Vấn đề góp vốn vào công ty nội dung pháp luật hiện hành về định giá và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty 1

MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Khái quát công ty vấn đề góp vốn vào cơng ty Khái quát chung công ty a) Khái niệm Công ty loại hình doanh nghiệp xuất kinh tế thị trường Theo quan niệm truyền thống cơng ty hiểu liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân kiện pháp lý, nhằm tiến hành để đạt mục tiêu chung Theo đó, cơng ty có ba đặc điểm bản: - Sự liên kết nhiều người - Sự liên kết thể thông qua kiện pháp lý - Sự liên kết nhằm đạt mục đích tư Căn vào quan niệm có nhiều loại cơng ty với mục đích khác song dựa vào mục đích thành viên, người ta chia công ty thành hai loại: công ty dân công ty kinh doanh Trong phạm vi đề tài nói tới cơng ty kinh doanh Cơng ty kinh doanh loại công ty hai hay nhiều người ( tổ chức ) góp vốn thành lập để kinh doanh kiếm lợi nhuận ( từ gọi công ty ) Vậy công ty doanh nghiệp mang đầy đủ đặc điểm doanh nghiệp như: tự chủ kinh doanh, chịu trách nhiệm kết kinh doanh, có tư cách pháp nhân, có vốn… Ngồi ra, cơng ty cịn có đặc điểm riêng biệt mà loại hình doanh nghiệp khác khơng có: Công ty thực thể pháp lý, tức chủ thể người tạo nên sở pháp luật Chủ thể hoàn toàn độc lập với thể nhân thành lập Tính độc lập thể hai mặt: thứ nhất, sư thành viên cũ hay gia nhập thành viên không làm công ty chấm dứt hoạt động, với tư cách doanh nghiệp độc lập, công ty hoạt động không phụ thuộc vào thay đổi cấu thành viên Thứ hai, tài sản công ty thuộc sở hữu dù thân cơng ty lại sở hữu chung thành viên công ty Trách nhiệm tài sản : công ty chịu trách nhiệm nghĩa vụ trước đối tác phạm vi tài sản Vốn ( tài sản ) cơng ty: Vốn công ty sở vật chất quan trọng để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, vốn cơng ty hình thành từ đóng góp thành viên tuỳ vào loại hình cơng ty mà hình thức khác Thành viên công ty: thành viên công ty phải người góp vốn vào cơng ty có quyền sở hữu phần tài sản công ty Thành viên công ty chia sẻ lợi nhuận chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp việc chịu khoản nợ công ty Tuy nhiên, việc chịu khoản nợ thành viên cơng ty đối nhân khơng giới hạn Đối với cơng ty đối vốn chịu trách nhiệm thành viên khoản nợ công ty giới hạn phần vốn góp họ cơng ty b) Phân loại công ty Trong lịch sử phát triển kinh tế thị trường, xuất tồn nhiều loại cơng ty khác Dưới góc độ pháp lý, vào tính chất cơng ty, chia cơng ty thành hai loại là: cơng ty đối nhân công ty đối vốn * Công ty đối nhân Công ty đối nhân công ty mà thành viên thường quen biết, kết ước với họ nhân danh mà kinh doanh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty Cơng ty đối nhân có đặc điểm sau: - Đặc điểm công ty đối nhân khơng có tách bạch tài sản cá nhân với tài sản công ty - Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty, phải có thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn khoản nợ công ty Các thành viên có tư cách thương gia độc lập, phải chịu thuế thu nhập cá nhân Bản thân công ty không bị đánh thuế Công ty đối nhân thường tồn hai dạng sau: công ty hợp danh công ty đối vốn đơn giản Theo pháp luật nhiều nước, công ty hợp danh công ty tất thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn trước nghĩa vụ cơng ty; cịn cơng ty hợp vốn đơn giản cấn có ( nhiều ) thành viên chịu trách nhiệm vơ hạn, cịn thành viên khác chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp vào cơng ty ( tức công ty hợp vốn đơn giản có nhóm thành viên với hai chế độ trách nhiệm khác nhau) * Công ty đối vốn Công ty đối vốn cơng ty mà thành viên góp vốn quan tâm đến phần góp vốn; nhân thân thành viên yếu tố định đến hình thành tồn cơng ty Cơng ty đối vốn có đặc điểm: - Đặc điểm quan trọng công ty đối vốn có tách bạch tài sản cơng ty tài sản cá nhân - Các thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi phần vốn góp mà họ góp vào cơng ty Thành viên phải đóng thuế thu nhập cá nhân, cơng ty phải đóng thuế thu nhập vào nhà nước Công ty đối vốn theo pháp luật nhiều nước ( nước thuộc hệ thống pháp luật châu Âu lục địa ) chia thành hai loại là: công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn Công ty cổ phần phát minh loài người Ở Việt Nam, Luật Doanh nghiệp 2005 ghi nhận ba loại hình cơng ty : cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh Điều 26 Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp, đó: a) Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vốn vào doanh nghiệp b) Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định