân về tín dụng xanh, trong đó hoạt động nổi bật là ngày 09/12/2021 ngân hàng SHB và World Bank ký kết hợp đồng bảo lãnh Quỹ Khí hậu Xanh (GCF) với vai trò là ngân hàng phát hành bảo lãnh cho các ngân hàng tham gia cấp tín dụng cho các dự án vốn vay đầu tư tiết kiệm năng lượng trong các ngành công nghiệp Việt Nam, tạo điều kiện cho các dự án đầu tư tiết kiệm năng lượng tiếp cận Quỹ Chia sẻ rủi ro (RSF) có giá trị 75 triệu USD
Sở dĩ SHB đã đạt được những kết quả đáng kể trong hoạt động BLNH nêu trên do:
Việc thực hiện bảo lãnh được tiến hành nhanh chóng, chính xác, kịp thời tạo điều kiện cho khách hàng Bên cạnh công tác ổn định tổ chức mọi hoạt động kinh doanh vào nề nếp, SHB thường xuyên thực hiện công tác chấn chỉnh các mặt hoạt động chuyên môn, đặc biệt tăng cường kiểm tra giám sát chặt chẽ đảm bảo an toàn, nâng cấp chất lượng tín dụng, thực hiện các chủ trương chính sách của Nhà nước và của ngành nhằm tháo gỡ khó khăn
Bên cạnh đó, SHB luôn thực hiện nghiêm chỉnh các nghĩa vụ đã cam kết của mình trong bảo lãnh Vì vậy đã tạo được niềm tin vững chắc đối với khách hàng trong và ngoài nước, củng cố uy tín trong hoạt động kinh doanh Ngoài ra, ngân hàng SHB luôn quán triệt sâu sắc đường lối, chủ trương, chính sách hướng dẫn của Ngân hàng Nhà nước và các cơ quan hữu quan, vận dụng một cách chính xác các quy định về BLNH trong pháp luật Việt Nam cũng như nghiệp vụ của Ngân hàng Nhà nước
2.2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật bảo lãnh ngân hàng tại SHB
Dựa trên quy định của pháp luật hiện hành yêu cầu các TCTD phải xây dựng và ban hành các quy định nội bộ đối với các hoạt động nghiệp vụ của TCTD và xuất phát từ thực tiễn triển khai hoạt động BLNH phù hợp với mô hình tổ chức kinh doanh của ngân hàng, trong những năm qua SHB luôn tập trung vào việc ban hành, hoàn thiện và củng cố hệ thống văn bản nội bộ cũng như hệ thống văn bản điều chỉnh hoạt động bảo lãnh để đảm bảo quá trình cấp bảo lãnh diễn ra một cách hiệu quả, giảm thiểu rủi ro và duy trì tính thống nhất trong toàn bộ hệ thống Theo quy định tại Điều
8 Điều lệ của Ngân hàng TMCP Sài Gòn – Hà Nội ban hành kèm theo Quyết định số 150/2023/QĐ-HĐQT ngày 02/06/2023 của Hội đồng quản trị: “ 1 SHB được cấp tín dụng dưới hình thức bảo lãnh cho các tổ chức, cá nhân theo quy định của Ngân hàng Nhà nước 2 Khi thực hiện cấp bảo lãnh cho Khách hàng, SHB phải tuân thủ các điều kiện cấp tín dụng (bao gồm nhưng không giới hạn là Phạm vi bảo lãnh, điều kiện đối với Khách hàng, quy định về quản lý ngoại hối trong bảo lãnh, ) theo quy định của pháp luật nói chung và quy định của Ngân hàng nhà nước nói riêng ”
ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT BẢO LÃNH NGÂN HÀNG
Định hướng cơ bản hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng
3.1.1 Hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng phải phù hợp với chủ trương của Đảng, Nhà nước về phát triển kinh tế - xã hội và hệ thống ngân hàng Ở bất kỳ giai đoạn phát triển nào của xã hội, những chủ trương của Đảng và Nhà nước luôn điều chỉnh và định hướng hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia Theo chủ trương của Đảng tại đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XIII nêu rõ: “ Hoàn thiện đồng bộ hệ thống pháp luật, cơ chế, chính sách nhằm phát huy mạnh mẽ dân chủ xã hội chủ nghĩa, quyền làm chủ của nhân dân; đồng thời xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong sạch, vững mạnh; cải cách tư pháp, tăng cường pháp chế, bảo đảm kỷ cương xã hội” và “ Nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam là nên kinh tế vận hành đầy đủ, đồng bộ theo các quy luật của thị trường” Đảng và Nhà nước ta chủ trương và nhất quán vận hành nền kinh tế theo cơ chế thị trường nhưng coi trọng sự quản lý và điều tiết của Nhà nước, thực hiện phân phối công bằng không để bất kỳ ai bị bỏ lại phía sau Đây là định hướng cực kỳ quan trọng cho toàn bộ quá trình phát triển kinh tế, hoạt động BLNH như một tất yếu sẽ phát triển mạnh mẽ do cơ chế thị trường mở rộng
Trong ngành ngân hàng, mục tiêu “ Hoàn thể thể chế trong lĩnh vực tiền tệ, ngân hàng đóng vai trò quan trọng góp phần hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Khuôn khổ pháp lý liên quan tới tiền tệ, ngân hàng phải phù hợp với nguyên tắc thị trường, bảo đảm giữ an toàn, lành mạnh và ổn định của hệ thống, tăng cường tính minh bạch, công khai, cạnh tranh và phù hợp với những thông lệ quốc tế tốt nhất”, Chiến lược phát triển ngành Ngân hàng Việt Nam đến năm 2025, định hướng đến năm 2030 của Thống đốc NHNN Việt Nam nêu rõ Đảng, Nhà nước nói chung và Ngân hàng Nhà nước nói riêng đã có những chủ trương và định hướng nhằm thúc đẩy sự phát triển của các ngành kinh tế, trong đó có hoạt động BLNH Pháp luật về BLNH cần được đẩy mạnh và hoàn thiện trước tiên là để phù hợp với chủ trương và chính sách của Đảng, thúc đẩy sự phát triển kinh tế xã hội, sau đó là bảo vệ quyền lợi của chính các chủ thể trong xã hội
3.1.2 Hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng phải dựa trên nguyên tắc đảm bảo tính đồng bộ, khả thi và thống nhất của hệ thống pháp luật
BLNH không chỉ là một biện pháp đảm bảo mà còn lại một hình thức cấp tín dụng, chính vì vậy hoạt động bảo lãnh chịu sự điều chỉnh bởi rất nguồn luật khác nhau như: Luật KDBĐS, Luật các TCTD, Luật Thương mại, Luật xây dựng, Luật đấu thầu,…Chình vì được điều chỉnh bởi nhiều nguồn luật khác nhau nên nguyên tắc thống nhất và đồng bộ với các văn bản pháp luật là rất cần thiết và quan trọng, việc này tránh cho sự chồng chéo và mâu thuẫn nhau để hoạt động bảo lãnh diễn ra nhanh chóng và gọn lẹ như ưu điểm của BLNH đã đề ra
Tính khả thi của một văn bản pháp luật là khả năng tồn tại trong điều kiện kinh tế cũng như năng lực, trình độ, khả năng thực hiện của các chủ thể nhằm thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế Nói cách khác, tính khả thi của hoạt động BLNH được đánh giá bởi sự hiệu quả của nó trong suốt quá trình thực hiện Nếu như pháp luật BLNH thực hiện không có hiệu quả, không giải quyết được các tranh chấp và mâu thuẫn của các chủ thể thì đó là pháp luật không khả thi Còn ngược lại, pháp luật BLNH áp dụng có khả năng điều tiết được hoạt động bảo lãnh, giảm rủi ro và cạnh tranh cho chủ thể, các chủ thể có khả năng thực hiện được thì pháp luật đó có khả thi trong điều kiện kinh tế, xã hội.
Giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo lãnh ngân hàng
3.2.1 Về trình tự, thủ tục thực hiện hoạt động bảo lãnh ngân hàng Để đảm bảo quá trình thực hiện hoạt động BLNH diễn ra một cách hiệu quả thì yêu cầu pháp luật về trình tự, thủ tục thực hiện hoạt động BLNH phải rõ ràng và minh bạch và khả năng Về cơ bản, pháp luật về trình tự, thủ tục BLNH đã hoàn thiện, tuy nhiên về vấn đề hiệu lực của thư bảo lãnh còn gặp nhiều vướng mắc
Thời hạn hiệu lực của thư bảo lãnh, một yếu tố quan trọng đối với các giao dịch BLNH, đặc biệt là đối với bên nhận bảo lãnh Pháp luật hiện hành quy định bên nhận bảo lãnh phải xuất trình hồ sơ vi phạm nghĩa vụ tài chính của bên được bảo lãnh, hoặc yêu cầu thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh được coi là hợp lệ khi bên được bảo lãnh nhận được trong thời hạn làm việc của bên bảo lãnh và trong thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh là một thách thức lớn đối với bên nhận bảo lãnh, nó có thể làm mất quyền “đòi nợ” của bên nhận bảo lãnh Bởi lẽ, khi bên được bảo lãnh đã vi phạm nghĩa vụ thì nghĩa vụ bảo lãnh đối với ngân hàng lập tức phát sinh mà không phụ thuộc vào vấn đề có hay không việc yêu cầu thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh hay xuất trình giấy tờ bảo lãnh gốc hay bản sao cam kết bảo lãnh cho ngân hàng Mặt khác, việc quy định “thời hạn gửi yêu cầu thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh phải được gửi đến ngân hàng bảo lãnh trong thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh” là vô lý, bởi lẽ khi nghĩa vụ bảo lãnh đã phát sinh có nghĩa rằng ngân hàng bảo lãnh đã là “ con nợ” của bên nhận bảo lãnh Nói cách khác, bên nhận bảo lãnh có quyền yêu cầu bên bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ bất kỳ lúc nào miễn thời gian yêu cầu thực hiện nghĩa vụ đó nằm trong thờii hiệu khởi kiện về tranh chấp hợp đồng Cho nên, Pháp luật ngân hàng cần quy định theo hướng tôn trọng quy định chung của Pháp luật dân sự, theo đó thời hiệu yêu cầu ngân hàng thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh cần quy định theo thời hiệu khởi kiện tranh chấp hợp đồng là 3 năm thay cho trong thời hạn hiệu lực của cam kết bảo lãnh để đảm bảo quyền lợi của bên nhận bảo lãnh
3.2.2 Về hình thức và nội dung giao dịch bảo lãnh ngân hàng
Cam kết bảo lãnh là chứng từ có ý nghĩa quan trọng nhất trong việc ràng buộc nghĩa vụ giữa các chủ thể trong quan hệ bảo lãnh Bên nhận bảo lãnh chỉ được chấp thuận thanh toán khi xuất trình chứng từ phù hợp với các điều kiện và điều khoản đã được ghi trong cam kết bảo lãnh Việc ban hành mẫu thư bảo lãnh một cách tùy tiện là một trong những “kẽ hở” để các tội phạm thực hiện các hành vi vi phạm, đặc biệt là vấn đề phát hành bảo lãnh khống Bởi lẽ hiện nay pháp luật cho phép các TCTD tự thiết kế và ban hành phù hợp với TCTD nhưng lại chưa có quy định cụ thể nào về việc giám sát và kiểm tra về vấn đề này Vì vây, ban hành một chuẩn mực chung về các mẫu bảo lãnh là giải pháp thiết yếu để đảm bảo tính đồng bộ, an toàn, giúp hạn chế được những rủi ro và tranh chấp phát sinh liên quan
