CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA
CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA
1 Quan hệ hợp đồng trong nền kinh tế thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế, WTO
1.1 Kinh tế thị trường và mối quan hệ trong nền kinh tế thị trường
Kinh tế thị trường là trình độ phát triển cao của kinh tế hàng hóa, trong đó các yếu tố "đầu vào" và "đầu ra" của sản xuất đều thông qua thị trường Kinh tế hàng hóa là một kiểu tố chức kinh tế- xã hội, mà trong đó sản phẩm sản xuất ra để trao đổi, để bán trên thị trường Mục đích của sản xuất trong kinh tế hàng hóa không phải để thỏa mãn nhu cầu trực tiếp của người sản xuất ra sản phẩm mà nhằm để bán, tức để thỏa mãn nhu cầu của người mua, đáp ứng nhu cầu của xã hội Kinh tế hàng hóa và kinh tế thị trường không đồng nhất với nhau, chúng khác nhau về trình độ phát triển Vế cơ bản chúng có cùng nguồn gốc và cùng bản chất.
Trong nền kinh tế thị trường nào thì các quy luật kinh tế của sản xuất và lưu thông hàng hóa đều được phản ánh và tác động một cách khách quan thông qua cơ chế thị trường Cơ chế thị trường chính là một tổ chức kinh tế , trong đó người sản xuất và người tiêu dùng chịu sự tác động chi phối lẫn nhau qua thị trường Thị trường là nơi gặp gỡ của người mua và người bán, của người sản xuất và người tiêu dùng Trong nền kinh tế thị trường người sản xuất không chỉ sản xuất cái gì mình có mà phải sản xuất cái gì thị trường cần Cơ chế thị trường hoạt động theo các quy luật của nền kinh tế hàng hóa Đó là quy luật giá trị, quy luật cung cầu, quy luật cạnh tranh Thông qua các hoạt động trao đổi mua bán, thị trường có vai trò to lớn đối với sự phát triển của nền kinh tế Nó điều tiết sản xuất, điều tiết tiêu dùng Chính "bàn tay vô hình" của thị trường làm cho cơ cấu sản xuất, cơ cấu hàng hóa phù hợp với nhu cầu của người tiêu dùng về số lượng và chất lượng Nó xác lập mối quan hệ giữa người bán và người mua trên nguyên tắc cùng
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 có lợi Thị trường cung cấp thông tin cần thiết cho nhà kinh doanh và tạo yếu tố cạnh tranh làm động lực cho sự phát triển sản xuất, giảm chi phí, hạ giá thành, nâng cao chất lượng sản phẩm.
Một trong những đặc điểm cơ bản của nền kinh tế thị trường là tự do trao đổi các sản phẩm hàng hóa giữa người mua và người bán Người bán bao giờ cũng muốn bán với giá cao, còn người mua bao giờ cũng muốn mua với giá thấp, do đó mà cần có sự thống nhất ý chí, có sự thỏa thuận giữa người bán và người mua thể hiện qua hợp đồng Như vậy, hợp đồng về bản chất là sự thỏa thuận, sự thống nhất ý chí giữa các bên tham gia ký kết theo nguyên tắc tự do, tự nguyện, bình đẳng không trái pháp luật.
Nền kinh tế thị trường là nền kinh tế của hệ thống các quan hệ hợp đồng, nếu thiếu hợp đồng thì nền kinh tế không thể vận hành được.
1.2 Vai trò của hợp đồng trong nền kinh tế thị trường
Trong cơ chế kế hoạch hóa tập trung và bao cấp trước đây, hợp đồng kinh tế được coi là công cụ cơ bản đế quản lý nền kinh tế xã hội chủ nghĩa Chỉ tiêu kế hoạch là cơ sở để các bên ký kết hợp đồng kinh tế, do đó mà khi chỉ tiêu kế hoạch thay đổi, các bên cũng phải thay đổi hợp đồng cho phù hợp Vi phạm hợp đồng là vi phạm kế hoạch Trong điều kiện đó hợp đồng kinh tế chỉ là phương tiện để các đơn vị trao đổi sản phẩm cho nhau một cách hình thức, ghi nhận sự cấp phát vật tư của Nhà nước cho các đơn vị kinh tế và sự giao nộp sản phẩm của các đơn vị kinh tế cho Nhà nước mà thôi Hợp đồng kinh tế "mất đi giá trị đích thực của mình với tư cách là hình thức pháp lý chủ yếu của quan hệ kinh tế".
Trong nền kinh tế thị trường, hợp đồng kinh tế là sự thỏa thuận của các chủ thể kinh doanh theo nguyên tắc tự do, tự nguyện, bình đẳng Nhà nước chỉ có thể sử dụng pháp luật để tác động vào các quan hệ hợp đồng để đảm bảo lợi ích chính đáng của các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng đó và lợi ích chung của toàn xã hội.
Hợp đồng là công cụ, là cơ sở để xây dựng và thực hiện kế hoạch của chính các chủ thể kinh doanh, làm cho kế hoạch sản xuất kinh doanh chỉ có thể thực hiện được nếu người sản xuất mua được nguyên vật liệu và ký được hợp đồng tiêu thụ sản phẩm của mình Đồng thời hợp đồng cũng cụ thể hóa, chi tiết hóa kế hoạch sản xuất mua bán, giá cả, thời gian giao hàng Như vậy nhu cầu sản xuất kinh doanh là do người kinh doanh quyết định và thỏa thuận với khách hàng nhằm đạt được mục tiêu kinh doanh và thu lợi nhuận.