tạo Điều 32 Luật c) Thành viên tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên không vượt qua năm mươi Công ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh.” ………………thành nhiều phần gọi cổ phần Luật không hạn chế thành viên mua tối đa cổ phần Phần góp vốn (cổ phần) thành viên thể hình thức cổ phiếu cổ phiếu tự chuyển nhượng thị trường chứng khoán Những quy định cuat Luậy Doanh nghiệp loại hình cơng ty đáp ứng nhu cầu khác tùy thuộc vào khả điều kiện người kinh doanh, góp phần khuyến khích cơng dân bỏ vốn nhàn rỗi vào hoạt động kinh doanh Vấn đề góp vốn vào cơng ty a Khái niệm quyền góp vốn * Khái niệm Theo cách hiểu thơng thường, góp vốn hiểu bỏ tiền mua cổ phần phần góp vốn doanh nghiệp nhằm mục đích thu lợi nhuận Góp vốn sở tạo lập nên khối tài sản cơng ty Góp vốn vào cơng ty quyền nhà đầu tư kinh tế thị trường Theo Luật Doanh nghiệp (khoản Điều 4), góp vốn định nghĩa “ việc đưa tào sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chung cơng ty” Vốn góp khái niệm nhằm xác định cách cụ thể tổng giá trị tài sản mà nhà đầu tư đóng góp vào cơng ty Như vậy, vốn góp định lượng giá trị, tiền Theo khoản Điều Luật Doanh nghiệp, tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty Phần vốn góp tỉ lệ vốn góp mà chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty góp vào vốn điều lệ Vì vậy, phần vốn góp xác định đại lượng số học * Ý nghĩa việc góp vốn Góp vốn vào cơng ty việc hồn tồn tự nguyện, không ép buộc Khi hai hay nhiều người góp vốn để thành lập doanh nghiệp để tiến hành hoạt động kinh doanh kiếm lời chia có nghĩa thành lập cơng ty Đồng thời, với việc góp vốn để thành lập cơng ty, nhà đầu tư cịn góp vốn, hùn vốn kinh doanh vào công ty hoạt động Điều góp phần mở rộng quy mơ cơng ty việc làm tăng vốn điều lệ thúc đẩy khả kinh doanh cơng ty Có thể nói góp vốn cách thức chủ yếu để xác lập tư cách thành viên công ty Nhà đầu tư có tư cách thành viên họ góp vốn vào cơng ty Khi họ có quyền sở hữu phần công ty, hưởng lợi nhuận tương ứng với tỉ lệ phần vốn góp chịu trách nhiệm trước khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp b Quyền góp vốn vào công ty theo Luật Doanh nghiệp Theo Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005, tổ chức, cá nhân quyền góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, trừ trường hợp sau: - Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị - Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Nội dung pháp luật hành định giá chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào cơng ty Định giá tài sản góp vốn vào công ty Theo Điểu 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005, tài sản góp vốn khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng định giá Đối với tài sản góp vốn vào doanh nghiệp thành lập thành viên, cổ đơng sáng lập định giá theo ngun tắc trí Trường hợp giá trị tài sản góp vốn định cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn người định giá liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Tài sản góp vốn trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chun nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật lien đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Như vậy, tài sản góp vốn giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty phải định giá Về nguyên tắc, nhà đầu tư dùng tài sản có giá trị thuộc sở hữu để góp vốn vào cơng ty người có thẩm quyền đồng ý Vì vậy, việc định giá tài sản góp vốn hồn tồn bên góp vốn cơng ty nhận vốn thỏa thuận………… + ảnh 42, 43,44 Đối tượng tài sản góp vốn vào cơng ty phải định giá Khoản Điều Luật Doanh nghiệp quy định tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp Khoản Điều 30 rõ tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng định giá Từ hai quy định suy đối tượng tài sản góp vốn vào cơng ty phải định giá giá trị quyền sử dụng đất giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty Trên sở đó, vốn điều lệ cơng ty xác định rõ rang, quyền lợi bên bảo đảm tối đa Tài sản góp vốn vào công ty phải trực tiếp gián tiếp phục vụ cho hoạt động sản xuất doanh nghiệp Theo Điều 181 Bộ luật dân năm 2005: “Quyền tài sản quyền trị giá tiền chuyển giao giao dịch dân sự, kể quyền sở hữu trí tuệ” Quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ góp vốn vào cơng ty phải định giá Đất đai tài sản thuộc sở hữu toàn dân, Nhà nước giao đất cho tổ chức cá nhaann sử dụng ổn định, lâu dài Khác với số nước giới, Việt Nam khơng thừa nhận hình thức sở hữu tư nhân đất đai Tổ chức