Về nội dung của các cam kết bảo lãnh, các bên không cần quá cứng nhắc trong việc thay đổi hay bổ sung hay hủy bỏ các điều khoản bởi pháp luật cho phép các bên tự thỏa thuận Tuy nhiên, pháp luật chỉ mới dừng lại ở mức cho phép, chưa đưa ra các quy định cụ thể nào về cách thức sửa đổi, bổ sung hay hủy bỏ cho nên trong quá trình đàm phán và thỏa thuận, các bên rất dễ gây ra tranh chấp phát sinh Cho nên pháp luật cần quy định rõ ràng hơn về cách thức sửa đổi, bổ sung hay hủy bỏ để cho quá trình thực hiện hoạt động bảo lãnh diễn ra nhanh chóng
3.2.3 Về thực hiện bảo lãnh trong bán, cho thuê nhà ở hình thành trong tương lai
Bảo lãnh của NHTM đối với dự án nhà ở hình thành trong tương lai là cần thiết, tuy nhiên hiện nay vẫn còn rất nhiều bất cập và lỗ hồng làm ảnh hưởng tới quyền lợi của các chủ thể, thậm chí, đã có nhiều chuyên gia đề nghị xem xét bỏ quy định bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai vì sự bất cập, hạn chế và làm tăng giá thành, giá bán nhà ở mà người mua nhà phải gánh chịu khi mua nhà Theo quan điểm của sinh viên, mục đích quan trọng nhất của bảo lãnh nhà ở hình thành trong tương lai là bảo vệ quyền lợi của người mua nhà – những người yếu thế trong quan hệ bất động sản khi ít hiểu biết về thủ tục mua bán, nắm được ít thông tin về dự án, không đủ điều kiện để nắm bắt, theo dõi, quản lý trong quá trình triển khai Trong khi đó, ngân hàng là đơn vị uy tín, có khả năng quản lý, theo dõi sức khỏe doanh nghiệp từ tài chính, dòng tiền, nguồn thu, tiến độ, Ngân hàng hoàn toàn đủ năng lực để bảo lãnh cho người mua nhà Cho nên, sinh viên cho rằng không những không thể bỏ quy định bảo lãnh trong bán, cho thuê nhà ở hình thành trong tương lai mà cần thắt chặt quy định này bằng các biện pháp:
Thứ nhất, cần xem xét và sửa đổi phạm vi bảo lãnh, thời điểm ký kết hợp đồng bảo lãnh, thời điểm kết thúc bảo lãnh:
Về phạm vi bảo lãnh và thời điểm ký kết hợp đồng bảo lãnh: việc bảo lãnh phải áp dụng đối với toàn bộ dự án bất động sản và toàn bộ nghĩa vụ tài chính của chủ đầu tư đối với khách hàng, bao gồm cả tiền bồi thường thiệt hại, tiền phạt hợp đồng và tất cả các khoản tiền mà chủ đầu tư nhận trước từ khách hàng dưới hình thức “ tiền giữ chỗ”, “ tiền đặt cọc” để đảm bảo giao kết hợp đồng Việc chủ đầu tư phải cung cấp thư bảo lãnh cho khách hàng nên được quy định một thời hạn cụ thể kể từ ngày ký kết hợp đồng mua nhà ở hình thành trong tương lai hoặc thời hạn khác do các bên thỏa thuận trong hợp đồng mua nhà ở Vì vậy, trước khi chủ đầu tư nhận tiền từ khách hàng dưới bất kỳ hình thức nào đều phải có hợp đồng bảo lãnh đã ký với NHTM Điều này phải được quy định rõ ràng, không được chung chung như hiện nay
Bên cạnh quy định về bảo lãnh, pháp luật nên quy định thêm hình thức bảo hiểm từ các doanh nghiệp để các bên lựa chọn Ngoài ra, để các hoạt động mang tính bảo đảm này khả thi, yêu cầu về năng lực tài chính đối với chủ đầu tư phải được nâng lên đến mức ít nhất 40% (vốn thuộc sở hữu của chủ đầu tư trên tổng vốn đầu tư dự án) và số vốn này chỉ được sử dụng chứng minh năng lực tài chính đối với một dự án
Về thời điểm kết thúc hợp đồng bảo lãnh: nên quy định là thời điểm mà các nghĩa vụ được bảo lãnh đã được thực hiện hoàn tất chứ không nên căn cứ vào thời điểm bàn giao nhà như quy định hiện hành
