Tiểu Luận -Quản Trị-Công-Ty - Nguyên Tắc Công Bố Thông Tin Và Tính Minh Bạch Trong Luật Doanh Nghiệp Năm 2020 Và Thực Tiễn Thực Thi Của Nó Trong Hoạt Động Của Ngân Hàng Oceanbank Và Bidv

_DANH MỤC CÁC CỤM TỪ VIẾT TẮT_ 🙜🙜🙜 BGĐ Ban Giám đốc CTCP Công ty Cổ phần CTTNHHĐẠI HỌC QUỐC GIA HCÀônNg ỘtyITNHH ĐHĐCĐ KHOA LUẬĐTại hội đồng cổ đông HĐQT Hội đồng quản trị NHNN Ngân hàng Nhà nước TGĐ Tổng Giám đốc QTCT Quản trị công ty QUẢN TRỊ CƠNG TY QTCTCP Quản trị Cơng ty Cổ phần NGUN TẮC CƠNG BỐ THƠNG TIN VÀ TÍNH MINH BẠCH TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2020 VÀ MỤC LỤC THỰC TIỄN THỰC THI CỦA NÓ TRONG HOẠT ĐỘNG 🙜🙜🙜 CỦA NGÂN HÀNG OCEANBANK VÀ BIDV I NGUYÊN TẮC CƠNG BỐ THƠNG TIN VÀ TÍNH MINH BẠCH THEO OECD 1.1 Khái niệm ngun tắc cơng bố thơng tin tính bạch 1.2 Nội dung nguyên tắc cơng bố thơng tin tính minh bạch 1.3 Vai trò, ý nghĩa nguyên tắc cơng bố thơng tin tính minh bạch II SỰ TIẾP THU NGUYÊN TẮC CÔNG BỐ THÔNG TIN VÀ TÍNH MINH BẠCH TRONG CÁC QUY ĐỊNH VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Sự thể nguyên tắc Luật Doanh nghiệp năm 2020 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ 2.2 Liên hệ pháp luật nước 2.2.1 Hoa Kỳ 2.2.2 Đức 2.2.3 Trung Quốc III THỰC TIỄN THỰC THI NGUYÊN TẮC CÔNG KHAI, MINH BẠCH CỦA NGÂN HÀNG OCEANBANK VÀ BIDV DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 11 I NGUYÊN TẮC CƠNG BỐ THƠNG TIN VÀ TÍNH MINH BẠCH THEO OECD 1.1 Khái niệm nguyên tắc công bố thơng tin tính bạch Những thơng tin công bố thường thông tin công ty niêm yết: “Thơng tin cơng ty hình thức cung cấp câu trả lời cho câu hỏi giải khơng rõ ràng, chắn; thơng tin cung cấp có liên quan đến liệu tiếp thu liệu Thông tin truyền tải dạng nội dung vấn đề quan sát trực tiếp gián tiếp, hiểu thông điệp truyền theo nghĩa nó, thơng tin ln chuyển tải nội dung thông điệp công ty”.1 Nội hàm nguyên tắc bao gồm công bố thông tin tính minh bạch Cơng bố thơng tin OECD giải thích sau: “Khn khổ quản trị cơng ty phải đảm bảo việc công bố thông tin kịp thời xác vấn đề quan trọng liên quan đến cơng ty, bao gồm tình hình tài chính, tình hình hoạt động, sở hữu quản trị công ty.” - Theo từ điển tiếng Việt, công bố thông tin thông báo cho người biết vấn đề thông tin Cơng bố thơng tin chủ thể phải đảm bảo cho nhóm đối tượng tiếp cận thông tin.3 - Theo từ điển Cambridge: “Công bố thông tin (Disclosure) hoạt động hay yếu tố tác động tạo vật, kiện công ty phải biết đến Bất kỳ công bố công khai thông tin đem lại lợi hay hại cho công ty.” Công bố thông tin công ty trình cung cấp tài liệu chứng có liên quan cách rộng rãi thơng qua phương tiện thông tin đại chúng website, báo in - tin ảnh, Lê Xuân Thái (2020), “Minh bạch công bố thông tin công ty niêm yết thị trường chứng khoán Việt Nam”, trang OECD,”Các nguyên tắc QTCT OECD”, trang 22 truy cập ngày 24/11/2021 lúc 14:28 https://www.oecd.org/ Lê Xuân Thái (2020), “Minh bạch công bố thông tin cơng ty niêm yết thị trường chứng khốn Việt Nam”, trang https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ tin chuyên ngành, Thông tin công bố theo hai dạng bắt buộc tự nguyện: thông tin bắt buộc công bố (theo quy định quan quản lý) thông tin tự nguyện cơng bố Về tính minh bạch: Tính minh bạch (transparency) QTCT hiểu khung khổ quy định pháp luật quy định quản trị nội cơng ty có tính bắt buộc tuân thủ công bố công khai, kịp thời xác thơng tin liên quan đến hoạt động tài chính, kinh doanh vấn đề quan trọng sở hữu QTCT.4 1.2 Nội dung nguyên tắc công bố thông tin tính minh bạch.5 Thứ nhất, cơng bố thơng tin phải bao gồm, không hạn chế thông tin quan trọng về: kết tài hoạt động công ty; mục tiêu