cá nhân có quyền sử dụng đất, chuyển nhượng quyền sử dụng đất theo quy định pháp luật Quyền sử dụng đất loại quyền tài sản đặc thù, người có quyền sử dụng đất chuyển quyền cho người khác Hay nói cách khác, quyền sử dụng đất khả pháp lý tổ chức, cá nhân sử dụng đất vào mục đích định khn khổ pháp luật cho phép Quyền sở hữu trí tuệ….046 hình có đặc thù khơng mang tính giới hạn, trở thành chung, sử dụng hưởng thụ Xuất phát từ vai trò ngày quan trọng giá trị quyền sở hữu trí tuệ, chúng cơng nhận loại tài sản góp vào doanh nghiệp Điều khẳng định khoản Điều Luật doanh nghiệp Quy định chứng tỏ chất xám người đưa vào vốn đầu tư doanh nghiệp, nắm giữ loại tài sản yếu tố định thành công doanh nghiệp Bên cạnh đó, Luật doanh nghiệp ghi nhận cơng nghệ loại tài sản góp vốn Khoản Điều Luật khoa học cơng nghệ giải thích, cơng nghệ tập hợp phương pháp, quy trình, kĩ năng, bí quyết, cơng cụ, phương tiện dùng để biến đổi nguồn lực thành sản phẩm Khi nhà đầu tư (có thể cá nhân tổ chức) góp vốn loại tài sản có nghĩa họ thiết lập hợp đồng chuyển giao công nghệ với cơng ty Chuyển giao cơng nghệ hợp đồng có đền bù, khoản đền bù giá công nghệ chuyển giao mà bên tiếp nhận có nghĩa vụ trả cho bên giao Sauk hi tài sản góp vào cơng ty, cơng ty tồn quyền phát triển công nghệ chuyển giao mà thong báo cho nhà đầu tư biết Cũng tài sản góp vốn loại tài sản trên, bí kĩ thuật quy định kinh nghiệm, kiến thức, thong tin kĩ thuật quan trọng mang tính chất bí mật tích lũy, khám phá q trình nghiên cứu, sản xuất kinh doanh, có khả tạo dịch vụ sản phẩm có chất lượng cao, đem lại hiệu kinh tế lớn, có khả tạo lợi cạnh tranh thị trường Theo Luật doanh nghiệp, tài sản góp vốn tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty di thành viên góp để tạo thành vốn cơng ty Đó tài sản hữu hình hay vơ hình Tuy nhiên, khơng phải tài sản dung để góp vốn vào cơng ty mà tài sản góp vốn phải hợp pháp Nếu tài sản khác tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải định giá Trong thực tế, hoạt động đầu tư, tài sản góp vốn phong phú, có thẻ giấy tờ có cổ phiếu, trái phiếu…hoặc máy móc, động cơ, động cơ, nhà cửa, vật kiến trúc, phương tiện giao thông… Những loại tài sản góp vào cơng ty trở thành tài sản thuộc sở hữu công ty Giá trị tài sản vốn góp làm tăng vốn điều lệ, mở rộng quy mô hoạt động kinh doanh công ty Quyền lợi nhà đầu tư phụ thuộc nhiều vào giá trị phần góp vốn Phần góp vốn thành viên nội dung thiếu Điều lệ công ty, danh sách thành viên công ty Hiện nay, thực tế, việc góp vốn chủ yếu tiền Việt Nam Việc huy động vốn hình thức tài sản loại phát triển kinh doanh hạn chế, tài sản cố định hữu hình cịn khó thực không hấp dẫn Với quy định Luật doanh nghiệp loại tài sản phép góp vốn vào công ty, đối tượng tài sản phải định giá xác định rõ Khi xuất loại tài sản này, cơng ty tiếp nhận vốn có trách nhiệm nghĩa vụ tiến hành định giá tài sản theo quy định pháp luật 2.1.2 Nguyên tắc định giá Theo Luật doanh nghiệp năm 2005: “ Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sang lập, định giá theo nguyên tắc trí…(khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp) Với cách trình bày trên, Luật doanh nghiệp nêu nguyên tắc định giá tài sản vào thời điểm góp vốn thành lập cơng ty Theo đó, xuất đối tượng tài sản cần phải định giá, tất thành viên sang lập bàn bạc, thống để định giá trị tài sản Luật doanh nghiệp chưa quy định trực tiếp nguyên tắc định giá tài sản góp vốn q trình cơng ty hoạt động mà quy định người có thẩm quyền định giá Trong đó, theo quy định pháp luật, phần góp vốn nhà đầu tưu phải ghi vào Điều lệ cơng ty, vậy, q trình cơng ty hoạt động mà có việc góp vốn dẫn tới việc phải sửa đổi, bổ sung Điều lệ Điều ảnh hưởng lớn đến quyền lợi thành viên công ty hoạt động cơng ty, địi hỏi phải quy định cụ thể chặt chẽ Vấn đề định giá tài sản vào thời điểm công ty hoạt động công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn định họp quan quản lý công ty theo tỉ lệ mà Luật doanh nghiệp quy định Cịn mơ hình cơng ty hợp danh, xuất phát từ chất nó, thành viên hợp danh có quyền ngang định vấn đề quản lí cơng ty nói chung vấn đề định giá tài sản góp vốn nói riêng Đây loại hình cơng ty nhất, ngun tắc trí áp dụng không phụ thuộc vào thời điểm diễn việc định giá tài sản góp vốn Trong thực tế hoạt động định giá tài sản góp vốn, để tìm trí cho việc xác định giá trị tài sản khơng đơn giản Như phần đề cập đến việc pháp luật khơng thể địi hỏi người có thẩm quyền định giá phải có đủ trình độ, nghiệp vụ để xác định trị giá loại tài sản góp vốn tiền