Hoàn thiện khung pháp luật về cổ phần hóa tổng công ty nhà nước ở việt nam

v in c a n o ex mở đầu Lý lựa chọn đề tài Trong năm qua cïng víi viƯc chun ®ỉi nỊn kinh tÕ níc ta tõ nÒn kinh tÕ tËp trung sang nÒn kinh tÕ thị trờng có quản lý điều tiết nhà nớc, khu vực kinh tế nhà nớc đà có thay đổi đáng kể Đổi khu vực kinh tế nhà nớc đặc biệt doanh nghiệp nhà nớc đợc coi nhiệm vụ quan trọng yêu cầu cần phải đợc tiến hành với nhịp độ nhanh nhng vững có hiệu Việc tìm mô hình tổ chức nhằm phát huy vai trò chủ đạo doanh nghiệp nhà nớc sở nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh ngày trở nên cần thiết, loạt mô hình tổ chức nh tổng công ty đà bộc lộ ngày rõ bất cập không thích ứng kinh tế phát triển Việt Nam Nghị Hội nghị lần thứ Ban chấp hành Trung ơng Đảng khóa IX ngày 24/9/2001 việc tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp nhà nớc Nghị Hội nghị lần thứ Ban Chấp hành Trung ơng Đảng khóa IX số chủ trơng, sách, giải pháp lớn nhằm thực thắng lợi Nghị Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX Đảng ngày 3/2/2000 đà khẳng định: "Đẩy nhanh tiến độ cổ phần hóa mở rộng diện doanh nghiệp nhà nớc cần cổ phần hóa" Nghị đà đa bớc đột phá sách đổi cải cách doanh nghiệp nhà nớc tiến hành cổ phần hóa "kể số tổng công ty doanh nghiệp lớn ngành nh điện lực, luyện kim, khí, hóa chất, phân bón, xi măng, xây dựng, vận tải đờng bộ, đờng sông, hàng không, hàng hải, viễn thông, ngân hàng, bảo hiểm " Để thực mục tiêu, nhiệm vụ đà đặt theo phơng án tổng thể xếp doanh nghiệp nhà nớc, Quyết định số 84/2004/QĐ-TTg ngày 13/5/2004, Thủ tớng Chính phủ đà định thực thí điểm cổ phần hóa số tổng công ty nhà nớc lớn năm 2004 Theo định này, ba tổng công ty lớn ngành xây dựng, giao thông vận tải, công nghiệp đà đợc Thủ tớng Chính phủ cho phép thí điểm cổ phần hóa gồm: Tổng công ty Xuất nhập xây dựng Việt Nam (sau gọi VINACONEX) (Bộ Xây dựng), Tổng công ty Thơng mại - Xây dựng (Bộ Giao thông Vận tải); Tổng công ty Điện tử - Tin học (Bộ Công nghiệp) Ngoài ra, Thủ tớng đà cho phép Ngân hàng Ngoại thơng Việt Nam ngân hàng quốc doanh hệ thống ngân hàng đợc tiến hành thí điểm cổ phần hóa Khác với việc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc phận doanh nghiệp nhà nớc đà thực thời gian qua, cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc vấn đề hoàn toàn cha đợc thực thực tế Nhiều vấn đề nh phơng thức thực cổ phần hóa, xác định giá trị toàn tổng công ty, tên gọi, mô hình tổ chức hoạt động tổng công ty sau cổ phần hóa cha đợc xác định cụ thể văn pháp luật Do vậy, việc nghiên cứu đa kiến nghị hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam vấn đề cấp thiết, góp phần triển khai cổ phần hóa thành công tổng công ty khác Chính vậy, tác giả định lựa chọn đề tài: "Hoàn thiện khung pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam" làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu Vấn đề cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc đợc quan tâm đặc biệt lý ln vµ thùc tiƠn hiƯn ë níc ta Trong 10 năm qua, đà có nhiều văn Đảng, Chính phủ, Bộ, ngành đợc ban hành công tác cổ phần hóa Bên cạnh đó, đà có nhiều đề tài khoa học, luận án tiến sĩ, thạc sĩ, viết đăng tạp chí khoa học đề cập nghiên cứu chuyên sâu cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc Các công trình nghiên cứu