công ty; sở hữu cổ phần đa số quyền biểu quyết; sách thù lao cho thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao, bao gồm trình độ, quy trình tuyển chọn, vị trí nắm giữ cơng ty khác liệu họ có HĐQT coi độc lập hay không; giao dịch với bên liên quan; yếu tố rủi ro tiên liệu; vấn đề liên quan đến người lao động bên có quyền lợi liên quan khác cấu sách quản trị, cụ thể nội dung quy tắc sách quản trị quy trình thực Thứ hai, thông tin phải chuẩn bị công bố phù hợp với tiêu chuẩn chất lượng cao cơng bố thơng tin kế tốn, tài phi tài Thứ ba, Kiểm tốn năm phải tiến hành đơn vị kiểm tốn độc lập đủ lực vào có chất lượng cao nhằm cung cấp ý kiến đánh giá độc lập khách quan cho HĐQT cổ đông, đảm bảo báo cáo tài thể cách trung thực tình hình tài hoạt động công ty mặt chủ chốt Thứ tư, đơn vị kiểm toán độc lập phải chịu trách nhiệm cổ đơng có trách nhiệm thực cơng tác kiểm tốn cách chuyên nghiệp công ty Thứ năm, kênh phổ biến thông tin phải tạo điều kiện tiếp cận thơng tin bình đẳng, kịp thời hiệu chi phí cho người sử dụng Thứ sáu, khuôn khổ QTCT phải bổ sung biện pháp thúc đẩy phát triển dịch vụ phân tích hay tư vấn tổ chức phân tích, mơi giới chứng TS Phan Thị Thanh Thuỷ, “Bàn tính minh bạch quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam” đăng ngày 01/01/2018, truy cập ngày 24/11/2021 lúc 14:51 http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=206802 International Finance Corporation, World Bank Group, “Các nguyên tắc quản trị công ty OECD”, 2004 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ khốn, định mức tín nhiệm…cung cấp Các tư vấn, phân tích liên quan tới định nhà đầu tư phải không bị ảnh hưởng xung đột lợi ích quan trọng tác động đến tính trung thực ý kiến phân tích tư vấn họ 1.3 Vai trị, ý nghĩa ngun tắc cơng bố thơng tin tính minh bạch Các nguyên tắc QTCT nói chung ngun tắc cơng bố thơng tin tính minh bạch nói riêng hiểu tiêu chí yêu cầu cần đảm bảo việc QTCT Nếu khơng có ngun tắc này, việc đặt quy định QTCT chịu ảnh hưởng nhận thức chủ quan nhà làm luật phong tục, tập quán, thói quen quốc gia xây dựng quy định pháp luật liên quan.6 Thứ nhất, nguyên tắc công bố thông tin tính minh bạch đảm bảo tiếp cận thơng tin cách bình đẳng cổ đơng Ngun tắc đặt nhằm đưa lợi ích tối đa cho cổ đông, trao cho họ quyền biết thông tin cần thiết tham gia vào trình đưa định hoạt động công ty Việc công bố thông tin cơng cụ hiệu để tác động tới hoạt động công ty bảo vệ nhà đầu tư Một hệ thống công bố thơng tin tốt giúp thu hút vốn trì lịng tin thị trường7 Ngược lại, cơng bố thơng tin yếu khơng minh bạch dẫn đến hành vi phi đạo đức tính trung thực thị trường, gây thiệt hại lớn không cho công ty cổ đông mà cho kinh tế nói chung Thơng tin khơng đầy đủ khơng rõ ràng cản trở khả hoạt động thị trường, làm tăng chi phí vốn dẫn tới việc phân bổ nguồn lực không hiệu Thứ hai, nguyên tắc công bố thơng tin tính minh bạch tạo hội tiếp cận thị trường tốt cho công ty Việc đảm bảo công bố thông tin đầy đủ cách để công ty tiếp cận thị trường, tiếp cận nguồn vốn nhanh với chi phí thấp nhất.8 Công bố thông tin giúp nâng cao hiểu biết công chúng cấu hoạt động cơng ty, sách cơng ty hoạt động liên quan đến tiêu chuẩn môi trường đạo đức, quan hệ công ty với cộng đồng nơi công ty hoạt động Từ nguyên tắc này, việc áp dụng tiêu chuẩn kế tốn cơng bố thơng tin có chất lượng cao góp phần nâng cao đáng kể khả giám sát công ty nhà đầu tư thông qua việc cải Võ Thị Hà Linh (2015), “Việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật – ĐHQGHN, trang 15 G20/OECD (2015), “Các nguyên tắc quản trị công ty”, trang 38, truy cập ngày 23/11/2021 