Việt Nam Do đó, việc định giá tài sản cần có hợp tác cao người có thẩm quyền định giá để đến mức giá cụ thể, phản ánh xác thực trạng tài sản mà nhà đầu tư thấy rõ hợp lý, đảm bảo không gây tranh chấp Pháp luật khơng địi hỏi khả người có thẩm quyền định giá tài sản góp vốn, song để đến thống nhất, hợp tác, thỏa thuận bên, người có thẩm quyền định giá tài sản cần phải có hiểu biết định quy định pháp luật mà trước hết Luật doanh nghiệp Nguyên tắc định giá tài sản góp vốn mà Luật doanh nghiệp đề suy cho sở bảo đảm quyền lợi cho nhà đầu tư, cho công ty tiếp nhận vốn bên thứ ba Trong trình vận dụng quy định pháp luật, gặp quy định nguyên tắc định giá quyền sử dụng đất, nguyên tắc định giá tài sản cố định…Đây nguyên tắc định Luật doanh nghiệp đề cập đến mà chúng sở giúp công ty gặp thuận lợi công tác định giá tài sản 2.1.3 Thẩm quyền định giá Luật doanh nghiệp quy định rõ rang thẩm quyền định giá tài sản góp vốn vào thời điểm khác Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định tài sản góp vốn vào doanh nghiệp thành lập, tất thành viên người định giá tào sản Khoản Điều 30 quy định thẩm quyền định giá tài sản góp vốn vào cơng ty q trình hoạt động, theo phải người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Quy định xác định việc định giá tài sản góp vốn hai thời điểm thành lập công ty công ty hoạt động khác thẩm quyền định giá cịn trách nhiệm chu trình định giá hoàn toàn giống Như vậy, áp dụng quy định Luật doanh nghiệp vào thực tế tài sản góp vốn, người có thẩm quyền trực tiếp tiến hành th cơng ty kiểm tốn hay tổ chức kinh tế có chức định giá tài sản Nếu người có thẩm quyền trực tiếp định giá tài sản góp vốn họ phải thành lập Hội đồng định giá Và tùy thuộc vào thời điểm tài sản đem góp vào cơng ty, thành phần Hội đồng định giá khác Về vấn đề này, số nước giới quy định Hội đồng định giá phải gồm chuyên gia loại tài sản với số thành viên định bắt buộc để tránh nhầm lẫn vô ý hay cố ý định giá tài sản góp vốn Trong q trình hoạt động, Hội đồng định giá áp dụng cho ba loại hình công ty cổ phần, công ty trách nhiệm, công ty hợp danh Hội đồng quản trị, hội đồng thành viên tất thành viên hợp danh Quyết định giá trị tài sản góp vốn Hội đồng quản trị công ty cổ phần, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh bàn bạc họp Và việc định giá tài sản để tiếp nhận thành viên đồng nghĩa với sửa đổi Điều lệ thông qua đáp ứng tỉ lệ luật định Trong công ty trách nhiệm hữu hạn, vấn đề phải đạt số phiếu đại diện cho 75% số vốn thành viên dự họp chấp thuận thong qua họp, lấy ý kiến văn phải số thành viên đại diện 65% vốn điều lệ chấp thuận (Điều…) Trong mơ hình công ty cổ phần, định Hội đồng quản trị vấn đề định giá thông qua đa số thành viên dự họp chấp thuận, trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến Chủ tịch hội đồng quản trị (Điều…) Đối với mơ hình cơng ty hợp danh, chất mơ hình này, vấn đề lien quan đến việc tiếp nhận thành viên mới, định giá tài sản, tăng vốn điều lệ công ty phải tất thành viên hợp danh trí, thơng qua Quy định Luật doanh nghiệp thẩm quyền định giá tạo điều kiện thuận lợi cho cơng ty định giá tài sản góp vốn 2.1.4 Trách nhiệm người định giá Khoản Điều 30 quy định: “ Tài sản góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp lien đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” Đối với trường hợp công ty tự tiến hành định giá tài sản góp vốn, tất thảnh viên Hội đồng định giá chịu trách nhiệm giá trị tài sản Họ phải thỏa thuận để định đoạt giá trị tài sản góp vốn Khi xảy việc tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn, theo quy định Điều 30 Luật doanh nghiệp, người góp vốn người định giá phải góp đủ số vốn định giá Đây quy định cần xem xét hai phương diện: bên không ý thức giá trị thực tài sản, hai bên cố tình định giá cao giá trị thực tế Tuy nhiên, dù trường hợp nào, gây thiệt hại cho người khác phải đặt trách nhiệm bồi thường Song Luật doanh nghiệp chưa xác định rõ tỉ lệ trách nhiệm bên góp vốn người định giá vấn đề này, điều mà tranh chấp xảy Trường hợp cơng ty th tổ chức kinh tế có chức định giá tài sản trách nhiệm nói đến thuộc bên thuê định giá tài sản Quyền nghĩa vụ bên xác định hợp đồng Tổ chức thuê định giá tài sản phải chịu trách nhiệm kết thẩm định tài sản trước khách hàng Về vấn đề này, ta tham khảo quy định “tổ chức giám định phải chịu trách nhiệm pháp lý vật chất kết giám định Trong trường hợp giá trị thiết bị máy móc giám định thấp giá trị nhà đầu tư báo cáo nhà đầu tư phải điều chỉnh lại giá trị thực theo kết Nếu phát gian