bài tập lớn luật thương mại phân tích sự khác biệt giữa hình thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng và hòa giải

Kháiniệm:Thương lượng trong tranh chấp thương mại:Hòa giải trong tranh chấp thương mại:1... Sosánh: Giốngnhau:Đều là phương thức giải quyết tranh chấp Phápluậthiệnhànhđãcóm

KHOA KHOA HỌC XÃ HỘI VÀ NHÂN VĂN



LÊ QUỲNH MAI

BÀI TẬP LỚN CHUYÊN NGÀNH LUẬT





MÔN:LUẬT THƯƠNG MẠI 2

 





Người hướng dẫn: Th.S Nguyễn Ngọc Lan









Hà Nội, tháng 4/2022

KHOA KHOA HỌC XÃ HỘI VÀ NHÂN VĂN



BÀI TẬP LỚN

CHUYÊN NGÀNH LUẬT





ĐỀ SỐ 5

Người hướng dẫn: Th.S Nguyễn Ngọc Lan

Họ tên sinh viên: Lê Quỳnh Mai

Mã sinh viên: 220001145

Lớp: Luật D2020A





Hà Nội, tháng 4/2022

ĐỀ SỐ 5 Bài 1 (3 điểm):Phântíchsựkhácbiệtgiữahìnhthứcgiảiquyếttranhchấpbằng

thươnglượngvàhòagiải.Theoanh(chị)điểmkhácbiệtnàolàcơbảnnhất,tại sao?

Trongquátrìnhthựchiệncáchoạtđộngthươngmại,cácbêngiaodịchvới nhaukhôngtránhkhỏinhữngtranhchấp,khicótranhchấpxảyrathìcácbêncó thểxửlýtheocáchướngthươnglượnghoặchòagiảithươngmại.Vậyquyđịnh vềsosánhthươnglượngvàhoàgiảitrongthươngmạiđượcquyđịnhnhưthế nào.Dướiđâysẽlànhữngphântíchđểchỉrađiểmkhácbiệtcủahaihìnhthức tranhchấpnày:

1.1 Kháiniệm:

Thương lượng trong tranh chấp thương mại:

Thươnglượnglàphươngthứcgiảiquyếttranhchấpxuấthiệnsớmnhất; thôngdụngvàphổbiếnnhấtđượccácbêntranhchấpápdụngrộngrãiđểgiải quyếtmọitranhchấpphátsinhtrongđờisốngxãhội;nhấtlàtronghoạtđộng thươngmại

Phươngthứcgiảiquyếttranhchấpnàythườngđượcgiớithươngnhânlựa chọnmỗikhicótranhchấpphátsinh;bởisựđơngiảncủaphươngthứcthực hiện,íttốnkém,lạikhôngbịràngbuộcbởinhữngthủtụcpháplýphứctạp;uy tíncũngnhưbímậttrongkinhdoanhđượcbảođảmtốiđa

Thươnglượnglàphươngthứcgiảiquyếttranhchấpthôngquaviệccácbên tranhchấpcùngnhaubànbạc;tựdànxếp,tháogỡnhữngbấtđồngphátsinhđể loạibỏtranhchấp;màkhôngcầncósựtrợgiúphayphánquyếtcủabấtkìbên thứbanào

Hòa giải trong tranh chấp thương mại:

Hòagiảithươngmạilàphươngthứcgiảiquyếttranhchấpthươngmạido cácbênthỏathuận;đượchòagiảiviênthươngmạilàmtrunggianhòagiảihỗ trợgiảiquyếttranhchấptheoquyđịnhphápluật

Giảiquyếttranhchấpthươngmạilàhoạtđộngcủacơquan;tổchứccóthẩm quyềntiếnhànhcácthủtụcgiảiquyếtcáctranhchấpphátsinhtronghoạtđộng thươngmại

1

Hòagiảitranhchấpthươngmạilàmộttrongcácphươngthứcgiảiquyết tranhchấpthươngmạidomộtbênlàmtrunggianhòagiảihỗtrợgiảiquyết tranhchấpgiữacácbên

1.2 Sosánh:

 Giốngnhau:

Đều là phương thức giải quyết tranh chấp

 Phápluậthiệnhànhđãcómộtsốquyđịnhliênquanđếnthươnglượng, hòagiảinhưlàmộttrongcácphươngthứcgiảiquyếttranhchấp

 Điều317LuậtThươngmại2005cóquyđịnhthươnglượnglàmộttrong nhữngphươngthứcgiảiquyếttranhchấpnhưnghìnhthứcnàychưađược quyđịnhmộtcáchcụthể

 Điều317LuậtThươngmại2005cũngquyđịnhhòagiảilàmộttrong nhữngphươngthứcgiảiquyếttranhchấp

 Hơnnữa,theođiều3Nghịđịnh22/2017/NĐ-CPvềhòagiảithươngmại thìhòagiảithươngmạilàphươngthứcgiảiquyếttranhchấpthươngmại docácbênthỏathuậnvàđượchòagiảiviênthươngmạilàmtrunggian hòagiảihỗtrợgiảiquyếttranhchấptheoquyđịnh

Đều dựa trên những nguyên tắc chung

 Việcgiảiquyếttranhchấpthươngmạibằngthươnglượngvàhòagiảiđều phảidựatrêncácnguyêntắcchungnhư:tôntrọngquyềntựđịnhđoạtcủa đươngsựvàđảmbảosựđộclậpcủangườitàiphán

 Khácnhau:

Chủthể Cácbêntrongtranhchấp Cácbêntranhchấpvàhòagiải

viên

Tínhbí

mật Đảmbảotínhbímậttuyệtđối. Đảmbảotínhbímậtmangtínhchấttươngđối,nhưngvẫnbímật

hơnsovớiphươngthứctòaán Đặc

điểm Cácbêntranhchấpsẽtựthỏathuậnđểgiảiquyếttranhchấp

trêntinhthầntựnguyện,thiện

chí

Cósựxuấthiệncủangườitrung gian  đóng  vai  hỗ  trợ  để  tìm phươngángiảiquyếttranhchấp Kinhphí Íttốnkémkinhphí Tốnkémkinhphíhơn

nănglựa

chọn

người

giải

quyết

Do2bêntựđiđếnthỏathuận

vớinhau

Cókhảnănglựachọnngườigiải quyếttranhchấp

Ưuđiểm Là  hình  thức  giải  quyết  tranh

chấpnhanhnhấtđểcácbêncó

thểđạtđượcmụcđíchbảovệ

quyềnlợicủamình.

Thủtụcđơn giản,không chịu

phítổnnhiều.

Khôngảnhhưởngđếnquanhệ

thươngmạigiữacácbên

Thôngtinvềviệcxảyratranh

chấp và giải quyết tranh chấp

Có  khả  năng  thành  công  cao hơn

Nhược

điểm Không  có  sự  ràng  buộc,  khảnăngthựcthiphụthuộcvàosự

tựnguyệncủacácbên

Tốn  kém  chi  phí,  bí  mật  kinh doanhcóthểbịảnhhưởng,khả năngthựcthiphụthuộcvàosự tựnguyệncủacácbên

 Vídụvềthươnglượng:

CôngtyAkýhợpđồngcungcấpchoCôngtyB100máytínhvớithờihạn giaohànglà30ngàykểtừngàyBênBhoànthànhnghĩavụthanhtoánchoBên A,sauđóvìlýdođốitácCôngtyAkhôngcungcấpđượcđủhàngchoCôngty AdẫnđếnCôngtyAmớichỉgiaođượcchoCôngtyB20máytínhdẫnđến CôngtyBkhôngthựchiệnđượccôngviệccủamình,CôngtyBcócôngvăn yêucầuCôngtyBbồithườngthiệthạidoviệccungcấpmáytínhkhôngđúng sốlượngghitronghợpđồngvớisốtiềnlà200triệuđồng,nếukhôngsẽkhởi kiệnCôngtyBsẽkhởikiệnCôngtyAratòa,sauđóCôngtyAcóđềnghịgặp mặtcôngtyBđểhaibênthươnglượnggiảmchiphíbồithườngthiệthại