Thông qua việc đàm phán ký kết hợp đồng, người sản xuất có thể nắm bắt được nhu cầu thị trường về sản phẩm của mình và kiểm tra tính hiện thực của kế hoạch sản xuất kinh doanh có phù hợp với nhu cầu thị trường hay qua quá trình ký kết hợp đồng các doanh nghiệp chủ động cân nhắc tính toán chênh lệch giữa chi phí và hiệu quả kinh tế của phương án kinh doanh.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Thông qua hợp đồng kinh tế mà Nhà nước thực hiện vai trò điều tiết các quan hệ kinh tế xã hội, hướng các quan hệ phát triển trong trật tự pháp luật.
Khi hợp đồng được ký kết đúng pháp luật thì đó là căn cứ pháp lý để bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia ký kết và làm cơ sở để cơ quan tài phán giải quyết khi có tranh chấp.
2 Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa
2.1 Pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam
2.1.2 Pháp luật về hợp đồng trong cơ chế kế hoạch hóa tập trung
Sau khi hòa bình lập lại năm 1954, công cuộc cải tạo Xã hội chủ nghĩa ở miền Bắc với các thành phần kinh tế còn nhỏ, phát triển chậm, kinh tế nông nghiệp là chủ yếu lại chịu hậu quả chiến tranh Năm 1956, Nhà nước đã ban hành điều lệ tạm thời số 735/TTg về chế độ hợp đồng đăng ký kinh doanh (đăng trên công báo số 10 ngày 5/5/1956) Đây là một văn bản pháp luật hợp đồng có tên là "hợp đồng kinh doanh" điều chỉnh quan hệ giữa hai hay nhiều chủ thể cam kết tự nguyện thực hiện kế hoạch của Nhà nước nhằm phục vụ cuộc đấu tranh giải phóng dân tộc, củng cố hậu phương vững chắc làm ra nhiều sản phẩm cho xã hội.
Cơ chế kinh tế thay đổi, kéo ntheo sự thay đổi của pháp luật Ngày 4/1/1960 Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Nghị định 004/TTg về Điều lệ tạm thời về chế độ hợp đồng kinh tế giữa các xí nghiệp quốc doanh và cơ quan Nhà nước Điều lệ này quy định một kiểu hợp đồng mới, hợp đồng được ký kết trên cơ sở kế hoạch Nhà nước và nhằm thực hiện kế hoạch Nhà nước đồng thời thực hiện các nguyên tắc của chế độ hạch toán kinh tế Như vậy, trong thời gian này các cơ quan Nhà nước, các xí nghiệp đã lập và thực hiện hợp đồng kinh tế không phải xuất phát từ lợi ích riêng của cơ quan, xí nghiệp mình mà nhằm thực hiện kế hoạch Nhà nước, vì lợi ích của Nhà nước Đây là đặc điểm quan trọng nhất của hợp đồng kinh tế theo Điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh tế Đặc trưng cơ bản của sự phát triển kinh tế theo kế hoạch tập trung cao.
Ngày 10/3/1975 Hội đồng Chính phủ đã ban hành Nghị định số 54/ CP ban hành Điều lệ về chế độ hợp đồng kinh tế Đây là bản điều lệ chính thức đầu tiên về chế độ hợp đồng của nước ta và nó có hiệu lực thi hành đến năm 1989 Để thực hiện hai Nghị định trên Nhà nước đã ban hành hàng loạt văn bản hướng dẫn việc thực hiện hợp đồng kinh tế như: Quyết định số 113-TTg ngày 11/9/1965 và chỉ thị 17-TTg ngày 20/01/1967 của Thủ tướng Chính phủ
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Từ việc nghiên cứu pháp luật về hợp đồng kinh tế trong cơ chế kế hoạch hóa tập trung chúng ta thấy có nhận xét sau đây :
Một là, pháp luật hợp đồng khi đó là công cụ pháp lý của việc thực hiện kế hoạch Nhà nước Do nhà nước được coi là pháp lệnh nên việc ký kết và thực hiện hợp đồng kinh tế là kỷ luật của Nhà nước đối với các đơn vị kinh tế.
CHẾ ĐỘ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA
Các văn bản pháp luật hiện hành điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa:
Bộ luật Dân sự được Quốc hội thông qua ngày 14/6/2005, có hiệu lực kể từ ngày 1/1/2006 (Bộ luật Dân sự 2005); Luật Thương mại được Quốc hội thông qua ngày 14/6/2005, có hiệu lực kể từ ngày 1/1/2006 (Luật Thương mại 2005); và các văn bản pháp luật có liên quan.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa
Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa là quá trình thương lượng giữa các bên theo những nguyên tắc và trình tự nhất định để đạt được sự thỏa thuận, qua đó xác lập các quyền và nghĩa vụ của các bên với nhau trong quan hệ mua bán hàng hóa.
Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa phải bảo đảm theo những nguyên tắc được quy định tại điều 389 Bộ luật Dân sự 2005 đó là:
-Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội;
-Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng.
Cùng các nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại được quy định từ Điều 10 đến Điều 15 của mục 2 chương 1 Luật Thương mại 2005 Đó là:
-Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật của thương nhân trong hoạt động thương mại (Điều 10)
-Nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt động thương mại (Điều 11)
-Nguyên tắc áp dụng thói quen, tập quán trong hoạt động thương mại (Điều 12 và 13) -Nguyên tắc bảo vệ lợi ích chính đáng của người tiêu dùng (Điều 14)
-Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu trong hoạt động thương mại
(Điều 15) Trong các nguyên tắc điều chỉnh chế độ giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa sau đây xin được làm rõ một số nguyên tắc quan trọng sau:
1.1 Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không trái pháp luật, đạo đức xã hội
Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng cho phép cá nhân, tổ chức được tự do quyết định trong việc giao kết hợp đồng với ai, như thế nào, với nội dung, hình thức nào Hợp đồng phải xuất phát từ ý muốn chủ quan và lợi ích của các chủ thể Tuy nhiên, sự tự do thỏa thuận muốn được pháp luật bảo vệ khi có sự vi phạm quyền và nghĩa vụ dẫn đến tranh chấp thì phải nằm trong khuôn khổ của pháp luật, không trái pháp luật và đạo đức xã hội Vì lợi ích của mình, các chủ thể phải hướng tới việc không làm ảnh hưởng đến lợi ích hợp pháp của người khác cũng như lợi ích của toàn xã hội.
1.2 Nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng
Theo nguyên tắc này, các bên tự nguyện cùng nhau xác lập quan hệ hợp đồng phải bảo đảm nội dung của các quan hệ đó, thể hiện được sự tương xứng về quyền và nghĩa vụ trong hợp đồng, bảo đảm lợi ích cho các bên Trong nền kinh tế thị trường, các cá nhân, tổ chức dù thuộc thành phần kinh tế nào, do cấp nào quản lý khi ký kết hợp đồng đều bình đẳng về quyền và nghĩa vụ Khi hợp đồng đã được xác lập thì phải bảo đảm quyền và nghĩa vụ tương xứng giữa
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 các chủ thể, có thực hiện đúng, đầy đủ nghĩa vụ thì mới được hưởng quyền, nếu vi phạm phải bị xử lý.
Sự bình đẳng được đề cập ở đây là sự bình đẳng về mặt pháp lý, sự bình đẳng trước pháp luật chứ không phải là sự bình đẳng về mặt kinh tế giữa các chủ thể Dựa trên cơ sở tự nguyện cùng nhau giao kết hợp đồng, nhưng nếu giữa các bên không có thiện chí, thiếu sự hợp tác chặt chẽ với nhau trong việc thực hiện nghĩa vụ thì việc xác lập hợp đồng này cũng không mang lại lợi ích tối đa cho các bên trong quan hệ hợp đồng Thêm vào đó, trong giao kết hợp đồng các bên phải thể hiện sự trung thực, ngay thẳng thì mới có thể trở thành đối tác lâu dài của nhau trong các quan hệ thương mại đặc biệt là trong quan hệ mua bán hàng hóa.
1.3 Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu.
Theo nguyên tắc này trong hoạt động thương mại, các thông điệp dữ liệu đáp ứng các điều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo quy định của pháp luật thì được thừa nhận có giá trị pháp lý tương đương văn bản (thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, gửi đi, nhận và lưu giữ bằng phương tiện điện tử).
2 Chủ thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa
Theo quy định của Luật Thương mại 2005 chủ thể của hợp đồng phải là thương nhân hoạt động thương mại, tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại.
Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mụch đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mụch đích sinh lợi khác.
Có thể phân chủ thể tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa thành các loại sau:
2.1 Chủ thể là thương nhân Để xác định một thỏa thuận có phải là hợp đồng mua bán hàng hóa hay không thì việc trước tiên là phải xác định một bên trong quan hệ đồng đó có phải là thương nhân hay không, sau đó mới xem xét đến đối tượng của hợp đồng Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh.
Luật Thương mại 2005 cũng thừa nhận thương nhân thực tế bằng việc không đặt điều kiện đăng ký kinh doanh là một trong những điều kiện bắt buộc để được công nhận là thương nhân Đăng ký kinh doanh là nghĩa vụ của thương nhân nhưng đối với trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân vẫn phải chịu mọi trách nhiệm về mọi hoạt động của mình Quy định này đã giải quyết những vấn đề đã đặt ra trong thực tế là người không đăng ký kinh doanh nhưng có hành vi kinh doanh thì có được coi là thương nhân không Nhưng quy định này lại có
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 phần không rõ ràng vì nó không giới hạn trách nhiệm của thương nhân trong phạm vi hoạt động thương mại Vì vậy, một tổ chức, cá nhân trước khi đăng ký kinh doanh tiến hành các hành vi không nhằm mụch đích sinh lợi có thể vẫn phải chịu trách nhiệm như thương nhân.