lận tùy theo mức đọ vi phạm bị xử lý theo quy định pháp luật” Với quy định quyền yêu cầu giám định lại tài sản góp vốn người có quyền, nghĩa vụ lợi ích có lien quan để bảo vệ lợi ích thành viên có vốn khơng lớn công ty Tuy nhiên, cần phải xác định giới hạn quyền để đảm bảo ổn định tồn q trình kinh doanh cơng ty Người có quyền định giá phải ý thức cao cơng việc định giá tài sản góp vốn quyền sử dụng đất Bởi giá đất thị trường hàm chứa nhiều yếu tố ảo, không phản ánh quy luật cung cầu trrong điều kiện Việt Nam chưa hình thành thi trường bất động sản có tổ chức Khi định giá tài sản vơ hình, người có thẩm quyền phải lưu ý mà thỏa thuận lại yếu tố định giá trị loại tài sản Quyền lợi nhà đầu tư gắn liền với giá trị phần góp vốn, định giá tài sản xác, sát với giá trị thực tế bảo vệ tối đa quyền lợi nhà đầu tư, tạo tâm lý an tâm đầu tư kinh doanh Sự xuất Điều 30 Luật doanh nghiệp tiến vấn đề định giá tài sản Luật Doanh nghiệp đưa nguyên tắc định giá, thẩm quyền định giá, trách nhiệm người có quyền định giá Tuy nhiên, có quy định cụ thể chế bảo vệ quyền lợi người có tài sản bị định giá sai, trách nhiệm cụ thể người có thẩm quyền định giá hiệu lực Luật doanh nghiệp cịn phát huy cao chuyển quyền sở hữu tài sản 2.2 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào cơng ty Luật doanh nghiệp mở rộng đối tượng quyền thành lập quyền góp vốn vào cơng ty Nhu cầu hùn vốn đa dạng đòi hỏi phải điều chỉnh cách thức tiến hành quan hệ chuyển dịch tài sản vào công ty, xét cho cùng, trình chuyển dịch tài sản từ chủ sở hữu góp vốn sang sở hữu cơng ty q trình hình thành quyền sở hữu cơng ty Q trình hồn tồn mang tính thủ tục: thời hạn góp vốn thỏa thuận nào, tài sản góp vốn gồm gì, thủ tục bàn giao tài sản đó, thực hành vi chuyển dịch đăng kí đâu… Điều 29 Luật doanh nghiệp quy định việc chuyển quyền góp vốn tài sản vào cơng ty…….giữa ảnh 59 “Đối với tài sản có đăng kí giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải nộp lệ phí trước bạ” Đối với tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên Biên giao nhận phải có nội dung chủ yếu: tên địa cơng ty; tên địa người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỉ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ cơng ty, ngày giao nhận, chữ kí người góp vốn người đại diện theo pháp luật cơng ty Cổ phần phần góp vốn tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong chuyển sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Như vậy, tùy theo loại tài sản mà thời điểm chuyển dịch quyền sở hữu quy định khác Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn nghĩa vụ người cam kết góp vốn Theo quy định pháp luật, kể từ thời điểm góp đủ hạn số vốn cam kết tốn đủ số cổ phần đăng kí mua, nhà đầu tư cấp giấy chứng nhận phần vốn góp (đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh) cổ phiếu (đối với cơng ty cổ phần) Đây chứng xác nhận tư cách thành viên công ty người góp vốn Vậy thời điểm xác lập quyền sở hữu tài sản cơng ty thời điểm thành viên hồn thành nghĩa vụ góp vốn Vốn góp thành viên ghi vào giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, ghi vào Điều lệ công ty Điều lệ công ty sở pháp lý để chuyển dịch quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang sở hữu công ty Vấn đề chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn mang đậm tính pháp lý so với định giá tài sản Khi thực việc chuyển quyền sở hữu loại tài sản từ sở hữu thành viên sang sở hữu công ty, pháp luật quy định phải trải qua thủ tục bắt buộc như: cấp giấy xác nhận góp vốn, biên bàn giao, đăng kí thực trạng tài sản Luật quy định rõ ràng cách thức chuyển quyền loại tài sản góp vốn Vận dụng quy định pháp luật, người cam kết góp vốn vào công ty phải tiến hành việc chuyển quyền sở hữu tài sản vào công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần hai loại hình cơng ty có tách bạch tài sản thành viên tài sản công ty Khi xuất hành vi góp vốn, nhà đầu tư phải có nghĩa vụ tiến hành chuyển quyền sở hữu tài sản cho công ty, đồng thời công ty tiến hành thủ tục cần thiết để xác nhận việc góp vốn thành viên, xác lập quyền sở hữu tài sản công ty Vấn đề công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải xem xét kĩ lưỡng chủ sở hữu cơng ty tổ chức có tư cách pháp nhân, Luật doanh nghiệp lại chưa có quy định rõ Đối với cơng ty hợp danh, khơng có phân biệt tài sản công ty tài sản thành viên nên chuyển dịch tài sản đơn giản dẫn đến khó kiểm sốt Những quy định Luật doanh nghiệp sở pháp lý điều chỉnh hành vi góp vốn việc chuyển dịch tài sản vào