Thứ hai, tiếp tục ghi nhận về cơ chế bảo lãnh của NHTM trong việc mua bán nhà ở hình thành trong tương lai, ngân hàng bảo lãnh nên bảo lãnh và chịu trách nhiệm 100% với dự án hình thành trong tương lai, không chỉ đến thời điểm cam kết bàn giao, mà cho tới thời điểm chủ đầu tư bàn giao nhà ở Nếu chủ đầu tư bàn giao chậm so với cam kết bảo lãnh, ngân hàng phải bồi thường thiệt hại, trả lại cho người mua nhà cả số tiền gốc đã đóng và tiền lãi phát sinh
3.2.4 Về bảo lãnh ngân hàng điện tử
Pháp luật về BLNH điện tử tại Việt Nam hiện nay đang ở giai đoạn đầu hình thành và triển khai Nắm bắt được tầm quan trọng của chuyển đổi số và lợi ích mà BLNH điện tử mang lại, để việc áp dụng hoạt động này trong thời gian tới được rộng rãi và ưu việt hơn cần nghiên cứu thực hiện một số giải pháp sau:
Thứ nhất, xem xét bổ sung quy định về khái niệm hoặc giải thích từ ngữ
“bảo lãnh ngân hàng điện tử”, các hình thức cam kết bảo lãnh kèm theo như thư bảo lãnh điện tử, hợp đồng bảo lãnh điện tử để các ngân hàng có cơ sở xây dựng quy trình về một sản phẩm mới cải tiến
Thứ hai, việc phát hành BLNH điện tử là một phần quan trọng nhưng chưa phải là toàn bộ hoạt động bảo lãnh điện tử Bất kì nội dung tiếp theo nào của BLNH điện tử như: Sửa đổi, yêu cầu, hủy/đóng cũng cần được bổ sung hướng dẫn, quy định cụ thể về cách thức sử dụng các phương tiện điện tử sao cho đồng bộ, nhất quán trong việc triển khai hoạt động này
Thứ ba, quy định về cách thức tra cứu, xác thực BLNH điện tử cụ thể là chữ kí điện tử, tránh tình trạng các tội phạm công nghệ thực hiện giả mạo, tẩy xóa BLNH điện tử một cách tinh vi, khó đối chiếu được Cam kết bảo lãnh điện tử và chữ kí điện tử cần được tra cứu nhanh chóng qua website, cho kết quả tức thời để khách hàng và cơ quan có liên quan như hải quan, cục thuế, bên mời thầu trên hệ thống đấu thầu điện tử của Trung tâm Đấu thầu qua mạng quốc gia tra cứu nhanh chóng khi cần đối chiếu Vì vậy, cần xem xét quy định hướng dẫn các cơ quan này thực hiện liên kết và đồng bộ dữ liệu với các ngân hàng để rút gọn thời gian tiếp nhận, đối chiếu, xử lí hồ sơ chứng từ liên quan đến sử dụng bảo lãnh ngân hàng
Thứ tư, ban hành hướng dẫn bổ sung điều kiện cụ thể hơn trong trường hợp thực hiện nhận biết và xác minh thông tin nhận biết khách hàng qua phương tiện điện tử khi khách hàng lần đầu thiết lập mối quan hệ với TCTD Vì trên thực tế, khi khách hàng thiết lập quan hệ tín dụng lần đầu với ngân hàng, quá trình cấp bảo lãnh sẽ rất mất thời gian vì ngân hàng sẽ thẩm định kĩ khách hàng tương tự như việc vay vốn Ngoài các điều kiện như đã phân tích ở chương 2 cần bổ sung thêm các điều kiện như yêu cầu có cầm cố hợp đồng tiền gửi, kí quỹ mức tỉ lệ tối thiểu hoặc 100% giá trị cam kết bảo lãnh để bỏ qua các điều kiện cần nhiều thời gian thẩm định khác, từ đó, tiết giảm thời gian xử lí hồ sơ phát sinh lần đầu cũng như bảo đảm rủi ro cho ngân hàng khi cung ứng hoạt động cấp tín dụng cho khách hàng mới
Bên cạnh các quy định của pháp luật, nội bộ các TCTD cũng cần nâng cao công nghệ, hệ thống quản lí dữ liệu của mình Trường hợp tiếp nhận hồ sơ phát hành qua email hay ứng dụng ngân hàng điện tử cũng cần bố trí đường truyền tách biệt với các luồng giao dịch khác, chẳng hạn như chuyển tiền, chi lương và nối dẫn trực tiếp đến nhân viên nghiệp vụ để xử lí hồ sơ
3.2.5 Về phương thức giải quyết tranh chấp bảo lãnh ngân hàng