thống cần thiết phải thực cổ phần hóa hoàn thiện chế sách cổ phần hóa Qua nghiên cứu, tìm hiểu, tác giả kể đến số công trình nghiên cứu nh sau: - Trơng Văn Bân, Bàn cải cách toàn diện doanh nghiệp nhà nớc, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1996; - Đoàn Văn Hạnh: Công ty cổ phần chuyển doanh nghiệp nhà nớc thành công ty cổ phần, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1998; - Nguyễn Thị Thu Vân, Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật công ty Việt Nam nay, Nxb Chính trị qc gia, Hµ Néi, 1998; - Hoµng Kim Hun, Mét số giải pháp nhằm thúc đẩy tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc công nghiệp Việt Nam, LuËn ¸n tiÕn sÜ kinh tÕ, 2003; - PGS, TS Lê Hồng Hạnh, Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc vấn đề lý luận thực tiễn, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 2004; - Lê Văn Tâm (Chủ biên), Cổ phần hóa quản lý doanh nghiệp nhà nớc sau cổ phần hóa, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 2004 Tất công trình nghiªn cøu kĨ trªn míi chØ nghiªn cøu viƯc cỉ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc đơn lẻ độc lập, doanh nghiệp nhà nớc trực thuộc tổng công ty cổ phần hóa phận trực thuộc doanh nghiệp nhà nớc Tuy nhiên, cha có công trình nghiên cứu đầy đủ toàn diện đề tài "Hoàn thiện khung pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam" nói Khác với cổ phần hóa doanh nghiệp thông thờng, cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc có tính chất phức tạp nhiều Bởi vì, tổng công ty nhà nớc Việt Nam tổ hợp nhiều doanh nghiệp hạch toán độc lập, có hình thức pháp lý khác Nhiều vấn đề mẻ nh nhận diện tổng công nhà nớc đợc cổ phần hóa, phơng thức cổ phần hóa, quy trình cổ phần hóa, xác định giá trị doanh nghiệp tổng công ty, mô hình tổ chức, quản lý điều hành doanh nghiệp sau cổ phần hóa ch cha đợc nghiên cứu cụ thể Đây hội thuận tiện để tác giả, xuất phát từ thực tiễn công tác mình, mạnh dạn đề xuất ý tởng nhng đồng thời khó khăn cho tác giả trình nghiên cứu không đợc kế thừa kết nghiên cứu ngời trớc nên luận văn khó tránh khỏi thiếu sót Mục đích đề tài phạm vi nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam Do cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc vấn đề hiƯn míi chØ cã ba tỉng c«ng ty 90 tổng công ty nhà nớc loại đặc biệt (Ngân hàng Ngoại thơng Việt Nam) đợc Thủ tớng Chính phủ cho phép thí điểm cổ phần hóa, nên phạm vi nghiên cứu luận văn giới hạn việc nghiên cứu thực tiễn thí điểm cổ phần hóa Tỉng c«ng ty VINACONEX (mét ba tỉng c«ng ty 90 đợc thí điểm cổ phần hóa tổng công ty hội tụ đầy đủ điều kiện chín muồi cho việc cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc) Đây nơi tác giả công tác thuận lợi cho tác giả trình nghiên cứu hoàn thành luận văn Để đạt đợc mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Làm rõ khái niệm đặc điểm cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc; - Thực trạng sách pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc; - Thực trạng triển khai thí điểm cổ phần hóa Tổng công ty VINACONEX khó khăn vớng mắc trình triển khai thí điểm cổ phần hóa (một ba tổng công ty đợc thí điểm cổ phần hóa); - Kinh nghiệm cải cách doanh nghiệp nhà nớc có doanh nghiệp nhà nớc quy mô lớn số nớc giới - Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam Cơ sở lý luận phơng pháp nghiên cứu Luận văn đợc thực sở bám sát chủ trơng, đờng lối Đảng pháp luật Nhà nớc đổi phát triển doanh nghiệp nhà nớc có doanh nghiệp nhà nớc quy mô lớn kinh tế thị trờng Việt Nam Luận văn vận dụng phơng pháp luận, quy luật phạm trù triết học Mác - Lênin trình nghiên cứu mà hạt nhân phép vật biện chứng vật lịch sử Ngoài ra, phơng pháp phân tích, so sánh, tổng hợp đợc vận dụng kết hợp giải vấn đề mà đề tài tiếp cận nghiên cứu Những đóng góp luận văn Luận văn đợc triển khai sở đúc rút kinh nghiệm từ việc thí điểm triển khai cổ phần hóa Tổng công ty VINACONEX Vì vậy, luận văn thể ý tởng trình thực cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc; vấn đề đặt từ thực tiễn cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc kiến nghị hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam Tác giả hy vọng rằng, ý tởng đợc xem xét ứng dụng thực tế Do ý tởng khoa học luận văn xuất phát trình hoạt động, công tác thực tiễn tác giả nên gần với tiếng nói tổng công ty thực thí điểm cổ phần hóa điều thuận lợi cho việc áp dụng tổng công ty nhà nớc đợc cổ phần hóa tiếp tơng lai Kết cấu luận văn Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm ba chơng với kết cấu nh sau: Chơng 1: Những vấn đề chung cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc Chơng 2: Thực trạng sách quy định pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc tổng công ty nhà nớc Chơng 3: Hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nớc Việt Nam số kiến nghị Chơng Những vấn đề chung cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc Pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nớc 1.1 Những vấn đề chung cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc 1.1.1 Khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc Hiện nay, kinh tế nhà nớc đà trở thành mét bé phËn quan träng cã t¸c dơng thiÕt thùc cấu kinh tế nớc Khu vực kinh tế nhà nớc giữ vai trò nh công cụ kinh tế nhà nớc, vừa thực chức kinh tế, vừa thực chức xà hội, góp phần thực tăng trởng ổn định kinh tế nớc Do vậy, không nớc lại không sử dụng doanh nghiệp nhà níc ë nh÷ng lÜnh vùc quan träng nh»m thùc hiƯn chức điều tiết kinh tế vĩ mô, đặc biệt lợi ích xà hội Tuy nhiên, kinh tế nhà nớc trình phát triển đà bộc lộ nhiều hạn chế, kìm hÃm phát triển kinh tế Việc đổi phát triển doanh nghiệp nhà nớc để thích ứng với đòi hỏi kinh tế thị trờng yêu cầu đặt tất nớc đặc biệt nớc phát triển Một giải pháp quan trọng thúc đẩy chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nớc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc Quá trình cổ phần hóa nớc đà góp phần khắc phục hạn chế yếu hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nhà nớc, đòi hỏi khách quan nhằm để đáp ứng yêu cầu cải cách, đổi khu vực kinh tế nhà nớc cho phù hợp với yêu cầu phát triển kinh tế Xét chất kinh tế, cổ phần hóa việc nhà nớc giữ nguyên vốn có doanh nghiệp nhng phát hành cổ phiếu để thu hút thêm vốn, bán bớt phần hay toàn giá trị cổ phần doanh nghiệp cho đối tợng tổ chức cá nhân nớc cho cán quản lý cán công nhân viên doanh nghiệp đấu giá công khai hay thông qua thị trờng chứng khoán Tại Việt Nam, Điều 3, Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 Chính phủ đà quy định cụ thể hình thức cổ phần hóa công ty nhà nớc gồm có: - Giữ nguyên vốn nhà nớc có doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn áp dụng doanh nghiệp cổ phần hóa có nhu cầu tăng thêm vốn điều lệ - Bán phần vốn nhà nớc có doanh nghiệp kết hợp vừa bán bớt phần vốn nhà nớc vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn - Bán toàn vốn nhà nớc có doanh nghiệp kết hợp vừa bán toàn vốn nhà nớc vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hót vèn [23, tr 2] XÐt vỊ mỈc cÊu tróc sở hữu, cổ phần hóa trình chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nớc, chuyển doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu nhà nớc thành doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu với mục đích bảo đảm tồn phát triển không ngừng doanh nghiệp theo sù ph¸t triĨn cđa kinh tÕ - x· héi Sự chuyển hóa thay đổi tên gọi mà thay đổi ba mặt: Thứ nhất, chuyển hóa quyền sở hữu (từ đơn sở hữu sang đa sở hữu) Từ ®ã dÉn ®Õn viƯc thay ®ỉi c¶ qun qu¶n lý điều hành doanh nghiệp, tạo nên gắn kết chặt chẽ ba quyền liên quan đến vốn tài sản doanh nghiệp Đây điều kiện thiết yếu để đảm bảo quyền làm chủ thực ngời góp vốn để nâng cao hiệu s¶n xt kinh doanh cđa doanh nghiƯp Thø hai, thay đổi tổ chức quan hệ quản lý nội Với cấu tổ chức chặt chẽ gồm đại hội cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát, ban điều hành đà có phân công, phân cấp giám sát lẫn nhau, công ty cổ phần có khả bảo đảm hiệu cao hoạt động sản xuất kinh doanh Thứ ba, thay đổi quan hệ quản lý nhà nớc doanh nghiệp Từ chỗ doanh nghiệp nhà nớc bị chi phối toàn diện nhà nớc (nhà nớc chủ sở hữu 100% vốn điều lệ trớc đây) sang quyền tự chủ kinh doanh đợc mở rộng tính chịu trách nhiệm đợc đề cao Điều 1, Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16//11/2004 Chính phủ đà nêu rõ mục tiêu, yêu cầu việc chuyển công ty nhà nớc thành công ty cổ phần là: Chuyển đổi công ty nhà nớc mà nhà nớc không cần nắm giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu; huy động vốn cá nhân, tỉ chøc kinh tÕ, tỉ chøc x· héi vµ nớc để tăng lực tài chính, đổi công nghệ, đổi phơng thức quản lý nhằm nâng cao hiệu sức cạnh tranh kinh tế Đảm bảo hài hòa lợi ích nhà nớc, doanh nghiệp, nhà đầu t ngời lao động doanh nghiệp [23, tr 1] Xét mặt pháp lý, cổ phần hóa việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nớc sang hoạt động theo mô hình công ty cổ phần Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc trình thực đa dạng hóa sở hữu, chuyển doanh nghiệp nhà nớc thuộc sở hữu nhà nớc thành công ty cổ phần thuộc sở hữu cổ đông thuộc thành phần kinh tế tham gia mua cổ phiếu 1.1.2 Đặc điểm pháp lý cổ phần hóa Qua khái niệm trên, thấy cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nớc có đặc điểm pháp lý sau: Thứ nhất, cổ phần hóa biện pháp chuyển doanh nghiệp từ sở hữu nhà nớc sang hình thức sở hữu nhiều thành phần hay gọi đa sở hữu Trớc cổ phần hóa, toàn vốn doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nớc Hội đồng quản trị (đối với doanh nghiệp có hội đồng quản trị) giám đốc (đối với doanh nghiệp hội đồng quản trị) đại diện sở hữu trực tiếp nhà nớc doanh nghiệp Họ chủ sở hữu thực mà ngời đợc nhà nớc giao quyền quản lý khai thác tài sản mà nhà nớc đà đầu t để thực hoạt động sản xuất kinh doanh mục tiêu kinh tế - xà hội mà nhà nớc giao Khi tiến hành cổ phần hóa, nhà nớc tiến hành xác