công ty Tuy nhiên, định giá tài sản, việc chuyển quyền góp vốn vào cơng ty quy định điều luật Luật doanh nghiệp Điều với ý thức chấp hành pháp luật chưa cao, chưa nhận thức tầm quan trọng việc chuyển quyền sở hữu tài sản nên thực tế nhiều công ty chưa thực tốt việc chuyển quyền sở hữu tài sản, chưa cấp giấy chứng nhận phần góp vốn cho thành viên 2.2.1 Chuyển quyền sở hữu tài sản có đăng kí Tài sản góp vốn thuộc diện phải đăng kí góp vốn vào cơng ty theo Luật doanh nghiệp phải người cam kết góp vốn chuyển quyền sở hữu tài sản cho cơng ty nhận vốn quan nhà nước có thẩm quyền Quy định Luật doanh nghiệp hoàn toàn hợp lý Bởi loại tài sản này, trước có nhu cầu góp vốn vào cơng ty, nhà đầu tư chủ sở hữu hợp pháp đăng kí sở hữu tài sản tài sản Do đó, góp vốn vào cơng ty, họ có nghĩa vụ phải chuyển quyền sở hữu tài sản cho cơng ty quan nhà nước đăng kí quyền sở hữu tài sản trước Tùy thuộc vào loại tài sản mà người cam kết góp vốn phải tiến hành thủ tục khác quan nhà nước khác 2.2.1.1 Chuyển giao quyền sở hữu quyền sở hữu trí tuệ Xuất phát từ vai trị ngày tăng loại tài sản cấu vốn doanh nghiệp, nhiều nhà đầu tư mạnh dạn góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Quyền sở hữu trí tuệ gồm quyền tác giả quyền sở hữu công nghiệp Khi chuyển giao giá trị quyền sở hữu trí tuệ cho cơng ty, nhà đầu tư phải tuân thủ quy định pháp luật áp dụng cho hai loại quyền * Quyền tác giả Theo quy định pháp luật, quyền tác giả tác phẩm phát sinh từ thời điểm tác phẩm sang tạo hình thức định Quyền tác giả bao gồm quyền nhân thân quyền tài sản Tuy nhiên góp vốn vào cơng ty, chủ sở hữu phép chuyển giao đối tượng mà pháp luật cho phép Tác giả chủ sở hữu tác phẩm có quyền nộp đơn đăng kí bảo hộ quyền tác giả, quyền sở hữu tác phẩm Cục quyền tác giả thuộc Bộ văn hóa thơng tin Cơ quan ghi vào sổ đăng kí quyền cấp giấy chứng nhận quyền tác giả Khi tiến hành đầu tư, người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho cơng ty đầu tư Cục quyền tác giả Cục quyền tác giả có trách nhiệm thực chuyển quyền sở hữu cho người nhận chuyển quyền Sau quyền sở hữu giá trị quyền tác giả chuyển sang cho công ty, công ty trở thành chủ sở hữu tài sản, toàn quyền định đoạt tài sản hoạt động kinhh doanh *Quyền sở hữu công nghiệp Quyền sở hữu công nghiệp phát sinh sở văn bảo hộ Cục sở hữu công nghiệp thuộc Bộ khoa học công nghệ cấp (hiện Cục sở hữu trí tuệ) Đây chứng Nhà nước xác nhận quyền sở hữu công nghiệp chủ thể cấp văn Từ thời điểm này, chủ sở hữu quyền khai thác giá trị tài sản thuộc sở hữu Giá trị quyền sở hữu công nghiệp loại tài sản mà tổ chức, cá nhân, hộ gia đình có quyền góp vốn vào cơng ty Quyền thống với quy định “quyền sở hữu cơng nghiệp chuyển giao cho người khác” Bộ luật dân Song nhà đầu tư chuyển giao quyền sở hữu công nghiệp đối tượng mà pháp luật cho phép Chủ văn bảo hộ có quyền u cầu Cục sở hữu trí tuệ ghi nhận việc chuyển quyền sở hữu Đơn yêu cầu chuyển giao sở hữu trí tuệ phải nộp cho Cục sở hữu trí tuệ gồm giấy tờ phải có theo Thơng tư 29/2003 Thơng tư 30/2003 Bộ khoa học công nghệ xác lập quyền sở hữu công nghiệp kiểu dáng công nghiệp, sang chế giải pháp hữu ích Khi nhận đơn, Cục sở hữu trí tuệ xem xét thời hạn tháng, thấy hơp lệ tiến hành việc chuyển quyền sở hữu theo yêu cầu người chuyển giao Khi Cục sở hữu trí tuệ thực xong việc chuyển quyền sở hữu, công ty tiếp nhận vốn trở thành chủ sở hữu quyền sở hữu công nghiệp Mọi trường hợp chuyển quyền sở hữu loại tài sản pahir thể văn Từ thời điểm chuyển giao, quyền nghĩa vụ chủ văn bảo hộ (nhà đầu tư) chuyển giao cho công ty Công ty trở thành chủ sở hữu tài sản kể từ ngày hợp đồng chuyển giao đăng kí Cục sở hữu trí tuệ * Chuyển giao quyền sở hữu công nghệ Công nghệ loại tài sản góp vốn phải tiến hành chuyển quyền sở hữu góp vốn vào cơng ty Nhà đầu tư phải làm thủ tuch chuyển quyền sở hữu công nghệ sang công ty thong qua hợp đồng chuyển giao công nghệ Theo quy định Bộ luật dân sự, hợp đồng phải lập thành văn phải đăng kí xin phép quan nhà nước có thẩm quyền, pháp luật có quy định khác Thẩm quyền thực việc chuyển giao công nghệ cho nhà đầu tư nước phụ thuộc vào đối tượng đầu tư ai, Bộ khoa học công nghệ, Bộ ban ngành Ủy ban nhân dân cấp tỉnh Các bên hợp đồng chuyển giao công nghệ phải tuân theo thủ tục đăng kí Bộ khoa học công nghệ hướng dẫn …….Cuối ảnh 64 * Tài sản vốn góp phương tiện giao thơng giới đường Khi làm thủ tục sang tên xe cho cơng ty, người cam kết góp vốn phải mang đầy đủ giấy tờ chịu trách nhiệm trước pháp luật tính hợp pháp hồ sơ việc chuyển giao quyền sở