bài tiểu luận kết thúc học phần môn công pháp quốc tế 2

Còn cquan chỉ chịu trách nhiệm vs tính pháp lý, hồ sơ Điều 4 NÐ 01/2021 Theo Khoản 3 Điều 8 LDN 2020 thì người thành lập doanh nghiệp mới là người chịu trách nhiệm vẻ tính trung thực, c

=> SAI Khoản 2, 4 Điều 17 LDN và Điều 187 LDN 2020 là thành viên bị cắm thành lập doanh nghiệp nhưng có thê trở thành thành viên góp vốn thêm, nhận chuyền nhượng, tặng cho từ thành viên góp vốn sau khi DN hoạt động Pháp luận chỉ cắm các đối tượng như cán bộ, công chức, lực lượng vũ trang trở thành người quản lý DN.

=> SAL Vì, thành viên công ty hợp danh bao gồm: thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Những cá nhân thuộc đối tượng bị cắm thành lập doanh nghiệp vẫn có thể trở thành thành viên góp vốn sau thời điểm thành lập công ty hợp danh và không thuộc D17.3 LDN (thành viên góp vốn không là người quán lí) Bởi TVHD là người trực tiếp đứng ra thành lập và quản lý công ty HD (Điều 4.24)

3 Trong tất cả các trường hợp, thành viên hợp danh của công ty hẹp danh đều có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty f> SAI Các cứ điểm đ khoản 4 Điều 184 Giữa các thành viên hợp danh có sự thỏa thuận về chức năng , nhiệm vụ và quyên hạn riêng nên thành viên nào là Chủ tịch hay TGĐ,

GÐ có tư cách đại diện công ty với tư cách người yêu cầu giải quyết vụ việc dân sự, bị đơn, thì người đó là người đại diện pháp luật

4 Thành viên hgp danh trong công ty hẹp danh không được quyền rút vũiÄn khói công ty nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hgp danh còn lại

Có 2 hình thức rút vốn: o_ Rút vốn trực tiếp: Giảm giá trị vốn điều lệ cty (K3 D182, KI D185) o_ Rút vốn gián tiếp: Thay đối chủ sở hữu của phần vốn góp mà không làm thay đôi vốn điều lệ cty (K3 Đ180) Căn cứ Điều 185 Hội đồng thành viên phải hop thong qua, biểu quyết tán thành

5 Chỉ có thành viên hợp danh mli có quyền ữiễu quyết tại Hội đồng thành viên

f> DÚNG khoản 2 Điều 184 + khoản 24 Điều 4 +khoản 1 Điều 182 LDN 2020

Bởi vì toàn bộ trách nhiệm và tài sản của công ty các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn với toàn bộ tài sản của mình Nói cách khác quyền lợi và nghĩa vụ của công ty gắn chặt với từng cá nhân cho nên không được phép thuê giám đốc đề điều hành công ty hợp danh.

f> SAL căn cứ khoản 2 Điều 181 Trách nhiệm hoàn trả chỉ khi cá nhân có hoạt động kinh doanh thuộc lĩnh vực ngoài đăng ký của công ty trên GCN ĐKKD

IU TINH HUONG 2 TINH HUONG 2

Công ty hợp danh X gồm năm thành viên hợp danh là A, B, C, D và E; và mô -t thành viên góp vốn là F Điều lê-eủa công ty không có quy định khác với các quy đỉnh của luât- doanh nghiệp: Tại công ty này có xảy ra các sự kiêm pháp lý sau:

(i) Ngày 25/2/2021, C với tư cách là chủ tịch Hô-i đồng thành viên kiêm Giám đốc công ty đã triêu tâp-họp Hô -i đồng thành viên để quyết định mô -‡ dự án đầu tư của công ty Phiên họp được triêwtâp-hợp lê với sự tham dự của tất cả các thành viên

Khi biểu quyết thông qua quyết định dự án đầu tư của công ty thì chỉ có A, C, D và E biêu quyết chấp thuân-thông qua dự án Vây-quyết định của Hô-i đồng thành viên có được thông qua hay không?

=> Căn cứ điểm d khoản 3 Điều 182 thì cần 3⁄4 thành viên tán thành thì thông qua f> Còn F thì không có quyên biểu quyết vì chỉ là thành viên góp vốn nên F chỉ có quyền biểu quyết cho những vấn đề liên quan đến quyền lợi trực tiếp của mình tại điểm a

(ii) B muốn chuyên nhượng toàn bô— phần vốn của mình tại công ty cho người khác và B cho rằng viêe chuyên nhượng này nếu được Hô-i đồng thành viên công ty X đồng ý thỡ sẽ được JệÃ kiến của B cú đỳng khụng? Tại sao?

=> SAL Căn cứ khoản 3 Điều 180 chỉ được chuyên vốn góp cho người khác khi A, C, D đồng ý mà không cần họp HĐTYV

(iii) Ngày 16/06/2022, Công ty X bị phá sản Các thành viên hợp danh yêu cầu ông G (là mô -t thành viên hợp danh cũ bị công ty khai trừ vào năm 2020) liên đới chịu trách nhiêm về các khoản nợ của công ty Yêu cầu này có phù hợp với quy định của pháp luâtkhông?

=> Có 2 trường hợp xảy ra o_ Trong 2 năm nếu R bị khai trừ là ngày 15/06/2020 — 16/06/2022 tức là chưa quá thời hạn 02 năm sau khi công ty phá sản thì chỉ liên đới chịu trách nhiệm với khoản nợ trước khi bị khai trừ © Sau ngày 17/06/2020 trở ổi - 16/06/2020 tức là đã quá thời hạn 02 năm từ khi R bị khai trừ thì ông R không chịu trách nhiệm liên đới với các khoản nợ của công ty theo quy định của pháp luật tại khoán 5 Điều 185

CHƯƠNG 4 CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN I CAC NHAN DINH SAU DAY DUNG HAY SAI? Vi SAO?