định giá trị phần vốn nhà nớc doanh nghiệp, xác định số lợng cổ phiếu phát hành thông qua hình thức bán phần vốn nhà nớc giữ nguyên phần vốn nhà nớc phát hành cổ phiếu bên để thu hút vốn cho doanh nghiệp Trên sở đó, doanh nghiệp bán cổ phiếu cho tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế Những ngời mua cổ phiếu trở thành cổ đông công ty cổ phần, có quyền sở hữu chung công ty, tơng ứng với tỷ lệ phần vốn góp vốn điều lệ, đồng thời phải chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tơng ứng với phần vốn góp vào công ty Các cổ đông góp vốn thể quyền nghĩa vụ thông qua đại hội cổ đông đợc giới thiệu đại diện tham gia ứng cử hội đồng quản trị công ty cổ phần đủ điều kiện điều lệ công ty quy định Hiện nay, theo quy định hành pháp luật Việt Nam, tổ chức kinh tế, tổ chức xà hội, công dân Việt Nam có quyền mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa với số lợng không hạn chế; doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài, ngời nớc hoạt động hợp pháp Việt Nam, ngời Việt Nam định c nớc đợc mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa theo quy định pháp luật Việt Nam [23, tr 2] Việc chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nớc từ hình thức sở hữu đơn sang hình thức đa sở hữu đà thu hút tham gia nhà đầu t bên doanh nghiệp, giúp cho doanh nghiệp thay đổi phơng thức quản lý điều hành doanh nghiệp, nâng cao tính cạnh tranh doanh nghiệp hoạt động sản xuất kinh doanh đặc biệt làm tăng hiệu hoạt động doanh nghiệp lợi ích cổ đông công ty phát triển lâu dài, bền vững công ty cổ phần Thứ hai, cổ phần hóa trình chuyển đổi hình thức hoạt động từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nớc sang công ty cổ phần Điều có nghĩa doanh nghiệp nhà nớc sau cổ phần hóa không tồn dới loại hình doanh nghiệp nhà nớc mà chuyển sang loại hình công ty cổ phần Khác với doanh nghiệp nhà nớc hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà níc tríc cỉ phÇn hãa, doanh nghiƯp sau chun đổi hình thức hoạt động sang công ty cổ phần địa vị pháp lý doanh nghiệp đợc xác định theo pháp luật công ty cổ phần, đợc quy định Luật Doanh nghiệp Toàn vấn đề liên quan đến hoạt động doanh nghiệp từ địa vị pháp lý, quyền nghĩa vụ, chế quản lý đến việc thành lập, giải thể, phá sản đợc điều chỉnh Luật Doanh nghiệp văn hớng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp Doanh nghiệp nhà nớc trớc cổ phần hóa đợc thực theo chế chủ quản có nghĩa chÕ cÊp trªn cÊp díi quan hƯ chđ u mang nặng chế hành chính, thiếu bình đẳng lợi ích Các quy định Luật Doanh nghiệp nhà nớc điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp khắt khe, làm triệt tiêu quyền chủ động sáng tạo doanh nghiệp Khi chuyển sang công ty cổ phần hoạt động theo Luật Doanh nghiệp, quan cao công ty đại hội đồng cổ đông Công ty đợc quản lý hội đồng quản trị đại hội đồng cổ đông bầu đợc điều hành giám đốc (hoặc tổng giám đốc) đợc hội đồng quản trị bổ nhiệm ký hợp đồng thuê Các quy định Luật Doanh nghiệp quản lý công ty cổ phần có tính chất mềm dẻo, linh hoạt tạo chế cho công ty cổ phần đợc phát huy quyền chủ động hoạt động doanh nghiệp lợi ích công ty cổ đông công ty Thứ ba, trình cổ phần hóa đợc tiến hành thông qua hình thức nhà nớc bán phần hay toàn vốn nhà nớc có doanh nghiệp Việc bán cổ phần đợc áp dụng cho đối tợng sau: