Tài liệu hỗ trợ việc học môn Luật Đầu tư, chương trình đào tạo Cử nhân Luật. Tài liệu bao gồm những kiến thức cơ bản về pháp luật đầu tư, một số ví dụ cũng như tình huống nhằm giải đáp thắc mắc trong quá trình học tập.
LUẬT ĐẦU TƯ NỘI DUNG BÀI HỌC - Chương 1: Lý luận chung đầu tư pháp luật đầu tư - Chương 2: Chính sách đầu tư, biện pháp bảo đảm, ưu đãi, hỗ trợ đầu tư, lĩnh vực đầu tư kinh doanh - Chương 3: Hình thức đầu tư - Chương 4: Thủ tục đầu tư, triển khai, chấm dứt dự án đầu tư - Chương 5: Pháp luật đầu tư công đầu tư kinh doanh vốn nhà nước - Chương 6: Đầu tư nước CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ ĐẦU TƯ VÀ PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ I KHÁI QUÁT VỀ ĐẦU TƯ Khái niệm, đặc điểm đầu tư - - Hoạt động thương mại: bao gồm hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Mua bán hàng hóa: Có hai phương thức mua bán hàng hóa: mua bán hàng hóa nước mua bán hàng hóa quốc tế (xuất khẩu; nhập khẩu; tạm nhập, tái xuất; tạm xuất, tái nhập; chuyển khẩu.) Dịch vụ: Logistic, giám định thương mại, cảnh Xúc tiến thương mại: Là hoạt động khuyến mại, quảng cáo, hội chợ triển lãm Đầu tư (ĐT): sử dụng nguồn lực tài chính, nguồn lực vật chất, nguồn lực lao động trí tuệ để sản xuất kinh doanh thời gian tương đối dài nhằm thu lợi nhuận lợi ích kinh tế xã hội ĐT nằm nội hàm khái niệm hoạt động thương mại Nhưng khơng điều chỉnh Luật Thương mại mà điều chỉnh Luật Đầu tư Vì hoạt động ĐT có nội hàm rộng hơn, phức tạp hơn, đa dạng hơn, lâu dài Ký hợp đồng bán lô hàng đơn giản Nhưng xây dựng tịa nhà chung cư hay khu thị khơng đơn giản, nhiều năm • ĐẶC ĐIỂM CỦA ĐT: - Phải có vốn Khơng có vốn khơng nói chuyện ĐT o Vốn tiền, tài sản khác máy móc, thiết bị, nhà xưởng, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, bí kỹ thuật, giá trị quyền sử dụng đất (kể tài sản hữu hình vơ hình) o Vốn Vốn Nhà nước (Luật ĐT công, Luật quản lý sử dụng vốn Nhà nước), Vốn tư nhân, vốn nước, vốn ĐT nước (Luật ĐT) - Thời gian: Tương đối dài, ghi rõ giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (GCNĐKĐT) o Trong khu kinh tế => Thời hạn tối đa dự án 70 năm Điều 44 LĐT 2020 o Ngoài khu kinh tế => Thời hạn tối đa dự án 50 năm Điều 44 LDDT 2020 Điều 3.4 LĐT 2020 Thời hạn tối thiểu 12 tháng Ngắn hạn = 12 tháng Dài hạn >= năm - Lợi ích việc ĐT: o Lợi ích mặt tài chính: Lợi nhuận o Lợi ích kinh tế, xã hội: Phát triển kinh tế vùng, Cơ sở vật chất cải thiện, xóa bỏ tệ nạn xã hội - Tài sản đầu tư: o Tài sản hữu hình: Máy móc, thiết bị, bất động sản o Tài sản vơ hình: Quyền sở hữu trí tuệ o Tài sản tài (cổ phiếu, trái phiếu) SO SÁNH CỔ PHIẾU VÀ TRÁI PHIẾU - - Giống nhau: o Đều công cụ để huy động vốn o Đều đem lại lợi ích cho nhà đầu tư o Đều chuyển nhượng, cầm cố, chấp (giấy tờ có giá) Khác nhau: Cổ phiếu Địa vị người góp vốn Bản chất Rủi ro l Chủ thể phát hành Thời hạn Trái phiếu Thành viên cơng ty, có quyền định cơng ty Một phần VĐL công ty Chủ nợ cơng ty Khơng có quyền định việc cơng ty Phần nợ tổ chức phát hành Rủi ro cao tùy thuộc Rủi ro thấp Vì chất vào tình hình kinh doanh trái phiếu nợ Mà nợ công ty mà xác định có nghĩa vụ tài bắt lợi nhuận hay không buộc Công ty cổ phần CTCP, CT TNHH Không có thời hạn Có thời hạn Cơ cấu cổ đơng thay Làm thay đổi cấu cổ Không làm thay đổi cấu đổi số lượng cổ phiếu, trái đông cổ đông phiếu Phân loại đầu tư a) Dựa vào khách thể: (3 loại) (Tham khảo) - Đầu tư tài - Đầu tư thương mại - Đầu tư phát