1 Người thừa kế phần vũÄn góp của thành viên công ty TNHH 2 thành viên tra lên sẽ tra thành thành viên của công ty đó

> SAL khoan 1 Diéu 53 LDN 2020 TRU TRUONG HOP: o Ngudi dé khéng muốn trở thành tv của cty (điều 53.4.a) = Chuyên nhượng

PVG theo điều 51,52 o_ Bị truất quyền thừa kê, từ chối nhận tk (điều 53) o Thuộc điều 17.2

TANG CHO: ©_ Thuộc hàng tk theo pl: duong nhién o Ko thuộc hàng tk theo pl: hđtv chấp thuận = tv khi hdtv chap nhận > hdtv không chấp nhận thì chuyền nhượng theo điều 52 or yêu cầu cty mua theo điều

2 Công ty TNHH không được huy động viũÄn ữăng cách phát hành chứng khoán © SAL khoan 3 Diéu 46 LDN 2020 Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên thì hoàn toàn được quyền huy động vốn bằng cách phát hành tất cả các loại chứng khoán, trừ cỗ phần và trái phiếu chuyên đồi

3 MNứi tụ chức, cỏ nhõn thuộc trường hợp cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp đều không thể tra thành thành viên công ty TNHH 2 thành viên tra lên

Theo khoan 4 diéu 51 LDN 2020 thi thanh vién céng ty TNHH có quyền chuyên nhượng phần vốn gop của mình cho thành viên khác hoặc người không phải là thành viên của công ty Theo khoản 2 và khoản 3 điều 17 LDN 2020 thì chỉ có Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân không được mua phần vốn góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn còn các trường hợp còn lại tại khoản 2 điều 17 LDN 2020 vẫn được mua, tức là vẫn được trở thành thành viên công ty TNHH

Vậy không phải mọi tô chức, cá nhân thuộc trường hợp cắm thành lập và quản lý doanh nghiệp đều không thê trở thành thành viên công ty TNHH 2 thành viên trở lên.

= SAI Căn cứ Khoản 24 Điều 4, khoản 2 Điều 17 LDN 2020 thành viên vị cắm trở thành quản lý doanh nghiệp thì không thẻ là Chủ tịch HĐTV, trái lại họ chỉ có thé la thành viên của HDTV.

doanh nghiệp đều có quyền thành lập và quản lý công ty TNHH 1 thành viên

> DUNG diéu 17 LDN 2020 thì tô chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp nếu không thuộc khoản 2 điều này nếu là DNTN: điều 17.2.đ => tổ chức không có tư cách pháp nh n điều 17.3 Idn: bi cam gv (tldn, sau tdtl, tk, tang cho, ntn, )

CONN = đối tượng điều 17.2.a điều 20.4 luật phòng chống tham những CBCC là người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu CỌNN = cắm GV DN mà trực tiếp thực hiện quản lý NN = điều 17.2.b cha, mẹ, vợ, chồng, con của những người = cấm kinh doanh (GV: TUDN, SAU TLDN, TK, TC, ) DN mà đứng đầu, cấp phó người đứng đầu cqmn trực tiếp thực hiện quản lý NN = điều 17.2.e

6 Trong m}iX2i trwong hgp, thanh vién hodjc nhém thanh vién công ty TNHH 2 thành viên tra lên sa hữu dưli 25% viÃn điều lệ không có quyền yêu cầu triệu tap hiiep HDTV

> Sai K2 B49 LDN dé dam bảo quyên lợi cho các thành viên nắm số % vốn điều lệ thấp, tại điều này, thành viên chỉ cần sở hữu 10% vốn điều lệ đã có những quyền cơ bản nhằm biểu quyết hay đề nghị Tòa án tuyên bố hủy bỏ điều lệ công ty nếu điều lệ đó xâm phạm lợi ích hợp pháp.

> SAI khoan 2 Diéu 68 LDN 2020 giá trị vốn tăng lên nhưng tỉ lệ sở hữu không thay đôi nếu các thành viên đều đồng ý gọp thêm vốn điều lệ

8 Céng ty TNHH I1 thành viên không được quyền phát hành trái phiếu chuyển đối

=> Sai Vì Điều 4 Nghị định 153/2020/NĐ-CP Đối tượng phát hành trái phiếu chuyên đổi là công ty cỗ phần

9 Hgp đồng, giao dÿŠứch giữa cụng ty TNHH I1 thành viờn là cỏ nhõn vli chủ số hữu công ty phải được sự phê duyệt của cơ quan đăng ký kinh doanh

=> Sai Vì Điều 4 Nghị định 153/2020/NĐ-CP Đối tượng phát hành trái phiếu chuyên đổi là công ty cỗ phần

10 Hgp đồng giữa công ty TNHH l1 thành viên vli chủ sa hữu phải được HDTV hoặc Chủ tlš2ch cụng ty, GĐé hoặc TGĐ và KSV xem xột quyết đÿŠứnh theo nguyờn tắc đa sủÃ t> SAL Khoản 3 Điều 86 Điều lệ có quy định khác chứ không phải áp dụng cho mọi trường hợp

Il TINH HUONG 1 TINH HUONG 1

Chế độ tài chính công ty TNHH 2 thành viên tra lên

Công ty TNHH X (Công ty X) có 04 thành viên với tỷ lệ vốn góp như sau: A (10% vốn điều lệ), B (20% vốn điều lệ), C (30% vốn điều lệ), D (40% vốn điều lệ) Giá trị vốn điều lệ công ty là 02 tỷ đồng.

Tang VG cua cac TV hién hitu (K2D68): o THI: Tat ca cac TV déu déng y gop thém => Vốn góp thêm được chia cho các thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty =>Tý lệ VG không thay đối o_ TH2: Tỷ lệ VG thay đôi, khi:

TV chuyên nhượng quyền GV thêm vốn cho người khác theo Điều 52 o_ Có TV không góp PV thêm (không thực hiện quyền góp thêm vốn) o_ TV thực hiện quyền góp thêm vốn nhưng không góp đủ

=> Số vốn còn lại của phần vốn góp thêm của thành viên đó được chia cho các thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty nếu các thành viên không có thỏa thuận khác Lúc này, tỷ lệ sở hữu của các thành viên sẽ có sự thay đôi

Tiếp nhận VG của các TV mli:

=> Số lượng TV tăng lên = tỷ lệ VG của các TV trong VĐL sẽ thay đôi o KHONG PHU HỢP với quy định của Luật Doanh nghiệp 2020 vì hiện nay, trong Luật Doanh nghiệp 2020 không quy định về cách thức tăng vốn điều lệ nảy.