 Vídụvềhòagiải:

AvàBlàhàngxómcóđiềukiệnkinhtếeohẹp,haibênthốngnhấtchung tiềnmua01conbònhỏvớimụcđíchcùngnhauchămsócđểkhilớnbòsẽsinh con,bánlấytiềnchiađôi.Tuynhiên,mớinuôibòđượchơn01nămthìAcó việccầndùngđếntiềnnênmuốnbánbòđểlấytiền,cònBmuốntiếptụcnuôi

3

bòđểđạtmụcđíchđềratừđầulàcóbòconbánlấytiền.Dokhôngthốngnhất đượccáchgiảiquyết,vìBkhôngđủtiềnđểtrảchoAhơnnữaconbòđãlớnnên giátrịđãthayđổisovớilúcmuabanđầu,tranhchấpđãxảyra.GiảsửAđưa vụ,việcraTòaánthìTòaánsẽgiảiquyếttheophápluậtnhưsau:NếuBnhận nuôibòthìphảitrảchoAmộtkhoảntiềntươngđươnggiátrịnửaconbò;nếuB khôngcótiềntrảchoAthìconbòsẽbịbánđivàsốtiềnchiađôichoAvàB XửlýnhưvậythìchỉđạtlợiíchcủaAcònlợiíchvànguyệnvọngcủaBkhông thỏamãn.Dođó,nếuvụ,việcđượchòagiảiởcơsở,hòagiảiviênsẽnắmđược lợiíchcủacácbêntừđóhướngđếngiảiphápổnthỏahơn.Hòagiảiviêncóthể gợiýbênAbánquyềnsởhữumộtnửaconbòđóchomộtngườinàođótrong thôn/bảnđểchungvớiBtiếptụcnuôibòvàcùnghưởnghoalợiphátsinhtừ việcchungđó.Nhưvậy,giảiquyếtđượcổnthỏanguyệnvọngcủacảhaibên

 Theoem,điểmkhácbiệtcơbảnnhấtlàhìnhthứcgiảiquyếttranhchấp bằnghòagiảicósựthamgiacủabênthứba(hòagiảiviên),cònphươngthức thươnglượngthìkhôngcó.Ngườithứbathườngcótrìnhđộchuyênmôn,có kinhnghiệm,amhiểucáclĩnhvựcvàvấnđềđangtranhchấp.Khihiểurõđược nguyênnhân,hoàncảnhphátsinhmâuthuẫncũngnhưquanđiểmnhậnthứccủa cácbên,họsẽbiếtcáchlàmchoýchícủacácbêngặpnhautrongquátrìnhđàm phánđểloạitrừtranhchấp.Ngoàirakếtquảhòagiảiđượcghinhậnvàchứng kiếncủabênthứbanênmứcđộtựnguyệnthựchiệncủacácbêncũngcaohơn sovớiphươngthứcthươnglượng

Trênđâylànhữngđiểmkhácnhaugiữaphươngthứchòagiảivàthương lượngtronggiảiquyếttranhchấpthươngmại.Tùythuộcvàonhucầuvàsựthỏa thuậncủacácbênmàcósựcânnhắclựachọnphươngthứcgiảiquyếttranh chấpchophùhợp

Bài 2 (3 điểm) Bài tập tình huống:

1 Xácđịnhnguyênđơn,bịđơntrongtìnhhuống

Nguyênđơn:côngtyS

Bịđơn:côngtyT

2 Tòaánnàocóthẩmquyềngiảiquyếttranhchấp?Vìsao?

TheoquyđịnhtạiĐiều39.ThẩmquyềncủaTòaántheolãnhthổ–Bộluật Tốtụngdânsự2015:

* Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở có thẩm quyền giải quyết theo thủ tục sở tham những tranh chấp về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động

* Các đương sự có quyền tự thỏa thuận với nhau bằng văn bản yêu cầu Tòa

án nơi cư trú, làm việc, trụ sở của nguyên đơn giải quyết những tranh chấp về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động

VậyTòaánnhânquậnHaiBàTrưngcóthẩmquyềngiảiquyếtvụánnày bởiđâylànơicôngtyTđặttrụsởlàmviệc

 Nhậnxét

Buộc công ty T bồi thường các thiệt hại phát sinh do bên bán phải vay vốn ngân hàng đê nhập hàng, tính theo lãi suất tiền vay ngân hàng là 1% tháng.