triển b) Dựa vào vai trò nhà đầu tư việc quản lý dự án: (2 loại) - Đầu tư trực tiếp: Chủ đầu tư trực tiếp tham gia quản lý vốn bỏ Người bỏ vốn người quản lý sử dụng vốn chủ thể Ví dụ: Cổ đơng cơng ty bỏ vốn mua cổ phần công ty - Đầu tư gián tiếp: Chủ đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý vốn bỏ Người bỏ vốn người quản lý sử dụng vốn chủ thể Ví dụ: Chủ đầu tư bỏ vốn mua trái phiếu công ty c) Dựa vào nguồn vốn địa điểm thực dự án (3 loại) - Đầu tư nước ngoài: việc nhà đầu tư nước đưa vào VN vốn tiền tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư Ví dụ: Cơng ty SamSung đầu tư xây dựng nhà máy sản xuất điện thoại VN - Đầu tư nước: việc nhà đầu tư nước bỏ vốn tiền cà tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư VN Ví dụ: VIN GROUP bỏ tiền đầu tư xây dựng Landmark 81 - Đầu tư nước ngoài: việc nhà đầu tư đưa vốn tiền tài sản hợp pháp khác từ VN nước ngồi để tiến hành hoạt động đầu tư Ví dụ: Viettel đầu tư viễn thơng Campuchia Hồng Anh Gia Lai đầu tư xây dựng nông trại Lào, My-an-ma, Campuchia Phân loại thành 03 loại ĐT để áp dụng quy định pháp luật về: - Điều kiện ĐT (chương 3) Thủ tục đầu ĐT (chương 4) Cơ quan quản lý cấp phép: o Hai quan cao có thẩm quyền cấp phép: Sở Kế hoạch Đầu tư, ban quản lý khu chế, xuất khu công nghiệp VN o Điều 61 LĐT 2020 Đầu tư nước ngoài: Cơ quan cấp phép Bộ Kế hoạch Đầu tư d) Dựa vào việc thành lập hay không thành lập TCKT (2 loại) - Đầu tư gắn liền với việc thành lập TCKT mới: Thành lập DN, HTX - Đầu tư không gắn liền với việc thành lập TCKT mới: thành lập BCC, M&A o BCC o M&A Điều 24, 25, 26, LĐT 2020: Thâu tóm dành quyền kiểm soát DN khác (chi tiết Chương 3) e) Dựa vào mục đích đầu tư (2 loại) - Đầu tư mang tính kinh doanh – thu lợi nhuận: - Đầu tư từ ngân sách Nhà nước (Đầu tư công ĐTC) Lưu ý: Mơ hình đối tác Cơng- Tư, gọi khác ĐT theo phương thức PPP (Public Private partnership): hợp tác khu vực công khu vực tư nhân (Học chương 3) Đầu tư theo phương thức PPP (Public Private Partner): Là phương thức đầu tư thực sở hợp tác có thời hạn Nhà nước NĐT tư nhân thông qua việc ký kết thực hợp đồng dự án PPP nhằm thu hút NĐT tư nhân tham gia dự án PPP Ví dụ: Những đường cao tốc có trạm thu phí - f) Dựa vào thời gian sử dụng vốn (3 loại) Đầu tư ngắn hạn: ĐT Tương tự pháp luật => Quy tắc => Án lệ (hiện có 63 AL) => Lẽ cơng (nói chung đường xử thơi :)) II KHÁI NIỆM, PHÂN LOẠI NHÀ ĐẦU TƯ Dẫn nhập: Khi làm tập ĐT, phải xác định NĐT 03 nhóm sau: o NĐT nước o NĐT nước ngồi o TCKT có vốn đầu tư nước ngồi Vì NĐT có điều kiện khác hoạt động ĐT Đây nội dung quan trọng cần xác định bắt đầu làm tập tình nào! Khái niệm nhà đầu tư (NĐT): NĐT tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư kinh doanh, bao gồm NĐT nước, NĐT nước ngồi, TCKT có vốn ĐT nước ngồi Ví dụ: Điều 37 LĐT 2020 Điều 37 Trường hợp thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Các trường hợp phải thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư bao gồm: a) Dự án đầu tư nhà đầu tư nước ngoài; b) Dự án đầu tư tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật Các trường hợp thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư bao gồm: a) Dự án đầu tư nhà đầu tư nước; b) Dự án đầu tư tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật này; c) Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp tổ chức kinh tế Đối với dự án đầu tư quy định điều 30, 31 32 Luật này, nhà đầu tư