https://www.ifc.org/wps/wcm/connect/f05f4bff-81c1-4f41-a689-0bf68ec03b49/G20- OECD+CG+Principles_English-Vietnamese+by+IFC.pdf?MOD=AJPERES&CVID=lAAQVAw Võ Thị Hà Linh (2015), “Việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật – ĐHQGHN, trang 22 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ thiện phù hợp, độ tin cậy, khả so sánh báo cáo hiểu biết nhà đầu tư hiệu hoạt động công ty Thứ ba, nguyên tắc công bố thông tin tính minh bạch mang tính định tính, làm hướng chung cho nguyên tắc cụ thể khác thiết lập dựa vào Vì 06 nguyên tắc QTCT OECD nên coi nguồn tham khảo vô quý giá cho quan lập pháp nước để soạn thảo quy định pháp luật cho riêng nước nhằm xây dựng khung pháp lý phù hợp với tình hình quốc gia.9 II SỰ TIẾP THU NGUYÊN TẮn, so với công ty TNHH doanh nghiệp tư nhân, pháp luật địi hỏi trách nhiệm cơng bố thông tin CTCP cao thể qua việc Luật Doanh nghiệp 2020 quy định rõ nghĩa vụ công khai thông tin CTCP Điều 176 Bên cạnh đó, luật doanh nghiệp hành cịn quy định trường hợp cần phải công bố thông tin định kỳ Điều 109 công bố thơng tin bất thường Điều 110 Như thấy, có nhiều thơng tin CTCP cần công bố Những thông tin cần thiết cổ đơng người có quyền lợi ích liên quan tới CTCP niêm yết đại chúng Với đặc trưng CTCP loại hình cơng ty đối vốn điển hình với tính chất bật dễ dàng chuyển nhượng vốn Điều cho thấy tương đối ổn định tài sản công ty dù cổ đông công ty linh động chuyển nhượng vốn Tuy nhiên, với tư cách chủ sở hữu, cổ đơnC CƠNG BỐ THƠNG TIN VÀ TÍNH MINH BẠCH TRONG CÁC QUY ĐỊNH VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Sự thể nguyên tắc Luật Doanh nghiệp năm 2020 Thứ nhất: Cách thức công bố thông tin: Khái niệm Hệ thống thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp lần quy định Luật doanh nghiệp 2014 tiếp tục ghi nhận, kế thừa Luật doanh nghiệp 2020 Theo đó, “Hệ thống thơng tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp bao gồm Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp, sở liệu liên quan hạ tầng kỹ thuật hệ thống10” Võ Thị Hà Linh (2015), “Việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật – ĐHQGHN, trang 20 10 Khoản 19 Điều Luật doanh nghiệp 2020 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ Chính việc quy định hệ thống thơng tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp tạo kênh thơng tin thức cung cấp, cơng bố thông tin địa vị pháp lý tất doanh nghiệp phạm vi toàn quốc Điều góp phần làm minh bạch hóa mơi trường kinh doanh tạo an toàn, tin cậy cho cổ đông doanh nghiệp trình hoạt động Thứ hai: Nội dung cơng bố thông tin: Cũng theo quy định Luật doanh nghiệp 2020; công bố, công khai thông tin nghĩa vụ tất loại hình cơng ty Tuy nhiên có quyền theo dõi hoạt động công ty đảm bảo đầy đủ quyền lợi nghĩa vụ Do mà pháp luật quy định bắt buộc CTCP phải công khai thông tin tình hình quản lý hoạt động kinh doanh công ty Luật doanh nghiệp 2020 đưa quy định: “Thù lao thành viên Hội đồng quản trị, tiền lương Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác tính vào chi phí kinh doanh cơng ty theo quy định pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp, thể thành mục riêng ông bố thông tin phải diễn cách công khai, minh bạch kịp thời dễ dàng tiếp cận Đại hội đồng cổ đông theo pháp luật Việt Nam quan quản trị cao công ty, thư báo cáo tài năm cơng ty phải báo cáo Đại hội đồng cổ đông họp thường niên11” Việc quy định công bố thông tin sách lương thưởng tạo điều kiện cho cổ đông nhà đầu tư đánh giá thông số sở tạo nên khoản mục gói thù lao mối liên hệ thù lao với kết công việc Quy định công bố nhằm tăng cường tính giải trình tính trách nhiệm cơng ty trước