hữu Cơ quan đăng kí xe phải chịu trách nhiệm tiếp nhận làm thủ tục chuyển quyền cho người góp vốn Trong thời gian ngày (thời hạn Hà Nội thành phố Hồ Chi Minh ngày) kể từ ngày tiếp nhận đầy đủ hồ sơ, quan cảnh sát giao thông phải thực xong việc sang tên di chuyển xe quan có nhiệm vụ quản lý hồ sơ theo thơng tư…cuối ảnh 65 Ngồi ý nghĩa mang tính quản lý Nhà nước, việc quản lí hồ sơ quan sở chứng minh cho việc quyền sở hữu phương tiện giao thong đường chuyển giao sang cho cơng ty tiếp nhận vốn * Tài sản góp vốn tàu bay Theo quy chế đăng kí tàu bay, đăng kí chuyển nhượng sở hữu tàu bay đăng kí chấp tàu bay ban hành kèm theo định 971/1996/TTg Trong thời hạn 15 ngày kể từ nhận đủ hồ sơ hợp lệ, Cục hàng không dân dụng Việt Nam có trách nhiệm xem xét tiến hành cấp chứng đăng kí chuyển nhượng quyền sở hữu tàu bay cho công ty Trường hợp không đủ điều kiện đăng kí, Cục hàng khơng dân dụng Việt Nam phải thong báo cho người làm đơn chậm ngày kể từ ngày nhận đơn giấy tờ có lien quan Tính từ thời điểm nhận “chứng đăng kí chuyển nhượng quyền sở hữu tàu bay dân dụng”, người cấp đăng kí thức công nhận chủ sở hữu tàu bay chuyển nhượng Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh nhận tái sản góp vốn tàu bay phải thực quy định Tài sản thuộc diện phải đăng kí muốn chuyển thành sở hữu cơng ty địi hỏi người cam kết góp vốn phải chuyển quyền sở hữu theo quy định pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền Chuyển quyền sử dụng đất vào cơng ty Để góp vốn chuyển quyền sử dụng đất, nhà đầu tư phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật (trong Nghị định đầu ảnh 68).Khi góp vốn, cơng việc mang tính nguyên tắc mà nhà đầu tư phải thực lập hồ sơ góp vốn Bên góp vốn phải hồn tồn chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ Trong hồ sơ phải có tờ khai đăng kí góp vốn theo mẫu thống Tổng cục địa phát hành, có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, có sơ đồ đất có chứng nhận chứng thực Ủy ban nhân dân cấp xã nghĩa vụ tài nhà đầu tư Nếu nhà đầu tư hộ gia đình, cá nhân họ phải nộp hồ sơ hợp lệ Ủy ban nhân dân cấp xã nơi có đất Cơ quan có trách nhiệm thẩm tra xác nhận cho trường hợp đủ điều kiện góp vốn thời hạn ngày kể từ nhận hồ sơ Các trường hợp không đủ điều kiện phải trả lại hồ sơ thong báo cho bên góp vốn biết Luật đất đai năm 2003 ban hành mở rộng quyền góp vốn giá trị quyền sử dụng đất, thiết lập chế cửa, tạo điều kiện thuận lợi cho việc góp vốn quyền sử dụng đất có gắn với trách nhiệm quan Nhà nước Luật khơng phân biệt trình tự thực quyền người sử dụng đất họ tổ chức, cá nhân, hộ gia đình nước với tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ỏa nước ngồi Bên cạnh đó, theo Luật đất đai 2003, người góp vốn quyền sử dụng đất chuyển quyền phải nộp hồ sơ (gồm hợp đồng góp vốn giấy chứng nhận quyền sử dụng đất) nơi văn phịng đăng kí quyền sử dụng đất hoạt động theo chế dịch vụ công thuộc quan quản lí đất đai địa phương) Và thời hạn không 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, văn phịng đăng kí quyền sử dụng đất có trách nhiệm thẩm tra hồ sơ, trường hợp đủ điều kiện góp vốn thực đăng kí góp vốn vào hồ sơ địa giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Trong trường hợp góp vốn phát sinh pháp nhân văn phịng gửi hồ sơ đăng kí góp vốn đến quan quản lí đất đai thuộc Ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất cho pháp nhân Chuyển quyền sử dụng tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu Trong thực tế hoạt động kinh doanh nay, nhà đầu tư chủ yếu dung tài sản khơng thuộc diện đăng kí quyền sở hữu để góp vào vốn cơng ty Những tài sản tài sản, máy móc, vật tư, tiền, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng…Những tài sản phải tài sản mà công ty có nhu cầu sử dụng mang lại lợi ích cho cơng ty Tài sản phải đảm bảo tính hợp pháp Luật doanh nghiệp quy định thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đơn giản nhiều so với loại tài sản phải đăng kí hay giá trị quyền sử dụng đất Theo quy định điểm b khoản Điều 29 Luật doanh nghiệp, việc góp vốn loại tài sản phải người góp vốn người đại diện theo pháp luật công ty giao nhận biên “Biên giao nhận phải ghi rõ tên địa trụ sở cơng ty; họ, tên, địa thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp, số định thành lập đăng kí người góp vốn; loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỉ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ cơng ty; ngày giao nhận; chữ kí người góp vốn đại diện theo ủy quyền người góp vốn người đại diện theo pháp luật