A muốn chuyên nhượng toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác thì A phải làm theo các quy định tại khoản 1 Điều 52 Luật Doanh nghiệp 2020

o B bo phiếu không tán thành quyết định của HĐTV thuộc những trường hop được quy định tại khoản | Điều 51 LDN 2020 thi hic này B mới được quyền yêu cầu Công ty mua lại PVG của mình và rút khỏi công ty o_ Hoặc B có thê bán tự do bán phần vốn góp của mình cho thành viên khác hoặc người khác không phải thành viên nếu công ty không có khả năng thanh toán phần von góp được mua lại cho, được quy định tại khoản 4 Diéu 51 LDN

- Nếu B thuộc trường hợp được quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp, B có thể bán phân vốn góp của mình với giá 01 tỷ đồng hay không?

Theo khoản 3 Điều 5I LDN 2020, nếu B thuộc trường hợp được quyền yêu cầu công ty mua lại phần vốn góp, B có thể bán phần vốn góp của mình với giá 01 tỷ đồng nếu đúng giá thị trường, giá từ 1 bên định giá thứ 3, hoặc tại Điều lệ Công ty X có quy định như vậy, hoặc giữa B và cụng ty X đó cú thỏa thuận với mức giỏ ẽ tỷ, nhưng phải đảm bảo thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ khác

B = PVG = 400 TRIEU = CTY (1 TY): THỎA THUẬN, GIÁ THỊ TRƯỜNG, ĐIÊU LE (DIEU 51.3)

- Nếu Công ty mua lại vốn của B với giá 01 tỷ thì vốn điều lệ của công ty có thay đôi không?

THAY ĐÔI Cụ thê là vốn điều lệ của Công ty sẽ giảm tương ứng với phần vốn của thành viên đó trong vốn điều lệ của Công ty theo căn cứ Điều 68 LDN 2020

Vốn điều lệ giảm xuống tương ứng với giá trị phần vốn góp được công ty mua lại

Tức là nếu B bán 20% vốn điều lệ của mình với giá I tỷ đồng thì vốn điều lệ của công ty giảm xuống 20% (400 tr) (tổng tải sản giảm xuống | ty)

VĐL = TÔNG SÔ VG CỦA CÁC C§H = PHÂN VG CỦA B KHÔNG CÒN NỮA = VDL GIAM 400 TR = TONG TAI SAN GIAM | TY (TTS = VDL + CAC TS KHAC)

- M được A tặng toàn bộ phần vốn góp của A?

Cơ sa pháp lý: khoản 6 Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020 M được A tặng toàn bộ phần vốn góp thì M sẽ trở thành thành viên của công ty X nếu:

+M thuộc đối tượng thừa kế theo pháp luật theo quy định của Bộ luật Dân sự

+M không thuộc đối tượng thừa kế theo pháp luật theo quy định của Bộ luật Dân sự thì r M phải được sự chấp thuận của Hội đồng thành viên.

- N duge thita ké phan vén g6p cia B?

Cơ sa pháp lý: khoản 4 điểm a Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020

N được thừa kế phần vốn gúp của B thỡ N sẽ trở thành thành viờn cụng ty X nếu Nẹ không THUỘC TH 17.3 / từ chối nhận thừa kế phần vốn góp OR bị truất quyền tk / không muốn trở thành tv cty (điều 51, 52) của B

- Y được C trả nợ bằng toàn bộ phần vốn góp của C?

Trong trường hợp này, Y chỉ trở thành thành viên công ty X nếu Y được sự chấp thuận của Hội đồng thành viên

Cơ sở pháp lý: điểm a Khoản 7 Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020.

2 Cudc họp HĐTV của Công ty X duge trigu tap va chi co 1 thanh viên dự họp có thể hợp lệ không?

Căn cứ Điều 58 LDN 2020 HŠứp lần 1: TV dự họp đại diện từ 65% VĐL trở lờn HŠứp lần 2:

Thời hạn thông báo mời họp: L5 ngày kề từ ngày dự định họp LI Tv dy họp đại diện từ 50% VDL trở lên

Theo Điều lệ công ty HŠứp lần 3: thoi han TB mời họp: l0 ngày theo Điều lệ công ty

3 Cuộc họp HĐTV chỉ có số thành viên đại diện cho 10% vốn điều lệ dự họp thì có thê hợp lệ không?

Có thể CSPL: Điều 58.2.b LDN 2020 Đó là trong trường hợp cuộc họp HĐTV này được triệu tập đến lần thứ ba thì hoàn toàn không có quy định hay phụ thuộc vào số thành viên tham gia dự hợp với tỷ lệ sở hữu là bao nhiêu % PVG

Còn nếu họp lần 1, lần 2 thì không được theo Khoản 2 Diều 59 hoặc Điều lệ công ty không quy định

Cuộc họp ngày 30/03/2016 là hoàn toàn khụng hợp lệ nếu Điều lệ cụng ty cú quy đÿŠứnh Căn cứ Điều 58.2.a thì thông báo triệu tập ngày 30/03/2016 đã quá hạn 15 ngày kê từ ngày dự định họp lần thứ nhất, vậy nên cuộc họp được thông báo trong triệu tập không phải cuộc họp lần thứ 2 Vậy nên nó quay lại là cuộc họp lần 1

Cuộc họp được thông báo trong ngày 30/03/2016 vẫn không được tiến hành do số thành viên chỉ có 50%( Theo khoản I Điều 58 yêu cầu từ 65% trở lên)