Khixảyratranhchấp,nếucóyêucầutiềnlãidochâ ~mthanhtoánsẽđượcáp dụngĐiều306LuậtThươngmại2005đểlàmcăncứtínhlãi.Cụthể:“Trường hợpbênviphạmhợpđồngchậmthanhtoántiềnhànghaychậmthanhtoánthù laodịchvụvàcácchiphíhợplýkhácthìbênbịviphạmhợpđồngcóquyềnyêu cầutrảtiềnlãitrênsốtiềnchậmtrảđótheolãisuấtnợquáhạntrungbìnhtrên thịtrườngtạithờiđiểmthanhtoántươngứngvớithờigianchậmtrả,trừtrường hợpcóthoảthuậnkháchoặcphápluậtcóquyđịnhkhác."

Nhưvâ ~y,sẽxảyrahaitrườnghợp:

 Trường hợp thG nhất:làcácbêncóthỏathuâ ~nmứclãitrênsốtiềnchâ ~m

thanhtoánthìmứclãinàycóbịgiớihạntrầnhaykhông.Điều306Luâ ~tThương mạichocácbêntựthỏathuâ ~nmứclãinhưngkhôngnóirõmứclãinàytốiđalà baonhiêu.Tuynhiên,cầnhiểumứclãinàyphảiđượcgiớihạnbởiĐiều357Bô ~ luâ ~tDânsự2015quyđịnhvềtráchnhiệmdochậmthựchiệnnghĩavụtrảtiền Theođó,lãisuấtphátsinhdochậmtrảtiềnđượcxácđịnhtheothỏathuậncủa cácbênnhưngkhôngđượcvượtquámứclãisuấtđượcquyđịnhtạikhoản1 Điều468củaBộluậtnày,tứckhôngquá20%/nămcủakhoảntiềnchâ ~mthanh toán

Dođó,côngtySyêucầucôngtyTbồithườngvớimứclãisuất1%/tháng, khôngvượtquá20%/nămlàhợplý

 Trường hợp thG hai,cácbênkhôngthỏathuâ ~nvềtiềnlãidochậmthanh

toánthìsẽđượctínhtheolãisuấtnợquáhạntrungbìnhtrênthịtrườngtạithời

5

điểmthanhtoántươngứngvớithờigianchậmtrả.Điềunàysẽphátsinhvấnđề viê ~clựachọnítnhất3ngânhàngkhácnhausẽchoramứclãisuấtkhácnhau,có khichênhlê ~ch1-2%,gâybấtbìnhđ„nggiữacácbên.Dođó,đềxuấtnếucác bênkhôngthỏathuâ ~nvềtiềnlãidochậmthanhtoánthìsẽđượcđiềuchỉnhtheo khoản2Điều357Bô ~luâ ~tDânsự,cụthểkhôngquá10%củakhoảntiềnchâ ~m thanhtoán

Nhưvậy,côngtySđãlấymứclãisuất1%/tháng=12%/năm,vượtquámức lãisuấtquyđịnh.VìthếyêucầunàycủacôngtySkhôngđượcchấpthuận

Phạt do vi phạm hợp đồng là 10% tổng gía trị hợp đồng là l,5 tỷ x 10% =

150 triệu

TheoĐiều301LTM2005:“Mứcphạtđốivớiviphạmnghĩavụhợpđồng hoặctổngmứcphạtđốivớinhiềuviphạmdocácbênthoảthuậntronghợp đồng,nhưngkhôngquá8%giátrịphầnnghĩavụhợpđồngbịviphạm,trừ trườnghợpquyđịnhtạiĐiều266củaLuậtnày”

VìvậytheoemcôngtySnênchỉyêucầuphạttừ10%xuống8%,việcthỏa thuậnvượtquá8%chỉvôhiệumộtphầnđốivớimứcphạtvượtquá8%còn điềukhoảnphạtviphạmhợpđồnghoàntoàncóhiệulực,trongtrườnghợpnày cóthểápdụngmứctốiđa8%yêucầucủabênbịviphạm,phầnvượtquákhông đượcchấpnhận

Bài 3 (4 điểm):Anh(chị)hãybìnhluậnvềGiảiquyếttranhchấptrongkinh

doanhthươngmạibằngTòaán.Hạnchếvàmộtsốkiếnnghị

Tranhchấpthươngmạilàmộthiệntượngphổbiếnvàthườngxuyêndiễnra tronghoạtđộngcủanềnkinhtếthịtrường.Khithamgiacácquanhệkinhtế, việcxảyratranhchấp,mâuthuẫnlàđiềukhôngthểtránhkhỏi.Cácbêntrong tranhchấpđềumongmuốntìmđượcbiệnphápgiảiquyếttranhchấp,đảmbảo tốtnhấtquyềnlợi,ảnhhưởngđếnmốiquanhệgiữacácbênlàthấpnhất,íttốn kémvềthờigianvàtiềnbạc.Vìvậy,việclựachọnphươngthứcgiảiquyếttranh chấplàvôcùngquantrọng,trongđóphươngthứcgiảiquyếtbằngTòaánrất đượcnhiềungườiquantâm

3.1.Kháiniệm:

Toàánlàphươngthứcgiảiquyếttranhchấptạicơquanxétxửnhândanh quyềnlựcnhànướcđượctiếnhànhtheotrìnhtự,thủtụcnghiêmngặt,chặtchẽ vàbảnánhayquyếtđịnhcủaToàánvềvụtranhchấpnếukhôngcósựtự nguyệntuânthủsẽđượcđảmbảothihànhbằngsứcmạnhcưỡngchếnhànước

GiảiquyếttranhchấpbằngTòaánlàhìnhthứcgiảiquyếttranhchấpdocơ quantàiphánNhànướcthựchiện.TòaánnhândanhquyềnlựcNhànướcđể đưaraphánquyếtbuộcbêncónghĩavụphảithihành,kểcảbằngsứcmạnh cưỡngchếcủaNhànước.Dođócácđươngsựthườngtìmđếnsựtrợgiúpcủa Tòaánnhưmộtgiảiphápcuốicùngđểbảovệcóhiệuquảcácquyền,lợiíchcủa mìnhkhihọthấtbạitrongviệcsửdụngcơchếthươnglượnghoặchòagiảivà cũngkhôngmuốnđưavụtranhchấpcủahọđểgiảiquyếtbằngtrọngtài Thôngthườngthìhìnhthứcgiảiquyếttranhchấptrongkinhdoanhthôngqua Tòaánđượctiếnhànhkhimàviệcápdụngcơchếthươnglượngkhôngcóhiệu quảvàcácbêntranhchấpcũngkhôngthỏathuậnđưavụtranhchấpragiải quyếttranhchấptạitrọngtài

 Vềưuđiểm:

Việcdựavàocơquantàiphánlàtoàánđểgiảiquyếtcáctranhchấphợp đồngtronghoạtđô ~ngkinhdoanhcónhữngưuđiểmnhấtđịnh.Trướchếtphải kểđếntoàánlàcơquannhândanhnhànướcđểgiảiquyếttranhchấp,dođó phánquyếtcủatoàánđượcđảmbảothihànhbằngsứcmạnhcưỡngchếcủanhà nước.Cơquanthihànhánlàmộtcơquanchuyêntráchvàcóđầyđủbộmáy, phươngtiệnđểthihànhcácbảnánđãcóhiệulựcphápluật.Nếukhôngchấp hànhsẽbịcưỡngchếnênkhiđãđưaratòaánthìquyềnlợicủangườithắngkiện sẽđượcđảmbảonếunhưbênthuakiệncótàisảnđểthihànhán.Đă ~cđiểmnày đượccóthểcoilàyếutốhấpdẫnnhấtkhiếncácbêntranhchấpthườngtìmđến phươngthứcgiảiquyếttranhchấptạitoàán