công ty” Như vậy, việc giao nhận loại tài sản thuộc nội cơng ty thành viên góp vốn Pháp luật không điều chỉnh nội dung vấn đề này, không quy định cách thức tiến hành chuyển giao quyền sở hữu loại tài sản công ty thành lập hay q trình cơng ty thành lập Việc quy định phải lập biên bàn giao xác nhận vốn thống với quy định khác Luật doanh nghiệp Biên giao nhận vốn sở pháp lý xác nhận chuyển giao thực tế tài sản từ sở hữu thành viên sang sở hữu công ty sau xác lập quyền nghĩa vụ thành viên Người có thẩm quyền lập biên phải báo cáo việc họp gần Hội đồng thành viên (trong công ty trách nhiệm hữu hạn), Đại hội đồng cổ đông (trong công ty cổ phần), hay trước tất thành viên hợp danh (đối với công ty hợp danh) Từ công ty phải làm thủ tục đăng kí thay đổi vốn điều lệ, đăng kí thay đổi thành viên vieekc góp vốn diễn q trình cơng ty hoạt động Theo quy định thông tư…giữa ảnh 75 Người có thẩm quyền lập biên theo quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật cơng ty, giám đốc (tổng giám đốc) công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên Điều lệ không quy định khác Pháp luật không quy định người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nên vấn đề thường ghi Điều lệ công ty, cịn mơ hình cơng ty hợp danh thành viên hợp danh Khi lập biên giao nhận tài sản, người đại diện theo pháp luật công ty nhà đầu tư tiến hành xem xét trạng tài sản, giá trị lại tài sản góp vốn để xác định rõ giá trị tài sản thời điểm góp vốn Vấn đề địi hỏi phải có thỏa thuận, hợp tác cao độ hai bên, làm sở cho việc xác định chắn vốn điều lệ cơng ty sau việc góp vốn hồn thành Chuyển quyền sở hữu số tài sản khác Theo Luật doanh nghiệp (điểm c khoản Điều 29): “Cổ phần phần vốn góp tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty” Như vậy, tài sản góp vốn thuộc loại coi tài sản công ty chủ sở hữu trước phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu hợp pháp sang công ty 2.2.4.1 Đối với cổ phần Cổ phần khái niệm xuất công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh không phép phát hành cổ phiếu Cổ phần coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cho cơng ty Một nghĩa vụ cổ đông phải toán đủ số cổ phần cam kết mua sau toán đủ số cổ phần đăng kí mua, họ có quyền u cầu cơng ty cấp cổ phiếu “Quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty” hiểu quyền sở hữu tài sản thuộc diện khơng đăng kí quyền sở hữu tài sản thuộc diện phải đăng kí quyền sở hữu Cách quy định khiến cho nhà đầu tư công ty phải dẫn chiếu sang quy định điểm a, điểm b khoản Điều 29 để áp dụng cho loại tài sản góp vốn Sự quy định không phù hợp với logic khoản…điều…Luật doanh nghiệp quy định loại tài sản góp vốn Đây nguyên nhân dẫn đến tình trạng nhiều cơng ty chưa thực tốt việc chuyển quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang sở hữu công ty Nhà làm luật quy định thành điểm riêng có lẽ cho cổ phần loại tài sản đặc biệt xuất mô hình cơng ty cổ phần Cơng ty cổ phần có quyền sở hữu loại tài sản góp vốn thành viên phải hoàn thành thủ tục chuyển quyền tài sản góp vốn Tài sản góp vốn khơng mang tên nhà đầu tư, công ty chủ sở hữu loại tài sản 2.2.4.2 Chuyển quyền sở hữu loại tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng Sự thơng thống Luật doanh nghiệp cho phép nhà đầu tư thực quyền góp vốn nhiều loại tài sản khác Ngồi loại tài sản trên, nhà đầu tư cịn góp vốn giấy tờ có giá, loại chứng khốn, séc, hối phiếu Thủ tục chuyển quyền sở hữu loại tài sản phải tuân theo quy định pháp luật Luật doanh nghiệp không quy định cụ thể thủ tục chuyển quyền loại tài sản trên, bên phải thỏa thuận với sở pháp luật chuyên ngành * Trong công ty cổ phần, q trình góp vốn, huy động vốn thông qua việc phát hành mua bán cổ phiếu cơng ty phát hành Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty Cơng ty cổ phần xác lập quyền sở hữu tài sản thơng qua q trình chuyển quyền sở hữu cổ phần công ty qua thị trường chứng khốn Điều có nghĩa cổ đơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác cách cơng khai thị trường chứng khốn theo điều kiện mà pháp luật quy định Điều lệ công ty quy định Khi cổ phần bán chuyển nhượng, ghi thơng tin luật định vào sổ đăng kí cổ đơng, kể từ thời điểm người sở hữu trở thành cổ đơng thời điểm quyền sở hữu hợp pháp công ty cổ phần xác lập * Người sở hữu trái phiếu góp vốn vào cơng ty phải thực thủ tục chuyển quyền tài sản theo quy định pháp luật * Đối với loại giấy tờ có giá khác séc, hối phiếu, cách thức chuyển quyền sở hữu hợp pháp phải tuân theo văn pháp luật lĩnh vực ngân hàng