3/3: HOP LAN 1: 50% < 65% VDL > KO HOP LE

Việc bán tai san nay CAN phải triệu tập cuộc họp HĐTV đề thông qua Bởi, căn cứ theo quy định tại điểm d khoản 2 Điều 55 LDN 2020:

“2, Hội đồng thành viên có quyền và nghĩa vụ sau đây: d) Thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản và hợp đồng khác do Điều lệ công ty quy định có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản trở lên được ghi trong báo cáo tài chính tại thời điểm công bố gần nhất của công ty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty;”

Công ty TNHH Sông Tranh (Công ty Sông Tranh) có trụ sở chính tại tỉnh Bình Dương và được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào ngày 21/12/2020 Công ty có vốn điều lệ là 01 tỷ đồng, có 04 thành viên với vốn góp như sau: ông M sở hữu 91% vốn điều lệ, ông N sở hữu 04% vốn điều lệ, ông E sở hữu 03% vốn điều lệ và ông F sở hữu 02% vốn điều lệ Các thành viên bầu ông M làm Chủ tịch HĐTV; ông M cũng là Giám đốc của Công ty

Giả định Điều lệ của Công ty Sông Tranh không có quy định khác với Luật Doanh nghiệp, anh/chị hãy cho biết ý kiên của mình về các sự việc sau đây:

> Ong E va ong F không thế thực biện được việc này

Bởi, căn cứ vào khoản 2, 3 Điều 49 LDN 2020 thì “Nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều lệ công ty quy định hoặc trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này có thêm các quyền sau đây”, “trường hợp công ty có ^ một thành viên sở hữu trên 90% vốn điều lệ va Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại khoản 2 Điều này thì nhóm thành viên còn lại đương nhiên có quyền theo quy định tại khoản 2 Điều này”

Vì vậy, trong trường hợp trên, ông M sỡ hữu 91% vốn điều lệ tức là hơn 90% vốn điều lệ nhưng theo quy định của pháp luật thì trường hợp này chỉ được thực hiện quyền khi nhóm thành viên còn lại yêu cầu - CÙỦNG NHAU YÊU CÂU TRIỆU TẬP HỌP Do đó, chỉ có ông E và ông F yêu cầu thì không thê thực hiện theo quy định của pháp luật

=> M là CT HDTV + GIÁM ĐỐC — điều 54.3 —› đương nhiên là người đại diện theo pháp luật của cty => có thâm quyền ký hđ của cty

- hd thué ts hd thué ts: công ty sông tranh ông n (tv của cty: điều 67.1.a)

= hd phai duoc HDTV chấp nhận (điều 67.1): 65% tông số vốn góp của các tv dự hợp tán thành (điều 59.3.a), ông n sẽ không được tham gia biểu quyết (điều 67.2) => mới được ky hd

JHA kién ctia cac thanh vién la ding

=> điểm a K3 Điều 59, nêu F vắng mặt thì dé thông qau hợp đồng chỉ cần có ông M sở hữu 91% - trên 65% theo quy định, nên ông F vắng mặt không ảnh hưởng đến việc công ty họp thông qua.

Công ty TNHH Phương Đông An, Bình, Chương và Dung thành lập công ty TNHH Phương Đông kinh doanh mua bán thủy sản, vật tư ngành thủy sản với vốn điều lệ là I tỉ đồng An góp 200 triệu đồng bằng tiền mặt (20% vốn điều lệ); Bình góp một chiếc ô tô được định giá 200 triệu đồng (20% vốn điều lệ); Chương góp kho bãi kinh doanh, một số thiết bị vật tư được định giá 500 triệu đồng (50% vốn điều lệ); và Dung góp 100 triệu đồng bằng tiền mặt (10% vốn điều lệ)

Theo Điều lệ công ty, Chương là Chủ tịch HĐTV, Bình là giám đốc, An là Phó giám đốc; Giám đốc là người đại diện theo pháp luật cho công ty Sau một năm hoạt động phát sinh mâu thuẫn giữa Chương và Bình Với tư cách là Chủ tịch HĐTV và là người góp nhiều vốn nhất, Chương ra một quyết định cách chức Giảm đốc của Bình và bổ nhiệm An làm Giám đốc thay thế Không đồng ý với quyết định kề trên, Bình vẫn tiếp tục giữ con dấu của công ty Sau đó với danh nghĩa công ty Phương Đông, Bình kí hợp đồng vay 700 triệu đồng của công ty TNHH Trường Xuân Theo hợp đồng, công ty Trường Xuân chuyền trước 300 triệu đồng cho công ty Đông Phương Toàn bộ số tiền này được Bình chuyển sang tài khoản cá nhân của minh Theo số sách, tài sản của công ty Phương Đông vào thời điểm này khoảng 1.2 tỷ đồng

Chương kiện Bình ra Tòa án, yêu cầu Bình nộp lại con dấu cho công ty, phải hoàn trả số tiên 300 triệu đồng cho công ty và bồi thường thiệt hại cho công ty Thêm nữa, công ty TNHH Trường Xuân cũng khởi kiện công ty Phương Đông, yêu cầu hoàn trả số tiền 300 triệu đồng mà Trường Xuân đã cho Phương Đông vay

Tại sao? c Quyết đÿŠứnh trờn là SAI vì căn cứ theo điểm đ, khoản 2 điều 63 LDN 2020: “bố nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý trong công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền của hội đồng thành viên” không thuộc thâm quyền của CT HĐTV bồ nhiệm, bãi nhiệm, miễn nhiệm cách chức giám đốc: thẩm quyền của hđtv (điều 55.2.Ð LDN) ông Chương: CT HĐTV —> không có thâm quyền cách chức giám đốc, bồ nhiệm giám đốc = quyết định không có hiệu lực = ông Bình vẫn là giám đốc cty: người đại diện theo pl cua cty (điều lệ) => có thâm quyên ký kết - có quyền nh n danh công ty ký kết hợp đồng

