Pháp luật hiện hành về góp vốn thành lập công ty cổ phần và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về góp vốn thành lập công ty cổ phần

Lời cảm ơn Em xin gửi lời cảm ơn chân thành trước tiên đến Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường, giáo viên hướng dẫn khoa học Cảm ơn thày bảo sâu sắc kiến thức khích lệ để em hồn thành khóa luận Em xin chân thành cảm ơn Trường Đại học Luật Hà Nội, gia đình bạn bè ln giúp đỡ, ủng hộ tạo điều kiện tốt để em học tập hồn thành chương trình học đại học, đánh dấu khóa luận MỤC LỤC Phần Mở đầu CHƯƠNG KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát công ty cổ phần .6 1.1.1 Khái quát công ty cổ phần .6 1.1.2 Bản chất công ty cổ phần (đặc điểm) 1.2 Góp vốn thành lập công ty cổ phần 1.2.1 Khái niệm, chất góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.2.2 Hệ pháp lý việc góp vốn thành lập công ty cổ phần 11 1.3 Các hình thức góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 15 1.3.1 Góp vốn tiền .17 1.3.2 Góp vốn vật 18 1.3.4 Góp vốn quyền hưởng dụng .23 1.3.5 Góp vốn sản nghiệp thương mại 26 1.3.6 Góp vốn quyền sở hữu trí tuệ 29 1.3.7 Góp vốn tri thức 31 1.3.8 Góp vốn công sức .33 1.4 Thủ tục góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 35 1.5 Xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 37 CHƯƠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CƠNG TY CỔ PHẦN, NHỮNG HẠN CHẾ VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT 41 2.1 Quy định hành pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 41 2.2 Những hạn chế pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 42 2.3 Những kiến nghị chủ yếu nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 44 2.3.1 Xây dựng hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh công ty cổ phần .44 2.3.2 Tiếp cận tài sản theo hướng quy định văn pháp luật 45 2.3.3 Bộ luật dân cần đưa khái niệm tiền 46 2.3.4 Hoàn thiện quy định tài sản quyền sở hữu trí tuệ 47 2.3.5 Quan niệm lại sản nghiệp thương mại bổ sung quy định chuyển nhượng sản nghiệp thương mại 50 2.3.6 Mở rộng hình thức góp vốn .51 Kết luận 53 Văn pháp luật: 55 Tài liệu tham khảo: .55 Phần Mở đầu Lý chọn đề tài Sau nước ta bước vào thời kỳ Đổi mới, kinh tế có phát triển nhanh chóng, với khu vực động khu vực tư nhân Khu vực kinh tế nhà nước cải tổ mạnh mẽ để vận hành theo chế kinh tế thị trường Do đó, số lượng cơng ty có cơng ty cổ phần thành lập ngày nhiều Thành lập công ty với đảm bảo an toàn pháp lý cao đặc biệt vốn góp mục tiêu quan trọng pháp luật doanh nghiệp Trong trình thành lập cơng ty cổ phần, góp vốn khâu có ảnh hưởng lớn tới khơng quyền lợi thành viên cơng ty mà cịn ảnh huởng tới hoạt động công ty sau thành lập Hiện nay, việc áp dụng hình thức vốn góp thành lập cơng ty theo quy định pháp luật Việt Nam cịn phụ thuộc nhiều vào hình thức tài sản Việc nghiên cứu hạn chế quy định hình thức góp vốn thành lập cơng ty cổ phần giúp khắc phục khiếm khuyết pháp luật, hoàn thiện pháp luật theo hướng thừa nhận nhu cầu kinh tế khách quan chủ thể kinh doanh Mục đích đề tài Xuất phát từ lý lựa chọn đề tài nêu trên, khóa luận đặt mục đích nghiên cứu