MỞ ĐẦU1. Lý do lựa chọn đề tài Trong những năm qua cùng với việc chuyển đổi nền kinh tế nước ta từ nền kinh tế tập trung sang nền kinh tế thị trường có sự quản lý và điều tiết của nhà nước, khu vực kinh tế nhà nước đã có những thay đổi đáng kể. Đổi mới khu vực kinh tế nhà nước đặc biệt là các doanh nghiệp nhà nước được coi là một trong những nhiệm vụ quan trọng nhất và yêu cầu cần phải được tiến hành với nhịp độ nhanh nhưng vững chắc và có hiệu quả. Việc tìm ra mô hình tổ chức mới nhằm phát huy vai trò chủ đạo của doanh nghiệp nhà nước trên cơ sở nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh ngày càng trở nên cần thiết, nhất là khi một loạt mô hình tổ chức như tổng công ty đã bộc lộ ngày càng rõ sự bất cập và không thích ứng của nó đối với nền kinh tế đang phát triển của Việt Nam hiện nay.Nghị quyết Hội nghị lần thứ 3 Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa IX ngày 2492001 về việc tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà nước và Nghị quyết Hội nghị lần thứ 9 Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa IX về một số chủ trương, chính sách, giải pháp lớn nhằm thực hiện thắng lợi Nghị quyết Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX của Đảng ngày 322000 đã khẳng định: Đẩy nhanh tiến độ cổ phần hóa và mở rộng diện các doanh nghiệp nhà nước cần cổ phần hóa. Nghị quyết đã đưa ra một bước đột phá trong chính sách đổi mới và cải cách doanh nghiệp nhà nước đó là tiến hành cổ phần hóa kể cả một số tổng công ty và doanh nghiệp lớn trong các ngành như điện lực, luyện kim, cơ khí, hóa chất, phân bón, xi măng, xây dựng, vận tải đường bộ, đường sông, hàng không, hàng hải, viễn thông, ngân hàng, bảo hiểm... .Để thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ đã đặt ra theo phương án tổng thể sắp xếp doanh nghiệp nhà nước, tại Quyết định số 842004QĐTTg ngày 1352004, Thủ tướng Chính phủ đã quyết định thực hiện thí điểm cổ phần hóa một số tổng công ty nhà nước lớn trong năm 2004. Theo quyết định này, ba tổng công ty lớn đầu tiên trong các ngành xây dựng, giao thông vận tải, công nghiệp đã được Thủ tướng Chính phủ cho phép thí điểm cổ phần hóa gồm: Tổng công ty Xuất nhập khẩu xây dựng Việt Nam (sau đây gọi là VINACONEX) (Bộ Xây dựng), Tổng công ty Thương mại Xây dựng (Bộ Giao thông Vận tải); Tổng công ty Điện tử Tin học (Bộ Công nghiệp). Ngoài ra, Thủ tướng cũng đã cho phép Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam là ngân hàng quốc doanh đầu tiên trong hệ thống các ngân hàng được tiến hành thí điểm cổ phần hóa. Khác với việc cổ phần hóa một doanh nghiệp nhà nước hoặc bộ phận doanh nghiệp nhà nước đã thực hiện trong thời gian qua, cổ phần hóa tổng công ty nhà nước là một vấn đề hoàn toàn mới và chưa được thực hiện trên thực tế. Nhiều vấn đề như phương thức thực hiện cổ phần hóa, xác định giá trị của toàn tổng công ty, tên gọi, mô hình tổ chức và hoạt động của tổng công ty sau cổ phần hóa... chưa được xác định cụ thể trong các văn bản pháp luật. Do vậy, việc nghiên cứu và đưa ra các kiến nghị hoàn thiện pháp luật về cổ phần hóa tổng công ty nhà nước ở Việt Nam là một vấn đề rất cấp thiết, góp phần triển khai cổ phần hóa thành công các tổng công ty khác. Chính vì vậy, tác giả quyết định lựa chọn đề tài: Hoàn thiện khung pháp luật về cổ phần hóa tổng công ty nhà nước ở Việt Nam làm luận văn thạc sĩ của mình.
MỞ ĐẦU Lý lựa chọn đề tài Trong năm qua với việc chuyển đổi kinh tế nước ta từ kinh tế tập trung sang kinh tế thị trường có quản lý điều tiết nhà nước, khu vực kinh tế nhà nước có thay đổi đáng kể Đổi khu vực kinh tế nhà nước đặc biệt doanh nghiệp nhà nước coi nhiệm vụ quan trọng yêu cầu cần phải tiến hành với nhịp độ nhanh vững có hiệu Việc tìm mơ hình tổ chức nhằm phát huy vai trò chủ đạo doanh nghiệp nhà nước sở nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh ngày trở nên cần thiết, loạt mơ hình tổ chức tổng công ty bộc lộ ngày rõ bất cập khơng thích ứng kinh tế phát triển Việt Nam Nghị Hội nghị lần thứ Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa IX ngày 24/9/2001 việc tiếp tục xếp, đổi mới, phát triển nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp nhà nước Nghị Hội nghị lần thứ Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa IX số chủ trương, sách, giải pháp lớn nhằm thực thắng lợi Nghị Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX Đảng ngày 3/2/2000 khẳng định: "Đẩy nhanh tiến độ cổ phần hóa mở rộng diện doanh nghiệp nhà nước cần cổ phần hóa" Nghị đưa bước đột phá sách đổi cải cách doanh nghiệp nhà nước tiến hành cổ phần hóa "kể số tổng công ty doanh nghiệp lớn ngành điện lực, luyện kim, khí, hóa chất, phân bón, xi măng, xây dựng, vận tải đường bộ, đường sông, hàng không, hàng hải, viễn thông, ngân hàng, bảo hiểm " Để thực mục tiêu, nhiệm vụ đặt theo phương án tổng thể xếp doanh nghiệp nhà nước, Quyết định số 84/2004/QĐ-TTg ngày 13/5/2004, Thủ tướng Chính phủ định thực thí điểm cổ phần hóa số tổng công ty nhà nước lớn năm 2004 Theo định này, ba tổng công ty lớn ngành xây dựng, giao thông vận tải, công nghiệp Thủ tướng Chính phủ cho phép thí điểm cổ phần hóa gồm: Tổng cơng ty Xuất nhập xây dựng Việt Nam (sau gọi VINACONEX) (Bộ Xây dựng), Tổng công ty Thương mại - Xây dựng (Bộ Giao thông Vận tải); Tổng công ty Điện tử - Tin học (Bộ Cơng nghiệp) Ngồi ra, Thủ tướng cho phép Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam ngân hàng quốc doanh hệ thống ngân hàng tiến hành thí điểm cổ phần hóa Khác với việc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước phận doanh nghiệp nhà nước thực thời gian qua, cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước vấn đề hồn tồn chưa thực thực tế Nhiều vấn đề phương thức thực cổ phần hóa, xác định giá trị tồn tổng cơng ty, tên gọi, mơ hình tổ chức hoạt động tổng cơng ty sau cổ phần hóa chưa xác định cụ thể văn pháp luật Do vậy, việc nghiên cứu đưa kiến nghị hồn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam vấn đề cấp thiết, góp phần triển khai cổ phần hóa thành cơng tổng cơng ty khác Chính vậy, tác giả định lựa chọn đề tài: "Hoàn thiện khung pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam" làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu Vấn đề cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước quan tâm đặc biệt lý luận thực tiễn nước ta Trong 10 năm qua, có nhiều văn Đảng, Chính phủ, Bộ, ngành ban hành cơng tác cổ phần hóa Bên cạnh đó, có nhiều đề tài khoa học, luận án tiến sĩ, thạc sĩ, viết đăng tạp chí khoa học đề cập nghiên cứu chuyên sâu cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Các cơng trình nghiên cứu thống cần thiết phải thực cổ phần hóa hồn thiện chế sách cổ phần hóa Qua nghiên cứu, tìm hiểu, tác giả kể đến số cơng trình nghiên cứu sau: - Trương Văn Bân, Bàn cải cách tồn diện doanh nghiệp nhà nước, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1996; - Đồn Văn Hạnh: Cơng ty cổ phần chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1998; - Nguyễn Thị Thu Vân, Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật công ty Việt Nam nay, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1998; - Hồng Kim Huyền, Một số giải pháp nhằm thúc đẩy tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước cơng nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ kinh tế, 2003; - PGS, TS Lê Hồng Hạnh, Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước vấn đề lý luận thực tiễn, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 2004; - Lê Văn Tâm (Chủ biên), Cổ phần hóa quản lý doanh nghiệp nhà nước sau cổ phần hóa, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 2004 Tất cơng trình nghiên cứu kể nghiên cứu việc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước đơn lẻ độc lập, doanh nghiệp nhà nước trực thuộc tổng cơng ty cổ phần hóa phận trực thuộc doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, chưa có cơng trình nghiên cứu đầy đủ toàn diện đề tài "Hoàn thiện khung pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam" nói Khác với cổ phần hóa doanh nghiệp thơng thường, cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước có tính chất phức tạp nhiều Bởi vì, tổng cơng ty nhà nước Việt Nam tổ hợp nhiều doanh nghiệp hạch toán độc lập, có hình thức pháp lý khác Nhiều vấn đề mẻ nhận diện tổng công nhà nước cổ phần hóa, phương thức cổ phần hóa, quy trình cổ phần hóa, xác định giá trị doanh nghiệp tổng cơng ty, mơ hình tổ chức, quản lý điều hành doanh nghiệp sau cổ phần hóa… chưa nghiên cứu cụ thể Đây hội thuận tiện để tác giả, xuất phát từ thực tiễn cơng tác mình, mạnh dạn đề xuất ý tưởng đồng thời khó khăn cho tác giả q trình nghiên cứu khơng kế thừa kết nghiên cứu người trước nên luận văn khó tránh khỏi thiếu sót Mục đích đề tài phạm vi nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn việc hồn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nước Việt Nam Do cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước vấn đề có ba tổng cơng ty 90 tổng công ty nhà nước loại đặc biệt (Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam) Thủ tướng Chính phủ cho phép thí điểm cổ phần hóa, nên phạm vi nghiên cứu luận văn giới hạn việc nghiên cứu thực tiễn thí điểm cổ phần hóa Tổng cơng ty VINACONEX (một ba tổng cơng ty 90 thí điểm cổ phần hóa tổng công ty hội tụ đầy đủ điều kiện chín muồi cho việc cổ phần hóa tổng công ty nhà nước) Đây nơi tác giả công tác thuận lợi cho tác giả q trình nghiên cứu hồn thành luận văn Để đạt mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Làm rõ khái niệm đặc điểm cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước; - Thực trạng sách pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước; - Thực trạng triển khai thí điểm cổ phần hóa Tổng cơng ty VINACONEX khó khăn vướng mắc q trình triển khai thí điểm cổ phần hóa (một ba tổng cơng ty thí điểm cổ phần hóa); - Kinh nghiệm cải cách doanh nghiệp nhà nước có doanh nghiệp nhà nước quy mô lớn số nước giới - Một số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam Cơ sở lý luận phương pháp nghiên cứu Luận văn thực sở bám sát chủ trương, đường lối Đảng pháp luật Nhà nước đổi phát triển doanh nghiệp nhà nước có doanh nghiệp nhà nước quy mơ lớn kinh tế thị trường Việt Nam Luận văn vận dụng phương pháp luận, quy luật phạm trù triết học Mác - Lênin trình nghiên cứu mà hạt nhân phép vật biện chứng vật lịch sử Ngoài ra, phương pháp phân tích, so sánh, tổng hợp vận dụng kết hợp giải vấn đề mà đề tài tiếp cận nghiên cứu Những đóng góp luận văn Luận văn triển khai sở đúc rút kinh nghiệm từ việc thí điểm triển khai cổ phần hóa Tổng cơng ty VINACONEX Vì vậy, luận văn thể ý tưởng q trình thực cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước; vấn đề đặt từ thực tiễn cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước kiến nghị hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam Tác giả hy vọng rằng, ý tưởng xem xét ứng dụng thực tế Do ý tưởng khoa học luận văn xuất phát q trình hoạt động, cơng tác thực tiễn tác giả nên gần với tiếng nói tổng cơng ty thực thí điểm cổ phần hóa điều thuận lợi cho việc áp dụng tổng công ty nhà nước cổ phần hóa tiếp tương lai Kết cấu luận văn Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm ba chương với kết cấu sau: Chương 1: Những vấn đề chung cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Chương 2: Thực trạng sách quy định pháp luật cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước tổng cơng ty nhà nước Chương 3: Hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam số kiến nghị Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1.1 Khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Hiện nay, kinh tế nhà nước trở thành phận quan trọng có tác dụng thiết thực cấu kinh tế nước Khu vực kinh tế nhà nước giữ vai trị cơng cụ kinh tế nhà nước, vừa thực chức kinh tế, vừa thực chức xã hội, góp phần thực tăng trưởng ổn định kinh tế nước Do vậy, không nước lại không sử dụng doanh nghiệp nhà nước lĩnh vực quan trọng nhằm thực chức điều tiết kinh tế vĩ mơ, đặc biệt lợi ích xã hội Tuy nhiên, kinh tế nhà nước trình phát triển bộc lộ nhiều hạn chế, kìm hãm phát triển kinh tế Việc đổi phát triển doanh nghiệp nhà nước để thích ứng với đòi hỏi kinh tế thị trường yêu cầu đặt tất nước đặc biệt nước phát triển Một giải pháp quan trọng thúc đẩy chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước Q trình cổ phần hóa nước góp phần khắc phục hạn chế yếu hoạt động kinh doanh doanh nghiệp nhà nước, đòi hỏi khách quan nhằm để đáp ứng yêu cầu cải cách, đổi khu vực kinh tế nhà nước cho phù hợp với yêu cầu phát triển kinh tế Xét chất kinh tế, cổ phần hóa việc nhà nước giữ nguyên vốn có doanh nghiệp phát hành cổ phiếu để thu hút thêm vốn, bán bớt phần hay tồn giá trị cổ phần doanh nghiệp cho đối tượng tổ chức cá nhân nước cho cán quản lý cán công nhân viên doanh nghiệp đấu giá công khai hay thông qua thị trường chứng khoán Tại Việt Nam, Điều 3, Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 Chính phủ quy định cụ thể hình thức cổ phần hóa cơng ty nhà nước gồm có: - Giữ nguyên vốn nhà nước có doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn áp dụng doanh nghiệp cổ phần hóa có nhu cầu tăng thêm vốn điều lệ - Bán phần vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán bớt phần vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn - Bán toàn vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán toàn vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn [23, tr 2] Xét mặc cấu trúc sở hữu, cổ phần hóa trình chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp nhà nước, chuyển doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu nhà nước thành doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu với mục đích bảo đảm tồn phát triển không ngừng doanh nghiệp theo phát triển kinh tế - xã hội Sự chuyển hóa khơng phải thay đổi tên gọi mà thay đổi ba mặt: Thứ nhất, chuyển hóa quyền sở hữu (từ đơn sở hữu sang đa sở hữu) Từ dẫn đến việc thay đổi quyền quản lý điều hành doanh nghiệp, tạo nên gắn kết chặt chẽ ba quyền liên quan đến vốn tài sản doanh nghiệp Đây điều kiện thiết yếu để đảm bảo quyền làm chủ thực người góp vốn để nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Thứ hai, thay đổi tổ chức quan hệ quản lý nội Với cấu tổ chức chặt chẽ gồm đại hội cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát, ban điều hành có phân cơng, phân cấp giám sát lẫn nhau, cơng ty cổ phần có khả bảo đảm hiệu cao hoạt động sản xuất kinh doanh Thứ ba, thay đổi quan hệ quản lý nhà nước doanh nghiệp Từ chỗ doanh nghiệp nhà nước bị chi phối toàn diện nhà nước (nhà nước chủ sở hữu 100% vốn điều lệ trước đây) sang quyền tự chủ kinh doanh mở rộng tính chịu trách nhiệm đề cao Điều 1, Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16//11/2004 Chính phủ nêu rõ mục tiêu, yêu cầu việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần là: Chuyển đổi công ty nhà nước mà nhà nước khơng cần nắm giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu; huy động vốn cá nhân, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội nước để tăng lực tài chính, đổi cơng nghệ, đổi phương thức quản lý nhằm nâng cao hiệu sức cạnh tranh kinh tế Đảm bảo hài hòa lợi ích nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động doanh nghiệp [23, tr 1] Xét mặt pháp lý, cổ phần hóa việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang hoạt động theo mô hình cơng ty cổ phần Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước q trình thực đa dạng hóa sở hữu, chuyển doanh nghiệp nhà nước thuộc sở hữu nhà nước thành công ty cổ phần thuộc sở hữu cổ đông thuộc thành phần kinh tế tham gia mua cổ phiếu 1.1.2 Đặc điểm pháp lý cổ phần hóa Qua khái niệm trên, thấy cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước có đặc điểm pháp lý sau: Thứ nhất, cổ phần hóa biện pháp chuyển doanh nghiệp từ sở hữu nhà nước sang hình thức sở hữu nhiều thành phần hay gọi đa sở hữu Trước cổ phần hóa, tồn vốn doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước Hội đồng quản trị (đối với doanh nghiệp có hội đồng quản trị) giám đốc (đối với doanh nghiệp khơng có hội đồng quản trị) đại diện sở hữu trực tiếp nhà nước doanh nghiệp Họ chủ sở hữu thực mà người nhà nước giao quyền quản lý khai thác tài sản mà nhà nước đầu tư để thực hoạt động sản xuất kinh doanh mục tiêu kinh tế - xã hội mà nhà nước giao Khi tiến hành cổ phần hóa, nhà nước tiến hành xác định giá trị phần vốn nhà nước doanh nghiệp, xác định số lượng cổ phiếu phát hành thông qua hình thức bán phần vốn nhà nước giữ nguyên phần vốn nhà nước phát hành cổ phiếu bên để thu hút vốn cho doanh nghiệp Trên sở đó, doanh nghiệp bán cổ phiếu cho tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế Những người mua cổ phiếu trở thành cổ đơng cơng ty cổ phần, có quyền sở hữu chung công ty, tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp vốn điều lệ, đồng thời phải chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty tương ứng với phần vốn góp vào cơng ty Các cổ đơng góp vốn thể quyền nghĩa vụ thơng qua đại hội cổ đông giới thiệu đại diện tham gia ứng cử hội đồng quản trị công ty cổ phần đủ điều kiện điều lệ công ty quy định Hiện nay, theo quy định hành pháp luật Việt Nam, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội, cơng dân Việt Nam có quyền mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa với số lượng khơng hạn chế; cịn doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, người nước hoạt động hợp pháp Việt Nam, người Việt Nam định cư nước mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa theo quy định pháp luật Việt Nam [23, tr 2] 10 ... hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam Do cổ phần hóa tổng công ty nhà nước vấn đề có ba tổng cơng ty 90 tổng công ty nhà nước loại đặc biệt (Ngân hàng Ngoại thương Việt. .. 3: Hồn thiện pháp luật cổ phần hóa tổng công ty nhà nước Việt Nam số kiến nghị Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1... tài "Hoàn thiện khung pháp luật cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước Việt Nam" nói Khác với cổ phần hóa doanh nghiệp thơng thường, cổ phần hóa tổng cơng ty nhà nước có tính chất phức tạp nhiều Bởi