2 Việc Bình nhân danh công ty Phương Đông ký hợp đồng vay nợ của Trường Xuân có đúng pháp luật không?

Hể vay: 700 triệu > 50% tông TS (1 tỷ 2) => HĐTV thông qua (điều 55.2.d): 65% tổng số vốn góp của các tv dự họp (điều 59.3.a) = bình ký không đúng thủ tục = hđ không có hiệu lực — các bên hoàn trả cho nhau những gì đã nhận

Bình vẫn còn là người đại diện theo pl = bên cty ký kết hiểu hđ được ký nhân danh cty

—> công ty trường xuân là bên thứ ba ngay tình = công ty trường xuân sẽ được đòi công ty phương đông (do hẩ là cty tx cho cty pd vay),

Bình vi phạm nghĩa vụ điều 71.1.b LDN = pđ khởi kiện ông bình (điều 72.1.a) yêu cầu bình hoàn trả 300 triệu, bồi thường thiệt hại

CHUONG 5 CONG TY CO PHAN I CAC NHAN DINH SAU DAY DUNG HAY SAI? GIAI THICH TAI SAO?

1 MỹRứi cụ đụng của CTCP đều cú quyền sa hữu tất cả cỏc loại cố phần của CTCP © SAL diéu 127.1/ điều 116.1 / điều 114.3 o_ Cô đông chỉ có quyền sở hữu với loại cổ phần mà mình đã mua chứ không được quyền sở hữu tất cả các loại cô phần của ctep như CP UWDBQ, CP CĐ sáng lập o_ Cô phần phố thông: mọi cá nh n tô chức (trừ điều 17.3 - cam gv) o_ Cô phần ưu đãi biểu quyết: cđsl (3 năm) + tổ chức được cp ủy quyền (điều lệ) o Cp uu dai cô tức, cp ưu đãi hoàn lại, cp ưu đãi khác: đối tượng được quyền mua — đo điều lệ cty quy định or đhđcđ quyết định.

nếu điều lệ cụng ty khụng quy đÿŠứnh một tỷ lệ khỏc

=> SAI Điểm h khoản 1 Điều 153 LDN 2020

Vì nêu hợp đồng, giao dịch đó mà thuộc thâm quyén cia DHDCD theo quy định tại điểm d khoản 2 Điều 138, khoản 1 và khoản 3 Điều 167 của Luật nay — thi HĐQT CTCP KHÔNG có thâm quyền chấp thuận các hợp đồng, giao dịch này

3 Sau thời hạn 03 năm kế từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cô đông CTCP có quyền tự do chuyển nhượng các cô phần thuộc sa hữu của mình cho người khác f> Sai Chỉ 3 TH sau, cp phải chờ hết 3 năm mới được chuyên nhượng: o CPPT cia CDSL mua tai thoi điểm TLDN (điều 120.3) o Cp uu đãi biéu quyét cla CDSL (diéu 116.1) o_ Điều lệ công ty có quy định khác về quy định hạn chế chuyên nhượng cô phần chứ không phụ thuộc vào thời hạn 3 nam (K1 D127) 4 Cô đông nắm giữ cô phần ưu đãi ữiều quyết luôn có sUÃ phiếu ữiễu quyết cao hơn cô đông nắm giữ cỗ phần phố thông f> SAI Cspl: diéu 116.1 Phụ thuộc 2 yếu to: © Số lượng cp mà cổ sở hữu o_ Cô phiếu biểu quyết mà điều lệ quy định đối với mỗi cp ưu đãi biểu quyết 5 Tất cả các cô đông CTCP đều có quyền tham dự và ữiễu quyết tại Đại hội đồng cô đông

> SAL o CD phổ thông: biểu quyết tất cả vấn đề thuộc thâm quyén cia DHDCD (diéu

115.1.a) o Cd Uu Dai Biéu Quyết: biểu quyết tất cả vấn đề thuộc thâm quyền của đhđcđ

(điều 116.2.a) o Cd Uu Dai Cô Tức, Ưu Dai Hoan Lai: khéng duoc quyén biéu quyét tai cudc hop đhđcđ = ldn 2020 cho phép được biểu quyết những vấn đề g y bat lợi cho quyền và lợi ích của họ (điều 117.3, 118.3, 48.6)

6 CTCP có quyền mua lại tất cả các loại cỗ phần da ian vii sJA lượng không hạn chế

Vì, về nguyên tắc CTCP có quyền quyết định mua lại các cô phần đã bán Tuy nhiên việc mua lại cô phần không quá 30% tổng số cô phần phô thông đã bán (Điều 133) và không quá 10% tổng số cô phần của từng loại đã bán trong thời hạn 12 tháng (khoản L Điều 133)

7 CTCPcé trén 11 cé déng phải có Ban Kiểm soát

=> SAI= CTCP TỎ CHỨC THEO MÔ HỈNH 2 —› CTCP SẼ KHONG CO BKS cspl: điều 137.1.b ©_ cícp có 2 mô hình o_ mô hình 1: điều 137.1.a: đhđcđ - hđqt - (bks) - gđ/⁄tgđ o_ được quyền ko có bks khi: © dưới ll cổ và o_ cổ là tổ chức sở hữu dưới 50% tông số cp của cty o_ mô hình 2: đhđcđ - hdqt (ủy ban kiểm toán, 20% tv độc lập) - gđ/⁄tgđ § Chú t]Šech HĐQT luôn là người đại diện theo pháp luật của CTCP ® SAI trường hợp có 1 người đại diện theo pl và điều lệ công ty có quy định cụ thể gđ/tgđ là người đại diện theo pl vì ngoài ct hđqt có thể trở thành người đại diện theo pháp luật của ctcp thì giám đốc/ tgđ của công ty vẫn có thể trở thành người đại diện theo pháp luật của cty

CSPL: khoản 2 điều 137 ldn 2020 ô cú 1 người đại diện theo pl: o ct hdqt hoac > điều lệ không quy dinh thi ct hdqt là người đại diện đương nhiên o GD/TGD cty se có nhiều người đại diện theo pl: o _CT HĐQT và o GD/TGD 9, CTCPcé thé tang vJAn điều lệ ữằng cách phát hành cỗ phiếu hoặc trái phiếu

` (KHÔNG PHẢI TRÁI PHIẾU CHUYỂN

1 TINH HUONG 1 CTCP Xây dựng Bình Minh có bốn (04) cổ đông sáng lập là ông A, ông B, bà C và ông D Ông A là Chủ tịch HĐQT đồng thời là Tổng giám đốc công ty Công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp vào tháng 10/2021 Tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, các cô đông đã đăng ký mua và thanh toán đủ một số lượng cô phần như sau: Ông A: 5000 cỗ phần ưu đãi cô tức và 5000 cỗ phần phô thông Ông B: 10.000 cô phần phố thông

Bà C: 15.000 cô phần ưu đãi cỗ tức và 5000 cô phần phố thông Ông D: 20.000 cổ phần phô thông

Căn cứ vào quy định của Luật Doanh nghiệp, anh (chị) hãy giải quyết các tình huồng sau đây:

1 Thang 01/2022, ba C muốn chuyển nhượng toàn bộ 15.000 cổ phần ưu đãi cô tức cho bạn thân của bà là bà M nhưng bị các cô đông còn lại phải đối vì chưa được Đại hội đồng cỗ đông chấp thuận

Theo anh/chị, bà C có thực hiện được việc chuyên nhượng cô phân nêu trên một cách hợp pháp không? Vì sao?

=> BÀ C: 15.000 cp ưu đãi cô tức = tự do en (điều 127.1) 3 hạn chế chuyên nhượng: Điều 120.3: CPPT + của CĐSL + được mua tại thời điểm tldn hạn chế: CN cho người khác ko phải CĐSL (CĐ, người bên ngoài) = ĐHĐCĐ chấp thuận, cổ có liên quan khong duoc tham gia BQ Điều 127.1: điều lệ quy định hạn chế + cô phiếu ghi nhận hạn chế Điều 116: CP wu dai biéu quyết (trừ: CN theo bản án, QÐ của tòa án, thừa kế)

> sau 3 năm chuyển thành CPPT — được tự do chuyển nhượng

= tổ chức được cp ủy quyền —> CPPT (do điều lệ quy định): được tự do chuyên nhượng 2 Do nhu cầu tăng vốn điều lệ và mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh, CTCP Bình Minh đã thỏa thuận với hai CTCP khác đề thực hiện hoạt động sáp nhập công ty, theo đó CTCP Bình Minh là công ty nhận sáp nhập

Anh (chị) hãy cho biết việc sáp nhập này có phù hợp với quy định của pháp luật không? Vì sao? Nếu việc sáp nhập này là hợp pháp, anh (chị) hãy cho biết hậu quả pháp lý đối với các công ty tham gia sáp nhập?

=> Việc sáp nhập này là hoàn toàn phù hợp vli quy đÌ2nh của pháp luật Vì theo Điều 201 LDN 2020 thì công ty có thể sáp nhập một công ty khác bằng cách chuyển quyền và tài sản từ công fy sáp nhập sang công ty bị sáp nhập

Hậu quả pháp lý đôi với các công ty tham gia sáp nhập, căn cứ tại điểm c khoản 2 Điều 201 quy định thì sau khi công ty nhận sáp nhập (CTCP Bình Minh) đăng ký lại doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập (hai CTCP khác) sẽ chấm dứt tồn tại Khi đó, CTCP Bình Minh được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ, các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của hai CTCP bị sáp nhập CTCP Bình Minh đương nhiên kê thừa toàn bộ quyền nghĩa vụ, và lợi ích hợp pháp của các công ty bị sáp nhập theo hợp đồng sáp nhập

A, B, C, D va E cùng nhau thành lập CTCP X với tổng số 100.000 cô phần, trong đó có 70% cô phần phố thông (CPPT), 20% cô phần ưu đãi biểu quyết (ƯĐBP), 10% cô phần ưu đãi cô tức (ƯĐCT) và ưu đãi hoàn lại (ƯĐHL) Theo Điều lệ công ty, 01 cổ phần ƯĐBP sẽ tương ứng với 02 phiếu biểu quyết.

=> Vốn điều lệ của Công ty X tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp là 70.000 cỗ phan x x

VDL = MENH GIA x TONG SO CO PHAN DA DK MUA

Cổ đông B sở hữu: 10.000 CPPT (mua tại thời diém dang ky TLDN) + 10.000 CPUDBQ + 10.000 CPPT (mua lại từ cô đông C)

10.000 CPƯĐBQ — B không được bản cho người khác (ĐIỀU 116.3) 10.000 CPPT (được mua tại thời điểm dang ky TLDN)

CDSL KHAC = TU DO NGUGI KHAC KHONG LA CDSL (CD, NGUGI BEN NGOAI) = DHDCD CHAP THUAN (B KHONG DUGC QUYEN THAM GIA BIEU QUYET)

10.000 CPPT (mua lại từ cô đông C) — được tự do chuyên nhượng (Điều 120.4.A)

=> B1: CUỘC HỌP ĐHĐCĐ HỢP LỆ KHÔNG?