cổ đơng Tuy nhiên, Khuyến nghị Uỷ ban Châu Âu cho nên công bố minh bạch không với mức thù lao mà với phương pháp xác định thù lao Các thông tin khác tiêu chí xác định mức thù lao cho thành viên HĐQT, TGĐ thành viên BGĐ tổng số tiền thù lao trả dựa kết năm báo cáo phải công bố báo cáo thường niên Thứ ba: Trách nhiệm công bố thông tin Theo Bộ nguyên tắc QTCT OECD, việc cc thi nguyên tắc minh bạch cách thành lập quan giám sát nội để giám sát hoạt động HĐQT, giám đốc/TGĐ điều hành, thông qua báo cáo quan quản lý dựa đánh giá quan giám sát Bên cạnh ĐHĐCĐ, HĐQT coi trọng yếu việc thực thi nguyên tắc minh bạch, thực hành việc kiểm tra kiểm soát chặt chẽ, nhằm 11 Khoản Điều 163 Luật doanh nghiệp 2020 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ bảo đảm thông tin cơng bố xác, kịp thời đầy đủ Ngồi việc cơng bố cơng khai thơng tin pháp luật yêu cầu, HĐQT công bố thông tin cần phải nhận thức tầm quan trọng việc bảo mật thông tin quan trọng CTCP Đối với mơ hình QTCTCP bắt buộc phải có BKS BKS kiểm sốt viên ví trung tâm giám sát nội thực thi nguyên tắc minh bạch hoạt động CTCP Tuy nhiên, quy định Luật nửa vời cách thức xử lý người quản lý có sai phạm12 Chẳng hạn, Luật doanh nghiệp quy định trường hợp BKS phát sai phạm người quản lý công ty, phải thông báo văn với HĐQT, đồng thời yêu cầu người chấm dứt hành vi phạm có giải pháp khắc phục hậu quả, lại không quy định chế tài áp dụng HĐQT khơng có biện pháp xử lý Bên cạnh đó, thực tiễn cho thấy pháp luật hành thường tập trung vào xử phạt với hành vi che giấu thông tin CTCP niêm yết mà chưa thực quan tâm đến hành vi vi phạm nguyên tắc minh bạch CTCP thông thường Thứ tư: Yêu cầu việc Cơng bố thơng tin tính minh bạch: Vấn đề công khai minh bạch thông tin nghĩa vụ lãnh đạo công ty, vấn đề cần phải thực cách nghiêm túc, đầy đủ, kịp thời xác Tuy nhiên, quy định pháp luật Việt Nam vấn đề cịn sơ lược chưa có tương thích với thơng lệ quốc tế13 Điều dẫn đến nguy tiềm ẩn như: làm niềm tin cổ đông nhà đầu tư, gây thiệt hại cho thị trường bên liên quan Cụ thể là: Việc công bố thông tin bị nhầm lẫn với tính minh bạch Đáng tiếc hai khái niệm thường bị sử dụng thay cho cách nhầm lẫn Dù nhìn qua việc cơng bố thơng tin tính minh bạch một, thực tế hai khái niệm khác nhau.14 Mặt khác, cho dù Luật Doanh nghiệp năm 2020 nhắc đến nguyên tắc công khai công ty mà khơng nói đến minh bạch, theo doanh nghiệp có nghĩa vụ cơng khai thơng tin thành lập hoạt động doanh nghiệp, báo cáo, công khai lợi ích 12 TS Phan Thị Thanh Thủy, Bài viết: “Bàn tính minh bạch quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, đăng ngày 01/01/2018, truy cập ngày 20/11/2021 lúc 15:21 http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=206802 13 Nguyễn Hữu Trinh, Lê Văn Tấn Lê Văn Đại, Bài viết: “Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí cơng thương, đăng ngày 04/08/2021 lúc 15:15 (GMT), truy cập ngày 20/11/2021 lúc 16:10 https://tapchicongthuong.vn/bai-viet/quan-tri-cong-ty-co-phan-theo-phap-luat-doanh-nghiep-viet-nam- 82547.htm 14 Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Cẩm nang Quản trị công ty (2008) trang 494 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ người có liên quan công ty nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật nhiên nhu cầu minh bạch nhận diện nhu cầu quan trọng15 Theo quy định pháp luật Việt Nam QTCTCP, có hai hình thức CTCP thông thường CTCP đại chúng – gọi tắt Công ty đại chúng chất, công ty đại chúng CTCP Tuy nhiên, để trở thành cơng ty đại chúng, ngồi đáp ứng u cầu CTCP theo quy định Luật Doanh nghiệp 2020, cơng ty cịn phải đầy đủ điều kiện đặc biệt quy định Luật Chứng khoán 2019 Và Luật doanh nghiệp hành quy định nghĩa vụ công khai thông tin CTCP thơng thường cịn vấn đề cơng khai thơng tin công ty đại chúng thuộc điều chỉnh Luật chứng khoán 2019 Cụ thể là, so với Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán năm 2019 dành hẳn chương riêng biệt để quy định nhiều vấn đề công bố thông tin cơng ty đại chúng, theo ghi nhận nguyên tắc minh bạch hoạt động chứng khoán thị trường chứng khốn, cơng bố thơng tin kịp thời, đầy đủ, xác minh bạch hoạt động công ty; bảo đảm cổ đông tiếp cận thơng tin cơng Ngồi ra, luật ghi nhận trách nhiệm công bố thông tin minh bạch nội dung QTCT đại chúng Khoản 6, Điều 41, Luật Chứng khoán năm 2019 Như vậy, pháp luật quy định rõ việc công khai, minh bạch CTCP đại chúng bắt buộc ghi nhận cách rõ nét Luật Chứng khoán hành Tuy nhiên, chưa có tách bạch hai khái niệm tính cơng khai tính minh bạch nên luật doanh nghiệp 2020 yêu cầu tính công khai thông qua quy định trách nhiệm công bố thơng tin Điều 176 mà chưa có quy định bắt buộc rõ ràng tính minh mạch CTCP thông thường Song, xuất phát từ chất CTCP nêu nhu cầu tính minh bạch loại hình CTCP thơng thường vô cần thiết Điều lý giải loại hình cơng ty có nhiều cổ đơng, quy định số lượng tối thiểu mà không giới hạn số lượng tối đa dẫn đến việc CTCP thu hút, huy động vốn khơng có giới hạn Những cổ đơng góp vốn vào cơng ty chủ sở hữu, họ thường không tham gia quản lý điều hành công ty lại có quyền biết nguồn vốn góp vào cơng ty dùng với mục đích sử dụng Do đó, tất yếu pháp luật QTCTCP Việt Nam cần phải có bổ sung chi tiết hơn, rõ ràng nhằm đảm bảo cho lợi ích cổ đơng, đồng thời đảm bảo tách bạch chủ sở hữu quan quản lý để đảm bảo quyền lợi cho cổ đông 15 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ Nhận xét việc tiếp thu ngun tắc cơng bố thơng tin, tính minh bạch QTCT OECD vào Luật doanh nghiệp: Thực tiễn cho thấy, yêu cầu cơng khai minh bạch hóa thơng tin doanh nghiệp nói chung cịn yếu, CTCP thông thường doanh nghiệp nhà nước16 Các yêu cầu công khai thông tin chưa thật đầy đủ tương thích với thơng lệ quốc tế; chưa có chế kiểm tra giám sát hiệu chất lượng thông tin công bố Do để khắc phục phần hạn chế trên, Luật Doanh nghiệp 2020 tiếp tục kế thừa bổ sung số quy định nghĩa vụ công khai thông tin doanh nghiệp nhà nước, CTCP mà Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ CTCP chưa đại chúng (CTCP thơng thường) Theo đó, loại cơng ty có trách nhiệm phải “cơng bố định kỳ trang thông tin điện tử công ty quan đại diện chủ sở hữu thông tin định kỳ; công bố trang thơng tin điện tử ấn phẩm (nếu có) niêm yết cơng khai trụ sở địa điểm kinh doanh công ty thông tin bất thường thời hạn 36 17” Vậy là, nhu cầu minh bạch công ty CTCP vô quan trọng thiết yếu, khơng thực cơng khai minh bạch khơng quyền lợi cổ đông không đảm bảo mà lợi ích liên quan lại khơng tách bạch ban quản lý thực hành vi sai trái không phát kịp thời Như tăng cường tính minh bạch đồng nghĩa với nâng cao lực hiệu giám sát nội CTCP Cẩm nang QTCT Tổ chức tài quốc hững u cầu cơng bố thơng tin mang tính chất tối thiểu chưa thực theo tiêu chuẩn thông lệ hành giới QTCT Do đó, cần thiết phải có nghiên cứu sâu quy định pháp luật nước nói chung nguyên tắc QTCT OECD nói riêng để hoàn thiện khung pháp lý vấn đề 2.2 Liên hệ pháp luật nước 2.2.1 Hoa Kỳ Pháp luật điều chỉnh quan hệ quản trị doanh nghiệp bao gồm luật CTCP bang, án lệ cấp Liên bang bang, luật chứng khoán, Luật Sarbanes- Oxley 2002130, luật khác quy chế Ủy ban Chứng khoán (SEC) ban hành Bên cạnh đó, để bảo đảm người lập CTCP CTTNHH Hoa Kỳ công bố thông tin người chủ sở hữu hưởng lợi CTCP CTTNHH, để phịng 16 Tuấn Hồng, Bài viết: “Luật Doanh nghiệp 2020 - Đột phá công khai, minh bạch thông tin”, Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 10:10 https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/tin-tuc/611/3525/luat-doanh-nghiep-2014 -dot-pha-trong-cong-khai minh- bach-thong-tin.aspx 17 Khoản Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2020 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ tránh kẻ vi phạm pháp luật khai thác CTCP CTTNHH Hoa Kỳ cho mục đích mang tinh tội phạm, để hỗ trợ thực thi pháp luật khtế (IFC) khuyến nghị rằng: “Các công ty Việt Nam muốn thực Quản trị công ty thành công nên công bố cấu sở hữu cổ đông họ cách minh bạch theo quy định pháp luật theo thông lệ tốt quốc tế18” Chốt lại, Luật doanh nghiệp 2020 văn hướng dẫn thi hành khác có nỗ lực việc đưa quy định nghĩa vụ công bố thơng tin tính minh bạch, song quy định nám phá, phòng tránh trừng phạt khủng bố, rửa tiền hành vi sai trái liên quan đến CTCP CTTNHH Hoa Kỳ cho mục đích khác19 ; cụ thể ngày 11 tháng 12 năm 2020 với đa số phủ quyết, Thượng viện Hoa Kỳ Hạ viện thơng qua Đạo luật Ủy quyền Quốc phịng cho Năm tài 2021, bao gồm Đạo luật Minh bạch Doanh nghiệp (Đạo luật) Đạo luật yêu cầu báo cáo nộp cho Mạng lưới Thực thi Tội phạm Tài (FinCen) xác định chủ sở hữu có lợi người nộp đơn thành lập cơng ty báo cáo Đạo luật thể bước quan trọng Hoa Kỳ chiến chống rửa tiền tài trợ khủng bố.20 2.2.2 Đức Ở Đức, nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc sử dụng thơng tin tài chính, vào ngày tháng năm 2021, Quốc hội Liên bang Đức thơng qua Đạo luật Thơng tin Tài Đăng ký Minh bạch Đức (TraFinG), đặc biệt, bao gồm sửa đổi sâu rộng Đạo luật Rửa tiền Đức (GwG) liên quan đến đăng ký minh bạch.21 2.2.3 Trung Quốc Năm 2014, Chính phủ Trung Quốc ban hành Quy chế tạm thời công bố thông tin doanh nghiệp (the 2014 Interim Regulations on Disclosure of Enterprise Information) 18 Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Cẩm nang Quản trị cơng ty (2008), trang 511 19 H.R.3089 - Corporate Transparency Act of 2017 ngày 28/6/2017 hạ viện Hoa Kỳ, truy cập https://www.congress.gov/bill/115th-congress/house-bill/3089, truy cập ngày 22/11/2021 20 McDermott Will & Emery (2020), Congress Passes the Corporate Transparency Act with Veto-Proof Majority, truy cập https://www.natlawreview.com/article/congress-passes-corporate-transparency-act-veto-proof-majority? fbclid=IwAR2ocVStwkXsy0diZUeypLWLFQOuuhwtmg3dzRFepqQgDxZ2MNhjP-DZiL0, truy cập ngày 22/11/2021 21 Christoph Nawroth and Sebastian Schuerer (2021), Amendment of the transparency register: How will it affect reporting obligations in Germany and what will the consequences be for companies that fail to comply?, truy cập https://www.herbertsmithfreehills.com/latest-thinking/amendment-of-the-transparency-register-how-will-it-affect- reporting-obligations-in, truy cập ngày 22/11/2021 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ Quy chế hướng tới mục tiêu; “đảm bảo cạnh tranh cơng bằng, thực đẩy tình tồn vẹn kỳ luật doanh nghiệp, điều tiết việc tiết lộ thơng tin doanh nghiệp, tăng cường kiểm sốt tín dụng doanh nghiệp, báo an tồn giao dịch, nâng cao hiệu quản lý mở rộng giám sát xã hội” (Article 1) Quy chế tạm thời biện pháp hành áp dụng danh sách công ty cỏ hoạt động bất thường (Interim Measures for the Administration of the List of Enterprises Operating Abnormally) có hiệu lực ngày, mục đích xử phạt cơng ty có hành vi bất Theo quy chế này, CTCP phải hoàn thành báo cáo tài theo năm theo định kỳ với đầy đủ thơng tin tình hình tài chính, kết hoạt động biến động kinh doanh, nhân công ty Mặc dù quy chế đánh giá động thái tích cực từ phủ, khuyến nghị nên thay văn pháp luật có hiệu lực bền vững hơn.22 III THỰC TIỄN THỰC THI NGUYÊN TẮC CÔNG KHAI, MINH BẠCH CỦA NGÂN HÀNG OCEANBANK VÀ BIDV Nguyên tắc công khai, minh bạch không thực cách nghiêm túc, chí ngó lơ dẫn đến đổ vỡ ngân hàng Oceanbank sai phạm nghiêm trọng gây thất thoát gần 1700 tỷ đồng vụ đại án BIDV xảy khoảng thời gian từ năm 2011 – 2016 Theo quy định Điều 164, Luật Doanh nghiệp 2020 thành viên HĐQT, Kiểm soát viên, Giám TGĐ người quản lý khác công ty phải kê khai cho công ty lợi ích liên quan Tuy nhiên, vụ đại án gây rúng động dư luận Oceanbank, thành viên HĐQT, mà cụ thể ông Hà Văn Thắm – nguyên Chủ tịch HĐQT khơng cơng khai lợi ích liên quan mà cịn sử dụng lợi ích liên quan phục vụ cho hành vi phạm tội Ơng thành lập công ty “sân sau”, lợi dụng chức vụ quyền hạn đạo thuộc cấp thực hành vi vi phạm pháp luật , sử dụng nhiều thủ đoạn rút tiền ngân hàng để sử dụng vào mục đích cá nhân, gây thất hàng nghìn tỷ đồng khơng có khả thu hồi Tương tự vụ đại án BIDV, ông Trần Bắc Hà – cựu Chủ tịch HĐQT ngân hàng BIDV đạo thành lập hai cơng ty: CTCP Tập đồn An Phú (do Trần Duy Tùng – trai ông Hà làm chủ) CTCP Chăn ni Bình Hà (do ơng ta nhờ ba cá nhân khơng có lực tài 22 TS.Phan Thị Thanh Thủy (2018), “Bàn tính minh bạch quản trị công ty cổ phần Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 1/2018 truy cập ngày 20/11/2021 lúc 15:21 http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=206802 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ đứng thành lập)23 Điều kỳ lạ hai vụ đại án dáng dấp cơng ty “sân sau” bóng ma ẩn thoát khỏi kiểm soát Ban kiểm sốt ĐHĐCĐ khơng biết đến tồn Theo quy định Điểm k, Khoản 2, Điều 153, Luật Doanh nghiệp năm 2020 Giám sát, đạo Giám đốc TGĐ người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty Tuy nhiên, vụ đại án Oceanbank, ơng Thắm vừa đạo, vừa tiếp tay cho thành viên BGĐ thực hành vi phạm tội Ông ta đạo BGĐ Oceanbank cho vay không đảm bảo điều kiện vay vốn, khơng có tài sản bảo đảm, khách hàng sử dụng vốn vay khơng mục đích, trái với quy định NHNN quy chế cho vay quy trình, thủ tục vay Oceanbank, trực tiếp gây thiệt hại cho Oceanbank 500 tỷ đồng Không vậy, ông ông Nguyễn Xuân Sơn – nguyên TGĐ bàn bạc, thống đưa chủ trương “thu phí” khách hàng thơng qua cơng ty BSC triển khai tổ chức thực dẫn đến thiệt hại cho Oceanbank khách hàng 70 tỷ đồng Chưa dừng lại đó, ơng Thắm cịn đạo, thống với lãnh đạo Oceanbank chi tiền lãi suất huy động khách hàng gửi tiền Oceanbank, vượt trần huy động theo quy định, gây thiệt hại cho ngân hàng 984 tỷ đồng.24 Trong hai vụ đại án này, vấn đề cần bàn đến trách nhiệm Kiểm sốt viên BKS Trách nhiệm kiểm soát viên việc tuân thủ pháp luật, Điều lệ công ty, nghị Đại hội đồng cổ đông đạo đức nghề nghiệp thực quyền nghĩa vụ giao thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cơng ty ghi nhận Khoản 1, Điều 173, Luật Doanh nghiệp năm 2020 Tuy nhiên, vụ đại án Oceanbank, Trưởng Ban kiểm sốt ơng Bùi Văn Hải trình thực chức trách, nhiệm vụ có sai phạm, khơng xem xét đạo, kiểm tra làm rõ, ngăn chặn dẫn đến việc chi lãi nhà băng ngày nghiêm trọng Trong vụ đại án ngân hàng BIDV, ông Hà tạo áp lực cho cấp giải ngân cho công ty Trung Dũng vay 26 khoản dư nợ, có 20 khoản giải ngân khơng đáp ứng tỷ lệ tài sản bảo đảm câu hỏi lớn đặt ra, trách nhiệm BKS nói chung Kiểm sốt viên nói riêng đâu Đó câu hỏi lớn mà nhóm chưa tìm nhiều thông tin liên quan tự đưa câu trả lời thỏa đáng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 🙜🙜🙜 23 Thân Hoàng – Danh Trọng, “Xét xử đại án ngân hàng BIDV thất thoát 1700 tỷ đồng”, 7:36, 26/10/2020 truy cập ngày 23/11/2021 https://tuoitre.vn/xet-xu-dai-an-ngan-hang-bidv-that-thoat-1700-ti-dong- 20201026071959868.htm 24 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ Luật Chứng khoán năm 2019 Luật doanh nghiệp 2020 H.R.3089 - Corporate Transparency Act of 2017 ngày 28/6/2017 hạ viện Hoa Kỳ, truy cập https://www.congress.gov/bill/115th-congress/house-bill/3089, truy cập ngày 22/11/2021 McDermott Will & Emery (2020), Congress Passes the Corporate Transparency Act with Veto-Proof Majority, truy cập tại: https://www.natlawreview.com/article/congress-passes-corporate-transparency- act-veto-proof-majority? fbclid=IwAR2ocVStwkXsy0diZUeypLWLFQOuuhwtmg3dzRFepqQgDxZ2MNhj P-DZiL0, truy cập ngày 22/11/2021 Tuấn Hoàng, Bài viết: “Luật Doanh nghiệp 2020 - Đột phá công khai, minh bạch thông tin”, Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 10:10 https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/tin-tuc/611/3525/luat-doanh-nghiep-2014 - dot-pha-trong-cong-khai minh-bach-thong-tin.aspx International Finance Corporation, World Bank Group, “Các nguyên tắc quản trị công ty OECD”, 2004 Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Cẩm nang Quản trị công ty (2008) Võ Thị Hà Linh (2015), “Việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam”, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật – ĐHQGHN Christoph Nawroth and Sebastian Schuerer (2021), Amendment of the transparency register: How will it affect reporting obligations in Germany and what will the consequences be for companies that fail to comply?, truy cập https://www.herbertsmithfreehills.com/latest-thinking/amendment-of-the- transparency-register-how-will-it-affect-reporting-obligations-in, truy cập ngày 22/11/2021 10 OECD, “Các nguyên tắc QTCT OECD” truy cập ngày 24/11/2021 lúc 14:28 https://www.oecd.org/ https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/ 11 G20/OECD (2015), “Các nguyên tắc quản trị công ty”, trang 38, truy cập ngày 23/11/2021 https://www.ifc.org/wps/wcm/connect/f05f4bff-81c1-4f41-a689- 0bf68ec03b49/G20-OECD+CG+Principles_English-Vietnamese+by+IFC.pdf? MOD=AJPERES&CVID=lAAQVAw 12 Lê Xuân Thái (2020), “Minh bạch công bố thông tin công ty niêm yết thị trường chứng khoán Việt Nam”, 13 TS Phan Thị Thanh Thuỷ, “Bàn tính minh bạch quản trị công ty cổ phần Việt Nam” đăng ngày 01/01/2018, truy cập ngày 24/11/2021 lúc 14:51 http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=206802 14 Nguyễn Hữu Trinh, Lê Văn Tấn Lê Văn Đại, Bài viết: “Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí cơng thương, đăng ngày 04/08/2021 lúc 15:15 (GMT), truy cập ngày 20/11/2021 lúc 16:10 https://tapchicongthuong.vn/bai-viet/quan-tri-cong-ty-co-phan-theo-phap-luat- doanh-nghiep-viet-nam-82547.htm 15 Thân Hoàng – Danh Trọng, “Xét xử đại án ngân hàng BIDV thất thoát 1700 tỷ đồng”, 7:36, 26/10/2020 truy cập ngày 23/11/2021 https://tuoitre.vn/xet-xu-dai- an-ngan-hang-bidv-that-thoat-1700-ti-dong-20201026071959868.htm 16 “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu- an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 17 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-trong-cong-ty-co-phan/ https://nhandan.vn/thoi-su-phap-luat/ket-luan-dieu-tra-vu-an-xay-ra-tai-ngan-hang-oceanbank-274579 “Yêu cầu minh bạch công ty cổ phần”, Website Pháp trị - Thượng tôn pháp luật, đăng ngày 09/10/2021, truy cập ngày 21/11/2021 lúc 8:13 https://phaptri.vn/yeu-cau-ve-minh-bach-tro “Kết luận điều tra vụ án xảy ngân hàng Oceanbank”, 22:32, 6/10/2016, truy cập ngày 23/11/2021 ng-cong-ty-co-phan/