nước, tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật triển khai thực dự án đầu tư sau chấp thuận chủ trương đầu tư Trường hợp nhà đầu tư có nhu cầu cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án đầu tư quy định điểm a điểm b khoản Điều này, nhà đầu tư thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư quy định Điều 38 Luật => Điều 37 quy định khác việc thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký nhận đầu tư (GCNĐKĐT) nhóm NĐT Ví dụ: - TCKT Điều 23.1 LĐT => Phải thực thủ tục cấp GCNĐKĐT (Đối xử NĐT nước ngồi) TCKT Điều 23.2 LĐT => Khơng phải thực thủ tục cấp GCNĐKĐT (Đối xử NĐT nước) Phân loại nhà đầu tư: a) NĐT có quốc tịch: Nếu NĐT cá nhân xét quốc tịch cịn NĐT tổ chức xét đến thành viên tổ chức có quốc tịch Biểu Phân loại NĐT Ví dụ Khơng có người nước NĐT nước ngồi, 100% vốn nước Cơng ty SAMSUNG Việt Nam Thành lập theo pháp luật NĐT nước ngồi nước ngồi vào Việt Nam đầu tư Cơng ty SAMSUNG Hàn Quốc Tổ chức thành lập TCKT có vốn đầu tư Cơng ty SAMSUNG có 100% Việt Nam có nước ngồi vốn nước ngồi đặt Việt vốn đầu tư nước ngồi Nam • TCKT có vốn ĐT nước ngồi có 02 TH Điều 23.1 Điều 23.2 LĐT 2020 Phân tích Điều 23 LĐT 2020 Điều 23 Thực hoạt động đầu tư tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước Tổ chức kinh tế phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước đầu tư thành lập tổ chức kinh tế khác; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp tổ chức kinh tế khác; đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC tổ chức kinh tế thuộc trường hợp sau đây: a) Có nhà đầu tư nước nắm giữ 50% vốn điều lệ có đa số thành viên hợp danh cá nhân nước tổ chức kinh tế cơng ty hợp danh; b) Có tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ 50% vốn điều lệ ; (F1) c) Có nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế quy định điểm a khoản nắm giữ 50% vốn điều lệ (Fn = F+F1) (F) Tổ chức kinh tế không thuộc trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều thực điều kiện thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước đầu tư thành lập tổ chức kinh tế khác; đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp tổ chức kinh tế khác; đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi thành lập Việt Nam có dự án đầu tư làm thủ tục thực dự án đầu tư mà khơng thiết phải thành lập tổ chức kinh tế Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục đầu tư thành lập tổ chức kinh tế thực hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Tại khoản Điều 23 ta có 03 trường hợp: F: NĐT nước (NĐT nước nắm 50% VĐL, CTHD nắm số thành viên hợp danh) F1: Công ty NĐT nước (F) (F1 TCKT thành lập Việt Nam theo pháp luật Việt Nam có NĐT nước ngồi F nắm 50% VĐL) Fn: Cơng ty F1 F (F1 + F = 50% VĐL) Theo đó, F, F1, Fn phải đáp ứng điều kiện thực thủ tục đầu tư theo quy định nhà đầu tư nước (Tức đối xử NĐT nước ngoài) Đây ;à quy định nhằm hạn chế NĐT nước cố ý lách luật để xóa bỏ hạn chế ĐT VN Khi ĐT với tư NĐT nước ngoài, họ gặp nhiều hạn chế, tiêu biểu là: - Thứ nhất, hạn chế quyền sở hữu tỉ lệ VĐL số Doanh nghiệp Ví dụ: Trong dịch vụ Logistic Vận tải biển, quy định NĐT nước ngồi góp tối đa 49% VĐL, số thuyền viên nước làm việc tàu quốc tịch Việt Nam không 1/3 thuyền viên tàu, thuyền trưởng thuyền phó thứ phải cơng dân VN - - Thứ hai, hạn chế quyền sở hữu BĐS (GCNQSDĐ cấp cho công dân VN) Lưu ý: Hiện nay, NĐT nước ngồi sở hữu hộ chung cư theo quy định Luật Nhà 2014 (Không 30% tổng số hộ tòa chung cư địa bàn có số dân tương đương đơn vị hành cấp phường, có nhiều tịa chung cư sở hữu không 30% tổng số hộ tịa chung cư khơng q 30% tổng số hộ tất tòa nhà chung cư.) Những hạn chế lại học sau Tóm lại, hạn chế dùng để hạn chế NĐT nước ngồi thâu tóm thị trường doanh nghiệp Việt Nam Trước đây, chưa có quy định Điều 23 LĐT 2020, họ thường lách luật cách đầu tư chéo Đầu tư chéo (Cross Investment): Bước 1: NĐT nước (F) thành lập DN 100% vốn ĐT nước (F1) Việt Nam với ngành nghề không bị hạn chế (về mặt quốc tịch, F1 pháp nhân Việt Nam) Bước 2: Dùng DN (F1) để đầu tư vào ngành nghề có điều kiện (Bị hạn chế) (F1 TCKT có vốn đầu tư nước ngoài) Về mặt quốc tịch, F1 pháp nhân Việt Nam nên không bị hạn chế cam kết WTO Bước 3: Lợi nhuận thu sau thực nghĩa vụ tài Việt Nam chuyển nước theo Điều 12 LĐT 2020 Đo đó, DN VN mà bên nước ngồi nắm 50% VĐL ta đối xử NĐT nước ngoài, họ bị khống chế NĐT nước Khi bên nước năm từ 50% VĐL trở xuống đối xử NĐT nước (khơng bị hạn chế) b) NĐT có nhiều quốc tịch - Trường hợp NĐT có hai quốc tịch, số quốc tịch Việt Nam => NĐT công dân Việt Nam => Được quyền lựa chọn điều kiện tiếp cận thị trường với thủ tục đầu tư quy định nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước (Điều 16.2 Nghị định 31/2021/NĐ-CP) mẫu Văn đề nghị thực dự án đầu tư (bao gồm thông tin họ tên, quốc tịch…) quy định Thông tư số 03/2021/TT-BKHĐT - Lưu ý: Nếu nhà đầu tư có tên nước ngồi chưa họ có quốc tịch nước ngồi Khi làm tập cần thận trọng tránh bị lừa :)) III KHÁI NIỆM, VAI TRÒ, PHÂN LOẠI DỰ ÁN ĐẦU TƯ Khái niệm dự án đầu tư Dự dự kiến, án phương án thực Dự án nói chung đề xuất Dự án tập hợp đề xuất bỏ vốn trung hạn dài hạn để tiến hành hoạt động đầu tư kinh doanh địa bàn cụ thể, khoảng thời gian xác định (tối thiểu 01 năm tối đa 50 năm khu vực khu kinh tế, 70 năm khu kinh tế) Một số khu kinh tế tiêu biểu Miền Bắc có khu kinh tế cửa Móng Cái, miền Trung có khu kinh tế mở Chu Lai (Quảng Nam), miền Nam có khu kinh tế Phú Quốc Phân loại dự án đầu tư: a) Dựa vào tính chất ngành, nghề (3 loại) - Dự án cấm đầu tư (không phép đầu tư trường hợp) - Dự án đầu tư có điều kiện - Dự án đầu tư khơng điều kiện Lưu ý: Nếu đầu tư vào ngành nghề bị cấm đầu tư vào ngành nghề có điều kiện chưa đủ điều kiện => Vô hiệu vi phạm điều cấm luật CSPL: Điều 16 LDN 2020, Điều 123 BLDS 2015 • Những ngành nghề mà Việt Nam cấm đầu tư kinh doanh quy định Điều LĐT 2020 - Kinh doanh chất ma túy - Kinh doanh mại dâm; - Kinh doanh loại hóa chất, khống - Mua, bán người, mơ, xác, phận vật thể người, bào thai người; - Kinh doanh mẫu vật loài thực - Hoạt động kinh doanh liên quan đến vật, động vật hoang dã có nguồn gốc sinh sản vơ tính người; khai thác từ tự nhiên; mẫu vật - Kinh doanh pháo nổ; loài thực vật rừng, động vật rừng, - Kinh doanh dịch vụ đòi nợ thủy sản nguy cấp, quý, có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên ? Kinh doanh mại dâm Việt Nam bị cấm Thái Lan không cấm Hỏi người Việt Nam qua Thái Lan đầu tư vào ngành nghề mại dâm có vi phạm pháp luật khơng? Vẫn vi phạm pháp luật CSPL: Điều 53.1 LĐT 2020 Điều LĐT 2020 Ngành nghề cấm đầu tư nước bao gồm ngành nghề quy định Điều LĐT 2020, bao gồm đầu tư vào ngành nghề mại dâm Lưu ý: - Cấm đầu tư kinh doanh pháo nổ pháo hoa kinh doanh có điều kiện - Đối với kinh doanh dịch vụ đòi nợ cần lưu ý cho dù hợp đồng dịch vụ ký vào trước ngày 01/01/2021 (trước ngày luật đầu tư có hiệu lực, luật đầu tư chưa cấm, lúc 10