= 10.000 + (10.000 + 10.000x2) + (20.000 + 10.000x2) + 5.000 + 5.000 = 90.000 PHIEU TONG SO PHIEU THAM DU CUOC HOP: A+B+C+E = 85.000 PHIẾU

= NQ KHÔNG ĐƯỢC THÔNG QUA

NOI DUNG 2: CHO PHÉP A BAN CO PHAN CHO M

— DIEU 148.2 + TREN 50% TONG SO PHIEU CUA CAC CO DONG DU HOP TAN THANH

— A LA NGUOI CO LIEN QUAN > A KHONG DUGC QUYEN BIEU QUYET (DIEU 120.3)

TONG SO PHIEU DU HOP: B+C+E = 85.000 - 10.000 = 75.000 PHIEU CHAP THUAN: C+E = 75.000 - 30.000 = 45.000 PHIEU

Anh/chị hãy xác định số phiếu đề bầu thành viên HĐQT của các cô đông công ty này -

=> Số phiêu đề bầu thành viên HĐQT của các cô phần cổ đông công ty: A: 10.000 CPPT

— 10.000 phiếu * 3 => 30.000 phiếu B: 10.000 CPPT + 10.000 CPUDBQ — 30.000 phiếu * 3 => 90.000 phiếu C: 20.000 CPPT + 10.000CPƯĐBQ —> 40.000 phiếu * 3 => 120.000 phiếu D: 5.000 CPPT — 5.000 phiếu * 3 => 15.000 phiếu

=> DIEU LE CTY KHONG CO QD KHAC THI BAU TV HDQT OR TV BKS THI BẦU THEO PHƯƠNG THUC BAU DON PHIEU

=> DHDCD => THAM QUYEN BAU TV HDOT, TV BKS — MIEN NHIEM, BAI NHIEM

=> CD OR NHOM CD SO HUU TU 10% TONG SO CPPT SE CO QUYEN DE CU’

5 CTCP X đang có dự định ký hợp đồng thuê nhà của cô đông C để làm trụ sở với thời hạn thuê là 10 năm, tông giá trị hợp đồng là 1,2 tỷ đông Anh/chị hãy cho biết CTCP

X sẽ cần phải tiến hành thủ tục gì để ký kết được hợp đồng này một cách hợp pháp?

=> IEU 167: HỢP ĐÔNG THUÊ NHÀ: CTCP X — ÔNG C (CĐ: ĐIỀÊU 167.1.A4 > SH TRÊN 10% TS CPPT CỦA CTY)

TONG SO CPPT CUA CTY: 80.000 ONG C: 30.000 CPPT > 10% TS CPPT CUA CTY = DIEU 167.1.A o 20.000 CPPT o_ 10.000 CPƯĐBQ —› CPPT (GIÁ ĐỊNH DUGC QUY DOI NGANG GIÁ:

10.000 CPPT) GIA TRI HD < 35% —> HĐQT THONG QUA — đại diện theo pI là người ký kết GIA TRI HD >= 35% — DHDCD THONG QUA — dai diện theo pI là người ký kết (Lưu ý 05 câu hỏi của tình huống không liên quan với nhau)

HĐQT của CTCP A có 08 thành viên HĐQT dự định tổ chức họp để xem xét quyết định các vẫn đề sau:

() Miễn nhiệm Giám đốc công ty là ông Toản và xem xét đề quyết định một trong, hai phương án sau:

- - Phương án l: Ký hợp đồng thuê ông Thắng làm Giám đốc mới Tuy nhiên, ông Thắng cũng đang là Giám đốc của một doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 51% vốn điều lệ ^

- Phuong an 2: B6 nhiệm ông Minh, cũng đang là Chủ tịch HĐQT của CTCP A làm Giám đốc

=> Phuong án 1: Phu hgp: K4 D162, D64 Phuong an 2: Khoan 2 Diéu 156

- Nếu không là Tông giám đốc thi oki - Nếu là TGĐ thì không được â Dy tinh nay phự hgp vli dự đÿŠứnh 1, khụng phự hợp vli dự đÿŠ2nh 2:

=> Dự tính này chưa có đủ căn cứ đề thực hiện.

= KHONG THUOC TRUGNG HOP BI MIEN NHIEM —> CO THE BI BAI NHIEM (BINH KHONG THAM GIA HD CUA HDQT TRONG 6 THANG LIEN TUC MA KHONG VILA DO BAT KHA KHANG) (DIEU 160.2)

(iv) Xem xét dé chap thuan mét hop dong c6 gia trị lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghỉ trong báo cáo tải chính gần nhất của CTCP A f> Việc HĐQT công ty này dự tính thực hiện không phù hợp với quy định cua cha LDN về CTCP

HDQT DUOC QUYEN THONG QUA HD CO GIA TRI > 35% TONG TS CTY, TRU 3 HD: o HD QD TAIDIEU 138.2.D o HD QD TAIDIEU 167.3.A— HD CO NGUY CG TU LOI o HD QD TAI DIEU 167.3.B

o DIEU 138.2.D: DAU TU HOAC BAN TS LGN HOAC BANG 35% TS =>

DHDCD o DIEU 153.2.H: HD CON LAI >= 35% TS = HDQT HD GIUA CONG TY - DOI TUQNG THUOC DIEU 167.1 LDN (NGƯỜI CÓ LIEN QUAN) o HD VAY, CHO VAY, BAN TS LON HON 10% TS VOI CD SH TỪ 51%

o HD CON LAI (KHONG VAY, CHO VAY, BAN TS) < 35% TS = HDQT o HD VAY, CHO VAY, BAN TS VOI CD SH TU 51% TONG SO PHIEU CO

HD CON LAI (KHONG VAY, CHO VAY, BAN TS) >5% TS = DHDCD b Mét cudc hop HDQT cha CTCP A được triệu tập dé xem xét cac van dé thudc tham quyền của HĐQT Cuộc họp này có 06 thành viên HĐQT tham dự và 02 thành viên không tham dự nhưng có gửi phiếu biểu quyết đến cuộc họp thông qua thư điện tử

Khi thông qua nghị quyết thì có 03 thành viên dự hợp bỏ phiêu đồng ý, 03 thành viên dự họp còn lại bỏ phiếu không đồng ý

Hãy cho biết, cuộc họp HĐQT của CTCP A có đáp ứng điều kiện tiến hành không? Nếu có thì nghị quyết của HĐQT có được thông qua không?

CTCP A có 8 thành viên HĐQT: 6 thành viên tham dự trực tiếp + 2 TV gửi phiếu biểu quyết thông qua thư điện tử (Điều 157.9.d) = 8/8 TỶ LỆ 100% — CUOC HOP HOP

=> Sai Điều 41.1 LPS 2014 Trong thời hạn 5 ngày làm việc kế từ ngày tòa thụ lý ra qổ tạm đình chỉ trừ thi hành án liên quan đến bồi thường sức khỏe, danh dự hoặc trả lương cho người lao động

Sau đó là tới thanh toán các khoản nợ phát sinh sau khi mở thủ tục phá sản nhằm phục hồi KD hoặc nghĩa vụ tài chính khác đối với Nhà nước

> Sai Diéu 2 LPS 2014 LPS 2014 chi ap dung DN, HTX, LH HTX Ca nhan, HKD, phap nhan không phải là DN thi không thuộc đối tượng điều chỉnh

> Sai, Diéu 61.1 LPS 2014 Thoi han 5 ngay lam viéc ké tir ngay toa thy ly don YCMTTPS Hđ đang có hiệu luc c6 kha nang gay bat loi cho DN, HTX Phải có yêu cầu của chủ nợ, DN, HTX f> SAI Khoản 5 Điều 5 Luật phá sản người đôi tượng có nghĩa vụ tham gia Hội nghị các chủ nợ là người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, là người đại diện hợp pháp của công ty cô phân

Người đại diện hợp pháp của công ty cô phần bao gồm: Người đại diện theo pháp luật của công ty cô phần (Khoản 2 Điều 134 LDN 2014) và người đại diện theo ủy quyền, điều lệ của công ty Vậy, đối với các cô đông không là người đại diện hợp pháp của công ty thì không phải tham gia Hội nghị chủ nợ

=> SAI, Điều 80 LPS HNCN bị hoãn I lần —› Thâm phán lập biên bản — trong thời hạn 30 ngày thì triệu tập lại HNCN — nếu vẫn không đáp ứng đủ các điều kiện của Điều 79 thi Tham phán mới được lập biên bản và ra quyết định tuyên bồ phá sản

> Sai, DIEU 97/ 99 LPS 2014 —› tô chức tín dụng thì không áp dụng bước phục hồi kinh doanh f> SAI, Điều 75 LPS 2014

Trường hợp không phải tổ chức HNCN theo quy định tại Điều 105 — giải quyết theo thủ tục PS rút gọn

9 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, HTX phá sản có hiệu lực thỉ hành kể từ ngày ra quyết định

10 Người yêu cầu mở thủ tục phá sản phải nộp lệ phí và chỉ phí phá sản

Do đó, nếu người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 5 và điểm a khoản I Điều 105 LPS thì không cần phải nộp lệ phí và chi phí phá sản

11 Nghĩa vụ mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải thanh toán chỉ là các nghĩa vụ ve tai sản

Chỉ xác định nghĩa vụ về tài sản mà không có các nghĩa vụ khác

Tinh hulAng 1 CTCP BM được thành lập năm 2016, đặt trụ sở chính tại Quận 1, Tp Hồ Chí Minh

Công ty có 2 chỉ nhánh tại Tp Đà Nẵng và Tp Hà Nội

Sau 03 năm hoạt động, CTCP BMI phát sinh khoán nợ 08 tỷ đồng, trong đó: khoản nợ có bảo đảm là 02 tỷ đồng, bao gồm các chủ nợ là A, B và C; khoản nợ không có bảo đảm là 06 tỷ đồng, phần nợ của mỗi chủ nợ là 02 tý đồng bao gồm các chủ nợ là D, E và F CTCP BM đã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ không có bảo đảm trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán

Hoi: Ông N là cô đông của Công ty (sở hữu 35% tông số CPPT), dự định sẽ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với CTCP BM Ông N có quyền này không? f> Ông N có quyền này Căn cứ theo khoản 5 Điều 5 Luật Phá sản năm 2014 thì quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản và phải liên tục trong 6 tháng nếu không đủ 6 tháng thì ông không được yêu câu

=> Vì CTCP BM có 2 chỉ nhánh tại Tp Đà Nẵng và Tp Hà Nội nên theo điểm b khoản I Điều 8 Luật Phá sản 2014 thì Tòa án nhân dân cấp tỉnh là Tòa án có thâm quyền giải quyết phá sản trong trường hợp doanh nghiệp “mắt khả năng thanh toán có chỉ nhánh, văn phòng đại diện ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau”

Nếu không thuộc trường hợp được quy định tại khoản I Điều 8 Luật Phá sản 2014 thi Tòa án nhân dân cấp huyện sẽ có thâm quyên giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh đó theo khoản 2 Điều 8 Luật này £> HNCN trong trường hợp này có số chủ nợ tham gia là D và E đại điện hơn 51% tổng số nợ không có bảo đảm theo khoản I Điều 79 Luật Phá sản năm 2014 và có quản tài viên, được phân công giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng tham gia HNCN theo khoản 2 Điều này nên Hội nghị này được coi là hợp lệ theo Điều 79 Luật Phá sản

CSPL: Điều 79 -> Hợp lệ TINH HUONG 2

CTCP HH cé tong s6 no la 13 ty dong Trong do, khoan no co bao dam la 03 ty dong, bao gồm cac chi no la A, B va C (TS BAO DAM VỪA ĐỦ THANH TOÁN CÁC KHOẢN NỢ CÓ BẢO ĐẢM); khoản nợ không có bảo đảm là 10 tỷ đồng, bao gồm các chủ nợ là D, E và F với số nợ lần lượt là 2 tỷ, 3 tỷ và 5 tỷ CTCP HH đã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ không có bảo đảm trong thời hạn 03 tháng, kê từ ngày đến hạn thanh toán

Trong quá trình giải quyết vụ việc, Tòa án ra quyết định tuyên bố phá sản CTCP HH theo đúng trình tự do Luật Phá sản quy định Sau khi thanh toán chi phí phá sản, thực

Tiêu đề	Bài tiểu luận kết thúc học phần môn công pháp quốc tế 2
Trường học	Trường Đại học Luật Tp. HCM
Chuyên ngành	Công Pháp Quốc Tế 2
Thể loại	Bài tập
Năm xuất bản	2023
Thành phố	Tp. HCM

Định dạng
Số trang	41
Dung lượng	3,63 MB