Mă ~tkhác,khigiảiquyếttranhchấptạitoàán,trìnhtự,thủtụctốtụngchặt chẽvàviệcgiảiquyếtcóthểquanhiềucấpxétxử.Vìthế,nguyêntắcnhiềucấp xétxửbảođảmchoquyếtđịnhcủatoàánđượcchínhxác,côngbằng,khách quanvàđúngvớiphápluật

Cáctòaán,đạidiệnchochủquyềnquốcgia,cóđiềukiệntốthơncáctrọng tàiviêntrongviệctiếnhànhđiềutra,cóquyềncưỡngchế,triệutậpbênthứba đếntòa

7

Ngoàira,thẩmquyềngiảiquyếtcủatoàánđượcmởrộngđếntấtcảcác ngànhkinhtếnênkhixảyratranhchấp,ngườitathườngnghĩđếntoàánnhưlà nơibaoquátgiảiquyếtmọivấnđề

Mô ~tưuđiểmkháclàvớiđiềukiệnthựctếởViệtNamhiệnnay,cácbên khôngphảitrảthùlaochothẩmphán,ngoàirachiphíhànhchínhrấthợplý.Do đó,chiphíchoviệcgiảiquyếttranhchấpkinhtếtạitoàánthấphơnrấtnhiềuso vớiviệcnhờđếncáctổchứctrọngtàithươngmạihaytrọngtàiquốctế

 Vềhạnchế:

Mă ~cdùtoàánlàcơquantàipháncósứcmạnhcưỡngchếgiúpđôibêncó thểgiảiquyếttranhchấpmộtcáchtriệtđể,nhưngphươngthứcgiảiquyếttranh chấpnàycũngbộclộranhiềuhạnchế:

Trướchết,khilựachọnphươngthứcgiảiquyếttranhchấphợpđồngtrong hoạtđộngkinhdoanhbằngtoàán,cácbênphảinắmrõđươcbảnchất,vìviệc giảiquyếttranhchấpcủatoàánphảituânthủnghiêmngặtcácquyđịnhmang tínhhìnhthứccủaphápluậttốtụng.Khảnăngtácđộngcủacácbêntrongquá trìnhtốtụngrấthạnchế,đôilúcnókhôngthểhiệnđượchếtnguyệnvọngcủa cácbêntranhchấp.Điềunàyđôikhicóthểgâytrởngạichocácbêntranhchấp vìtínhchấtcủahoạtđộngkinhdoanh,thươngmạiđòihỏimọithủtụcphảirất linhhoạtvàmềmdẻo

Bêncạnhđó,nguyêntắcxétxửcôngkhaitạitòaánkhôngphùhợpvớitính chấtcủahoạtđộngkinhdoanhvàtâmlýcủagiớidoanhnghiệp.Điềunàyxuất pháttừbảnchấtcủahoạtđộngxétxửlàbảovệphápchếvàduytrìcônglýđã đượcphápluậtquyđịnh,xãhộithừanhận,đồngthờihoạtđộngxétxửcông khaicủatoàáncòncótácdụngrănđe,cảnhcáonhữnghànhviviphạmpháp luật.Trongmộtsốtrườnghợp,đểgiữbímậtnhànướchoặcbímậtnghềnghiệp theoyêucầuchínhđángcủađươngsư,toàáncóthểxửkínnhưngphảituyênán côngkhai,nhưngcácdoanhnghiệplàmăntrênthươngtrườngđềukhôngmuốn mangdấuđenphảiratoàđểgiảiquyếttranhchấp,nócóthểảnhhưởngđếnhoạt độngkinhdoanhcủahọ,chonênkhuyếtđiểmnàycóthểcoilàlớnnhất

 Mô ~tđiểmbấtcâ ~ptrênthựctếlàmặcdùnguyêntắcxétxửnhiềucấp đảmbảochoquyếtđịnhcủatoàánlàchínhxác,côngbằngnhưngnguyêntắc nàycũngsẽkhiếnchovụviệccóthểbịkéodài,bảnánxétxửxongchưađược thihànhngaymàcácbêncóquyềnkhángcáokhiếunạinênthờigiankéodài,