làm rõ vấn đề thành lập công ty cổ phần phương diện lý thuyết quy định pháp luật hành, qua tìm số điểm cịn khiếm khuyết pháp luật đề nghị phương hướng sửa đổi Tình hình nghiên cứu đề tài Việt Nam ý nghĩa lý luận đề tài Hiện nay, nước ta bắt đầu có cơng trình nghiên cứu góp vốn thành lập cơng ty nói chung góp vốn thành lập cơng ty cổ phần nói riêng Trong số nghiên cứu này, phải kể đến nghiên cứu khoa học hợp đồng thành lập công ty, tài sản khả sử dụng tài sản góp vốn vào công ty Trường Đại học Luật Hà Nội, tác Ngô Huy Cương, Trần Ngọc Điện, Khóa luận này, sở tiếp thu kết nghiên cứu trên, tiếp tục đưa đánh giá kiến nghị nhằm hoàn thiện chế định bản, quan trọng pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Kết cấu khóa luận Kết cấu khóa luận xây dựng dựa xuất phát điểm nghiên cứu lý thuyết góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Từ đánh giá quy định pháp luật hành đề kiến nghị nhằm hoàn thiện số thiếu sót pháp luật Vì vậy, khóa luận có bố cục gồm chương sau: Chương 1: Khái qt cơng ty cổ phần góp vốn thành lập công ty cổ phần Trong phần này, ngồi việc nghiên cứu chất cơng ty cổ phần việc góp vốn thành lập cơng ty cổ phần, thủ tục góp vốn xử lý vi phạm góp vốn, khóa luận tập trung vào nghiên cứu hình thức góp vốn dựa nghiên cứu loại tài sản góp vốn Chương 2: Pháp luật hành góp vốn thành lập cơng ty cổ phần số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Từ sở lý luận làm rõ Chương 1, Chương vào nghiên cứu vấn đề pháp lý cụ thể đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật CHƯƠNG KHÁI QT VỀ CƠNG TY CỔ PHẦN VÀ GĨP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát công ty cổ phần 1.1.1 Khái quát công ty cổ phần Công ty cổ phần công ty đối vốn điển hình Vốn cơng ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị số cổ phần mà họ sở hữu 1.1.2 Bản chất công ty cổ phần (đặc điểm) Cơng ty cổ phần có đặc điểm dựa vào phân biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh Những đặc điểm [11, tr.156,157]: - Về thành viên cơng ty: suốt q trình hoạt động, phải có ba thành viên tham gia cơng ty cổ phần Là loại công ty đặc trưng công ty đối vốn với liên kết nhiều thành viên, việc quy định số thành viên tối thiểu trở thành thông lệ quốc tế Tuy ba người trở lên góp vốn thành lập công ty cổ phần, song quy chế pháp lý phức tạp, chế độ báo cáo khắt khe làm cho mô hình cơng ty cổ phần thực tế thường phù hợp với sở kinh doanh có quy mô tương đối lớn [15, tr 104] - Vốn điều lệ công ty cổ phần đuợc chia thành nhiều phần gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá cổ phần đuợc phản ánh cổ phiếu Việc góp vốn vào cơng ty đựoc thực cách mua cổ phần Việc góp vốn thành lập cơng ty để tạo công ty, sau công ty thành lập, số vốn điều lệ ban đầu chia thành cổ phần để cổ đông sáng lập nắm giữ - Tính tự chuyển nhượng phần vốn góp: phần vốn góp (cổ phần) thành viên thể hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu cơng ty phát hành loại tài sản Người có cổ phiếu tự chuyển nhuợng cổ phiếu theo quy định pháp luật - Về chế độ trách nhiệm: công ty cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tài sản công ty Như vậy, chế độ trách nhiệm công ty trách nhiệm vô hạn tài sản Điều phân biệt với chế độ trách nhiệm cổ đông trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp vào cơng ty Chế độ trách nhiệm phản ánh rõ tách biệt tài sản tư cách pháp lý công ty cổ phần cổ đơng - Trong q trình hoạt động, cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn (như cổ phiếu, trái phiếu) cơng chúng theo quy định pháp luật để huy động vốn Điều thể tính chất vốn hóa đại chúng công ty cổ phần - Công ty cổ phần doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 1.2 Góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 1.2.1 Khái niệm, chất góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Khái niệm góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Trong xã hội đại, phần vốn góp, cổ phần cơng ty có tư cách pháp nhân tài sản có giá trị lớn sản nghiệp chủ sở hữu Khơng phải hình thành từ giới vật chất tài sản hữu hình, khơng phải sản phẩm hình thành từ tim khối óc đối tượng sở hữu trí tuệ, phần vốn góp kết phân thân giá trị tài sản góp vốn vào cơng ty Phần vốn góp tài sản góp vốn vào cơng ty hai tài sản độc lập thuộc hai sản nghiệp hai chủ thể khác Phần vốn góp tài sản thuộc sản nghiệp nguời góp vốn Tài sản đem góp vốn tài sản thuộc sản nghiệp cơng ty nhận tài sản góp vốn [18, phần 1] Về mặt pháp lý, vốn công ty cổ đơng đóng góp coi phương tiện để công ty trả nợ Đối với chủ nợ công ty, số tiền mà cổ đông bỏ vào cơng ty cam kết lâu dài cho việc đầu tư; công ty bị phá sản, đòi hỏi chủ nợ thỏa mãn số tài sản mà công ty mua sắm từ khoản tiền ban đầu này; cổ đông lấy cịn sót lại từ số tài sản [14, tr.130] Như vậy, góp vốn vào cơng ty có tư cách pháp nhân việc tổ chức, cá nhân thơng qua hợp đồng góp vốn, chuyển quyền sở hữu quyền sử dụng tài sản cho cơng ty có tư cách pháp nhân đổi lại, họ trở thành đồng chủ sở hữu cơng ty Luật Doanh nghiệp 1999 định nghĩa: “Góp vốn việc đưa tài sản vào cơng ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty” (Điều khoản 4) Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 4, khoản có định nghĩa tương tự Nhận xét sơ bộ, quy định đề cập tới việc góp vốn tài sản liệt kê loại tài sản góp vốn, không đề cập tới vật chất liệu mà chủ yếu đề cập tới quyền Tuy nhiên, để tránh liệt kê không đầy đủ, quy định mở khoảng rộng cho bên hợp đồng thành lập công ty tự thoả thuận xác định loại tài sản khác góp vốn Theo Bộ luật Dân cơng hịa Pháp: “cơng ty hai hay nhiều người thành lập sở thỏa thuận hợp đồng việc đóng góp, sử dụng tài sản công sức họ vào hoạt động kinh doanh chung nhằm chia lãi thu lợi Các thành viên công ty cam kết chịu lỗ” [Điều 1832] Qua điều luật trên, ta rút khái niệm chung: Góp vốn thành lập công ty cổ phần việc sáng lập công ty cổ phần thông qua việc chuyển giao tài sản, tri thức cơng sức người góp vốn (cổ đơng) để hình thành vốn cơng ty cổ phần Bản chất việc góp vốn thành lập công ty cổ phần Xét phương diện kinh tế, công ty xem doanh nghiệp hay thực thể kinh doanh Và phương diện pháp lý, công ty xem hành vi pháp lý hay hành vi thương mại Do góp vốn hiểu theo nghĩa kinh tế pháp lý, có nghĩa cần xem xét khái niệm góp vốn từ phương diện kinh tế phương diện pháp lý Nếu xét phương diện kinh tế, góp vốn việc tạo tài sản cho công ty nhằm đảm bảo thực hoạt động kinh doanh theo mục đích đăng ký cơng ty đảm bảo quyền lợi cho chủ nợ trường hợp công ty bị phá sản Khi tài sản cổ đơng góp vào cơng ty, tài sản chuyển dịch quyền sở hữu từ cổ đơng sang cơng ty Việc dịch chuyển quyền sở hữu thực thông qua thỏa thuận thành lập công ty cổ đơng, ví dụ hợp đồng thành lập cơng ty Bằng hành vi góp vốn, cổ đông sáng lập tạo sản nghiệp ban đầu cho công ty để đổi lại quyền lợi cơng ty Quyền lợi xác định theo quy định pháp luật điều lệ cơng ty Ở khía cạnh kinh tế, việc góp vốn hay hùn vốn việc nhiều người góp nguồn lực để tạo nên nguồn lực chung lớn nhằm thực ý tưởng kinh doanh Đó ý nghĩa kinh tế quan trọng xuyên suốt lịch sử hình thành phát triển công ty lịch sử Cùng với phát triển quan hệ kinh tế, việc góp vốn thành lập cơng ty có đơn giản để nhà đầu tư kiếm lời từ vốn góp khơng thực trọng vào mục đích thực hoạt động kinh doanh cụ thể Góp vốn vào công ty cổ phần, cổ đông dễ dàng chuyển nhượng lại phần vốn góp cho người khác để hưởng chênh lệch thu lại phần vốn Số lượng người góp vốn mở rộng, khả bán lại phần vốn dễ dàng, người góp vốn thay đổi nhanh chóng song cơng ty tồn tại, khác biệt lớn cơng ty cổ phần (với tính cách hội nặc danh, hội vốn, công ty đối vốn) so với công ty trách nhiệm hữu hạn hợp danh (với tính cách hội kín) [15, tr 104] Một vấn đề kinh tế khác cổ đơng góp vốn vào công ty việc thực quyền quản lý công ty để đảm bảo việc sử dụng đồng vốn đem đến hiệu kinh tế cao Do cơng ty đối vốn điển hình nên quyền quản lý cơng ty cổ phần thường tính tương ứng với tỷ lệ số vốn góp vào cơng ty thông qua số lượng cổ phần nắm giữ cổ đông Nếu xét phương diện pháp lý, góp vốn hành vi chuyển giao tài sản, tức chuyển giao quyền tài sản tài sản vốn góp để đổi lấy quyền lợi cơng ty Nghĩa vụ đối ứng người góp vốn thành lập công ty công ty khác với nghĩa vụ đối ứng bên quan hệ mua bán hay cho thuê chỗ quyền lợi mà người bỏ tiền nhận lại thứ quyền đặc biệt quyền sở hữu cơng ty Quyền sở hữu công ty quyền sở hũu phần tài sản công ty tương ứng với số cổ phần mà người nắm giữ Như vậy, việc góp vốn thành lập cơng ty có nét giống với trao đổi tài sản hai chủ thể, người góp vốn bỏ tài sản nhận lại cổ phần từ cơng ty Cổ phần có tính chất đặc biệt, khơng phải vật xác định hay quyền lợi gắn với vật mà người sở hữu thừa hưởng Cổ phần thực chất tờ giấy ghi nhận quyền tài sản quan trọng ràng buộc cổ đông công ty, quyền quản lý quyền thu lợi từ lợi tức công ty Như vậy, cổ phần ln ln gắn với cơng ty, có giá trị thay đổi theo tình hình tài cơng ty cơng ty khơng cịn tồn quyền tài sản Một khía cạnh pháp lý quan trọng góp vốn thành lập cơng ty cổ phần chế độ trách nhiệm hữu hạn Đây đặc trưng cơng ty cổ phần nói riêng cơng ty đối vốn nói chung nhằm đảm bảo việc cổ đơng góp vốn vào công ty để kinh doanh phải chịu trách nhiệm tài sản phạm vi số vốn góp vào công ty Việc thành lập công ty tạo thực thể pháp lý riêng biệt có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản (được hình thành từ vốn góp cổ đông, từ lợi nhuận kinh doanh nguồn khác) Các chủ nợ