2.1.1 Thương nhân là cá nhân. Để được công nhận là thương nhân thì một cá nhân phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của pháp luật và hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên như một nghề nghiệp Cá nhân cũng có thể trở thành thương nhân ngay cả khi hoạt động thương mại một cách độc lập thường xuyên như một nghề mà chưa đăng ký kinh doanh
Trong lĩnh vực hoạt động thương mại, do thương nhân phải chịu trách nhiệm đầy đủ về hành vi thương mại của mình, vì vậy những người sau đây không được công nhận là thương nhân:
- Người không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, người mất năng lực hành vi dân sự, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự;
- Người đang bị truy cứu trách nhiệm hính sự, người đang phải chấp hành hình phạt tù;
THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA
1 Nguyêh tắc thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa
Theo Điều 412 Bộ luật Dân sự 2005, các bên phải tuân thủ một số nguyên tắc trong quá trình thực hiện hợp đồng đó là:
1.1 Thực hiện đúng cam kết trong hợp đồng Điều đó có nghĩa là các bên phải thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, đúng số lượng và chất lượng, đúng chủng loại, đúng thời hạn, đúng phương thức đã xây dựng trong hợp đồng hoặc do pháp luật đã quy định Nếu không thực hiện đúng, vi phạm nghĩa vụ đã được ghi nhận trong nội dung của hợp đồng thì phải chịu trách nhiệm do vi phạm hợp đồng Mà cụ thể là thực hiện đúng các quyền và nghĩa vụ của các bên phát sinh từ hợp đồng.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa được Luật Thương mại 2005 quy định chi tiết trên cơ sở kế thừa những quy định về mua bán hàng hóa trong Luật Thương mại 1997, tham khảo công ước Viên 1980 và các tập quán, thông lệ quốc tế về mua bán hàng hóa để xây dựng được quy định về hợp đồng mua bán hàng hóa phù hợp với điều kiện thực tế của Việt Nam.
Quyền và nghĩa vụ chủ yếu của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa được quy định tại Mục 2 Mhương 2 của Luật Thương mại 2005 như sau:
1.1.1 Quyền và nghĩa vụ của bên bán
Bên bán phải giao hàng hóa phù hợp với quy định của hợp đồng về số lượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản và các quy định khác trong hợp đồng Điều 35 Luật Thương mại quy định bên bán phải giao hàng vào đúng thời điểm giao hàng đã thỏa thuận trong hợp đồng. Trường hợp bên bán giao hàng trước thời hạn đã thỏa thuận thì bên mua có quyền nhận hoặc không nhận nếu các bên không có thỏa thuận khác (Điều 38).
Nghĩa vụ giao chứng từ liên quan đến hàng hóa được quy định tại Điều 42 Luật Thương mại 2005 Trường hợp có thỏa thuận về việc giao chứng từ thì bên bán có nghĩa vụ giao chứng từ liên quan đến hàng hóa cho bên mua vào thời hạn, tại địa điểm và bằng hình thức đã thỏa thuận.
Một trong những nghĩa vụ của bên bán là phải kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng Bên bán phải chịu trách nhiệm về những khuyết điểm của hàng hóa mà bên mua hoặc đại diện của bên mua đã kiểm tra nếu các khiếm khuyết của hàng hóa không thể phát hiện được trong quá trình kiểm tra bằng biện pháp thông thường và bên bán biết hoặc không thể không biết về các khiếm khuyết đó nhưng không thông báo cho bên mua (Khoản 5 Điều 44 Luật Thương mại 2005).
Bên bán còn có nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu đối với hàng hóa Theo đó bên bán phải bảo đảm: (1) quyền sở hữu của bên mua đối với hàng hóa đã bán không bị tranh chấp bởi bên thứ ba; (2) hàng hóa đó phải hợp pháp; (3) việc chuyển giao hàng hóa là hợp pháp.
Ngoài ra, bên bán không được bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ (Điều 46 Luật Thương mại 2005) Trường hợp hàng hóa mua bán có bảo hành thì bên bán phải chịu trách nhiệm bảo hành hàng hóa đó theo nội dung và thời hạn bảo hành đã thỏa thuận và phải chịu các chi phí về việc bảo hành, trừ trường hợp có thỏa thuận khác (Điều 49 Luật Thương mại 2005).
1.1.2 Quyền và nghĩa vụ của bên mua Điều 50 và 55 Luật Thương mại 2005 quy định bên mua có nghĩa vụ:
- Thanh toán tiền mua hàng và nhận hàng theo thỏa thuận
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
- Tuân thủ các phương thức thanh toán, thực hiện việc thanh toán theo trình tự, thủ tục đã thỏa thuận và theo quy định của pháp luật
- Thanh toán cho bên bán vào thời điểm bên bán giao hàng hoặc giao chứng từ liên quan đến hàng hóa; bên mua vẫn phải thanh toán tiền mua hàng trong trường hợp hàng hóa mất mát, hư hỏng sau thời điểm rủi ro được chuyển từ bên bán sang bên mua, trừ trường hợp mất mát, hư hỏng do lỗi của bên bán gây ra.
Ngoài ra, bên mua mất quyền sở hữu đối với hàng hóa, quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hóa nếu bên mua không thông báo ngay cho bên bán về khiếu nại của bên thứ ba đối với hàng hóa được giao sau khi bên mua đã biết hoặc phải biết về khiếu nại đó, trừ trường hợp bên bán biết hoặc phải biết về khiếu nại của bên thứ ba (Điều 45 và 46 Khoản 1 Luật Thương mại 2005).
Bên mua cũng có quyền ngừng thanh toán tiền mua hàng trong các trường hợp: (1) Bên mua có bằng chứng về việc bên bán lừa dối thì có quyền tạm ngừng việc thanh toán; (2) Bên mua có bằng chứng về việc hàng hóa đang là đối tượng bị tranh chấp thì có quyền tạm nhừng thanh toán cho đến khi việc tranh chấp đã được giải quyết; (3) Bên mua có bằng chứng về việc bên bán đã giao hàng hóa không phù hợp với hợp đồng thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi bên bán khắc phục được sự không phù hợp đó.
1.2 Thực hiện hợp đồng một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác, có lợi nhất cho các bên, đảm bảo tin cậy lẫn nhau
Nguyên tắc này đòi hỏi ngay từ khi giao kết hợp đồng cho đến khi thực hiện hợp đồng các bên phải kịp thời thông báo cho nhau về tình trạng, đặc tính của đối tượng, bao gồm cả khó khăn, vướng mắc trong quá trình thực hiện hợp đồng Nếu một bên vì lợi ích của mình mà che giấu khuyết tật của vật là đối tượng của hợp đồng, gây ra thiệt hại cho bên đối tác thì phải bồi thường thiệt hại Trong quá trình thực hiện hợp đồng, các bên luôn thông tin cho nhau về tiến độ thực hiện hợp đồng Đó chính là biểu hiện sự hợp tác, tương trợ, giúp đỡ lẫn nhau, luôn quan tâm đến lợi ích của cả hai bên giao kết hợp đồng Có như vậy mới tạo ra lòng tin đối với nhau để trở thành đối tác lâu dài của nhau Muốn vậy, khi thực hiện hợp đồng không được ỷ lại, vin vào các khó khăn khách quan mà không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ hợp đồng đã giao kết hoặc chỉ nghĩ đến lợi ích của mình mà thờ ơ, không chú ý đến lợi ích của bên cùng giao kết hợp đồng Ngoài ra, nguyên tắc này còn đòi hỏi các bên phải tìm mọi biện pháp cần thiết để ngăn chặn bớt thiệt hại có thể xảy ra cho nhau trong quá trình thực hiện hợp đồng.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
1.3 Thực hiện hợp đồng không được xâm phạm đến lợi ích của nhà nước, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích của người khác
Về nguyên tắc này, khi các bên ký kết, thực hiện hợp đồng vì lợi ích của mình nhưng phải hướng tới lợi ích công cộng, lợi ích của toàn xã hội, lợi ích của nhà nước Có như vậy thì trật tự pháp luật nói chung mới được giữ vững, thực hiện được nghĩa vụ của công dân đối với nhà nước Qua đó quyền, lợi ích hợp pháp của các bên được bảo vệ, không làm ảnh hưởng đến lợi ích hợp pháp của người khác.
2 Biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa Để ràng buộc và tăng cường trách nhiệm trong việc thực hiện các nghĩa vụ của hợp đồng, các bên có thể thỏa thuận áp dụng các biện pháp bảo đảm thực hiện các nghĩa vụ được pháp luật quy định Các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự được điều 318 Bộ luật Dân sự quy định bao gồm: Cầm cố tài sản, Thế chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ, bảo lãnh, tín chấp. Trong hợp đồng mua bán hàng hoá các bên có thể thoả thuận để áp dụng các biện pháp để bảo đảm thực hiện hợp đồng như: cầm cố tài sản, thế chấp tài sản, đặt cọc, ký cược, ký quỹ và bảo lãnh.
Là việc một bên giao tài sản thuộc sở hữu của mình cho bên kia để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ (Điều 326 Bộ luật Dân sự 2005) Về hình thức, việc cầm cố tài sản phải được lập thành văn bản (có thể là văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính) Trong đó ghi rõ đối tượng, giá trị tài sản, thời hạn cầm cố và phương thức xử lý tài sản cầm cố.
Tài sản cầm cố có thể bị khấu trừ phần nghĩa vụ chưa thực hiện, được giao cho bên nhận cầm cố cầm trước một tài sản của bên cầm cố để bảo đảm cho quyền lợi của mình Các bên trong quan hệ cầm cố có thể là cá nhân, pháp nhân hoặc chủ thể khác, nhưng phải thỏa mãn các yêu cầu về năng lực chủ thể.
TRÁCH NHIỆM PHÁP LÝ DO VI PHẠM HỢP ĐỒNGMUA BÁN HÀNG HÓA
1 Khái niệm, đặc điểm, nguyên tắc của trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa
Theo khoản 1 Điều 302 Bộ luật Dân sự 2005 quy định: "Bên có nghĩa vụ mà không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền".
Khi hợp đồng đã giao kết thì các nghĩa vụ được xác lập, các bên phải thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ đó Nếu một bên có hành vi vi phạm hợp đồng thì phải chịu trách nhiệm do vi phạm hợp đồng Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng là một loại trách nhiệm dân sự Hành vi vi phạm nghĩa vụ bao gồm: không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ mà họ đã cam kết trong hợp đồng Điều đó tất yếu dẫn đến kết quả là bên vi phạm phải gánh chịu những hậu quả bất lợi mà pháp luật quy định phù hợp, tương xứng với những hành vi vi phạm đó.
Như vậy có thể hiểu trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng là một chế tài đối với bên vi phạm, bảo đảm đền bù thiệt hại do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm, đồng thời giữ vững, ổn định các quan hệ pháp luật, góp phần phòng ngừa và giáo dục chung.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
1.2 Đặc điểm của trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa
Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa là một loại trách nhiệm do vi phạm hợp đồng nên nó có những đặc điểm chung sau: được áp dụng chỉ khi có vi phạm pháp luật và chỉ đối với chủ thể có hành vi đó; là biện pháp cưỡng chế của nhà nước đối với hành vi vi phạm và do cơ quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng; bao giờ cũng là hệ quả bất lợi cho bên có hành vi vi phạm pháp luật.
Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa còn có đặc điểm riêng sau: trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa luôn liên quan đến tài sản Vì lợi ích của mình mà các bên tự nguyện quyết định tham gia vào quan hệ hợp đồng cho nên việc vi phạm nghĩa vụ của một bên sẽ tác động trực tiếp đến lợi ích vật chất của bên kia, vì vậy bên vi phạm phải bù đắp những lợi ích vật chất cho bên bị vi phạm.
1.3 Nguyên tắc của trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa
- Bên có nghĩa vụ mà không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm pháp lý đối với bên có quyền;
- Trong trường hợp bên có nghĩa vụ không thể thực hiện được nghĩa vụ do sự kiện bất khả kháng thì không phải chịu trách nhiệm trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác;
- Bên có nghĩa vụ không phải chịu trách nhiệm nếu chứng minh được nghĩa vụ không thực hiện là hoàn toàn do lỗi của bên có quyền.
2 Các hình thức trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa
Theo Điều 292 Luật Thương mại 2005 có các loại chế tài trong thương mại sau:
- Buộc thực hiện đúng hợp đồng;
- Tạm ngừng thực hiện hợp đồng;
- Các biện pháp khác do các bên thỏa thuận không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam.
2.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng (Điều 297 Luật Thương mại 2005)
Trong quá trình thực hiện hợp đồng bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ như đã thỏa thuận trong hợp đồng thì bên có quyền được quyền yêu cầu họ phải thực hiện (ví dụ : giao hàng đúng đối tượng, số lượng ghi trong hợp đồng), nếu không phải thanh toán theo đúng giá trị thị trường của hàng hóa đó Nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ mà gây thiệt hại
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 cho bên có quyền thì phải bồi thường cả thiệt hại sau khi đã thanh toán giá trị của hàng hóa cho bên có quyền.
2.2 Phạt vi phạm (Điều 300 Luật Thương mại 2005).
Là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thỏa thuận, trừ các trường hợp miễn trách nhiệm trong những phạm vi sau đây:
- Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thỏa thuận;
- Xảy ra sự kiện bất khả kháng (như phải thi hành khẩn cấp theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền);
- Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia;
- Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điêm giao kết hợp đồng (Điều 294 Luật Thương mại 2005).
Phạt vi phạm là chế tài được áp dụng phổ biến đối với tất cả các trường hợp có hành vi vi phạm hợp đồng, bất kỳ là vi phạm ở điều khoản nào Việc áp dụng chế tài này không cần tính đến là hành vi vi phạm đã gây thiệt hại hay chưa.
Mức phạt vi phạm do các bên thỏa thuận, nhưng tổng mức phạt không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm trừ trường hợp thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định cấp chứng thư giám định có kết quả sai.
Tại Điều 422 Bộ luật Dân sự 2005 cũng quy định về thực hiện hợp đồng có thoả thuận phạt vi phạm như sau: "Phạt vi phạm là sự thoả thuận giữa các bên trong hợp đồng, theo đó bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp một khoản tiền cho bên bị vi phạm".
Như vậy quy định về chế tài phạt vi phạm giữa Bộ luật Dân sự 2005 và Luật Thương mại
2005 có sự khác biệt nhau về mức phạt vi phạm Mức phạt theo Luật Thương mại 2005 các bên thoả thuận nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Trong khi Bộ luật Dân sự 2005 lại không đưa ra mức tối đa cho mức phạt vi phạm này.
2.3 Bồi thường thiệt hại Đđiều 302 Luật Thương mại 2005)
Là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm.
Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh trong quan hệ hợp đồng trên cơ sở các điều kiện sau đây:
- Có hành vi vi phạm hợp đồng;
- Có thiệt hại thực tế xảy ra;
- Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại (Điều 303 Luật Thương mại 2005).
Bên bị vi phạm có nghĩa vụ chứng minh tổn thất cũng như có nghĩa vụ hạn chế tổn thất xảy ra (Điều 304 Luật Thương mại 2005).
GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA
Trong kinh doanh, nhìn chung các nhà kinh doanh luôn cố gắng để tránh hoặc hạn chế việc vi phạm các cam kết trong hợp đồng Song, do nhiều nguyên nhân khác nhau các tranh chấp giữa các bên trong quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa là điều khó tránh khỏi Khi tranh chấp xảy ra thì vấn đề đặt ra cho các bên là làm thế nào để giải quyết các tranh chấp ấy Giải quyết tranh chấp là việc điều chỉnh các bất đồng, các xung đột dựa trên những căn cứ và bằng những phương thức khác nhau do các bên lựa chọn Về mặt pháp lý, các phương thức đó phải được pháp luật thừa nhận Theo điều 317 Luật Thương mại 2005 thì các hình thức giải quyết tranh chấp trong thương mại bao gồm: (1) thương lượng giữa các bên; (2) hòa giải giữa các bên do một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải; (3) giải quyết tại Trọng tài hoặc Tòa án.
1 Thương lượng giữa các bên
Trong đại đa số trường hợp khi bắt đầu phát sinh tranh chấp, các bên tự nguyện và nhanh chóng liên hệ, gặp gỡ nhau để thương lượng, tìm cách tháo gỡ bất đồng với mục đích chung là gìn giữ mối quan hệ kinh doanh tốt đẹp và lâu dài giữa họ.
Giải quyết tranh chấp bằng hình thức thương lượng giữa các bên rất được ưa chuộng tại một số nước, nhất là các nước châu Á như Trung Quốc, Việt Nam Có lẽ, đó là xuất phát từ quan niệm "dĩ hòa vi quý" đã ăn sâu vào trong tiềm thức của mỗi người châu Á.
Thương lượng có thể được tiến hành độc lập hoặc tiến hành cùng với quá trình tố tụng tại Tòa án hoặc Trọng tài. Đối với thương lượng độc lập: Nghĩa vụ của các bên phải tiến hành thương lượng được quy định trong điều khoản về giải quyết tranh chấp, do đó cũng phải được thực hiện nghiêm chỉnh như mọi điều khoản khác của hợp đồng.
Kết quả thương lượng được coi như một thỏa thuận mới về vấn đề tranh chấp, các bên phải thi hành tự nguyện thỏa thuận đó theo quy định của pháp luật áp dụng về nghĩa vụ thực hiện hợp đồng;
Nếu thương lượng được tiến hành trong khuôn khổ tố tụng Trọng tài hay tố tụng tư pháp, thì theo yêu cầu của các bên, trọng tài viên, thẩm phán có thể ra văn bản công nhận kết quả thương lượng Văn bản này có giá trị như một quyết định của Trọng tài hay Tòa án.
2 Hòa giải giữa các bên
Theo từ điển luật học Anh- Mỹ của Black - "Hòa giải là một quá trình giải quyết tranh chấp mang tính chất riêng tư, trong đó hòa giải viên là người thứ ba trung gian giúp các bên tranh chấp đạt được một sự thỏa thuận".
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Một số mục tiêu cơ bản cần đạt được qua hòa giải:
Thứ nhất: Bằng hòa giải để giải quyết tranh chấp một cách thân thiện nhằm tiếp tục giữ gìn và phát triển các quan hệ kinh doanh trong thời gian dài và vì lợi ích chung của cả hai bên.
Thứ hai: Bằng hòa giải có thể tập chung sự chú ý và quan tâm của các bên vào các vấn đề chính, cơ bản của nội dung tranh chấp, hạn chế tối đa sự hao phí thời gian và tiền của vào các vấn đề mang tính chất hình thức tố tụng; tăng cường sự tham gia trực tiếp và khả năng quan sát của các nhà kinh doanh đối với quá trình giải quyết cũng như đối với kết quả giải quyết tranh chấp.
Một điều quan trọng mà các nhà kinh doanh rất quan tâm là khả năng của họ kiểm soát được việc sử dụng các tài liệu, chứng cứ có liên quan để giải quyết tranh chấp nhưng vẫn trong phạm vi bảo vệ bí mật kinh doanh- một yếu tố nhạy cảm đối với họ Điều này sẽ không thực hiện được khi tiến hành tố tụng tại Tòa án theo nguyên tắc công khai, tranh tụng và theo các quy tắc về thu thập chứng cứ trong tố tụng tư pháp.
Một số nguyên tắc hòa giải tranh chấp trong kinh doanh, thương mại:
- Hòa giải phải được dựa trên tự do ý chí của các bên tranh chấp về phương pháp, quy trình, lựa chọn hòa giải viên, tự do trong thỏa thuận, đề xuất giải pháp hay thỏa thuận chấp nhận ý kiến giải quyết do hòa giải viên đưa ra cũng như khi quyết định chấm dứt hòa giải để chuyển sang sử dụng các phương pháp giải quyết tranh chấp khác;
- Hòa giải chủ yếu theo nguyên tắc "khách quan, công bằng, hợp lý";
- Hòa giải sẽ lập tức chấm dứt nếu hai bên không đạt được thỏa thuận hoặc nếu một trong hai bên không muốn tiếp tục hòa giải.
* Hiệu lực của kết quả hòa giải: Tính chất tự nguyện của hòa giải dẫn đến những hạn chế về hiệu lực của thỏa thuận hòa giải và hiệu lực của thỏa thuận giải quyết bằng hòa giải Thỏa thuận hòa giải không có tính chất bắt buộc như thỏa thuận Trọng tài, do đó, trên thực tế không có Tòa án nước nào lại ra lệnh đình chỉ vụ kiện vì lý do một bên không thực hiện thỏa thuận hòa giải.
Thỏa thuận giải quyết bằng hòa giải không bắt buộc thi hành như phán quyết của Tòa án hay của Trọng tài Hiệu lực cao nhất của thỏa thuận giải quyết bằng hòa giải chỉ giống như một điều khoản hợp đồng ràng buộc các bên. Để phát huy các ưu điểm hòa giải và tăng cường các cơ hội lựa chọn sử dụng hòa giải đồng thời nâng cao hiệu lực của hòa giải thì có thể sử dụng kết hợp hòa giải với các phương pháp giải quyết tranh chấp khác như: Kết hợp thương lượng và hòa giải với Trọng tài hay hòa giải kết hợp với tố tụng tư pháp.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
3 Giải quyết tranh chấp theo thủ tục Trọng tài
Theo từ điển luật học Black "Trọng tài là quá trình giải quyết tranh chấp do các bên tự nguyện lựa chọn, trong đó bên thứ ba trung lập (trọng tài viên) sau khi nghe các bên trình bày sẽ ra một quyết định có tính bắt buộc đối với các bên tranh chấp".
Như vậy có thể hiểu Trọng tài là phương pháp giải quyết tranh chấp bằng cách giao vấn đề tranh chấp cho người thứ ba là các trọng tài viên để họ xét xử và ra quyết định cuối cùng trong trường hợp các bên không dàn xếp được với nhau mà lại không muốn đưa vụ tranh chấp ra xét xử tại tòa án.
THỰC TIỄN KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP DỊCH VỤ CAO CƯỜNG
TỔNG QUAN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP DỊCH VỤ CAO CƯỜNG
I TỔNG QUAN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP DỊCH VỤ CAO CƯỜNG
1 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường
Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường là một doanh nghiệp ngoài quốc doanh được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh số 0403000014 ngày 13 tháng 5 năm 2002 do Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh Hải Dương cấp.
Theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, Công ty có tên chính thức:
CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP DỊCH VỤ CAO CƯỜNG
Tên giao dịch: Cao Cuong Industrial- Services Joint Stock Company
Tên viết tắt: Cao Cuong JSC Địa chỉ trụ sở chính: Số 79 Trần Hưng Đạo, Thị trấn Phả Lại, huyện Chí Linh, tỉnh Hải Dương Điện thoại: 0320.881.288 Fax: 0320.881.288- 881.123
Vốn điều lệ: 5.550.000.000 đồng Việt Nam ( Năm tỷ năm trăm năm mươi triệu đồng) Năm cổ đông sáng lập.
Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường là một pháp nhân, hạch toán kinh tế độc lập, được mở tài khoản tại ngân hàng, có con dấu riêng để hoạt động và có điều lệ tổ chức hoạt động của Công ty.
Tài khoản của công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường được mở tại Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Phả Lại-Chí Linh-Hải Dương số 46110000001021.
Mục tiêu kinh doanh của Công ty được ghi trong Điều 9 Điều lệ Công ty là: Không ngừng phát triển các hoạt động sản xuất, kinh doanh, thu lợi nhuận tối đa, tạo việc làm ổn định, cải thiện điều kiện làm việc, nâng cao thu nhập và đời sống của người lao động, bảo đảm lợi ích
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 cho các cổ đông và làm tròn nghĩa vụ đối với Nhà nước theo luật định, thực hiện chủ trương phát triển kinh tế nhiều thành phần của Đảng, Nhà nước và của địa phương, góp phần tạo ra sản phẩm cho xã hội và thực hiện mục tiêu kinh tế xã hội khác.
Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường nằm trên địa bàn thị trấn Phả Lại, huyện Chí Linh, tỉnh Hải Dương, rất gần công ty cổ phần nhiệt điện Phả Lại nên rất thuận lợi cho ngành nghề kinh doanh của Công ty theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và theo Điều
10 Điều lệ Công ty là:
+ Vận tải hàng hoá bằng đường thuỷ, đường bộ trong nước;
+ Sản xuất và mua bán vật liệu xây dựng;
+ Sản xuất, mua bán xỷ than, than, chất đốt;
+ Xây dựng công trình dân dụng, công nghiệp, san lấp mặt bằng công trình;
+ Kinh doanh khách sạn, lữ hành nội địa, thương mại dịch vụ;
+ Mua bán hàng bách hoá.
Cũng theo Điều 10 Điều lệ Công ty quy định: Khi kinh doanh các ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có điều kiện, có vốn pháp định, hoặc có chứng chỉ hành nghề thì Công ty được kinh doanh các ngành nghề đó khi có đủ điều kiện, có đủ vốn hoặc được cấp chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật.
Phạm vi hoạt động kinh doanh của Công ty là: Trên địa bàn tỉnh và các địa phương khác trong nước Hội đồng quản trị xem xét, quyết định và tiến hành các thủ tục báo cáo với cơ quan Nhà nước về việc mở rộng, thu hẹp hoặc thay đổi phạm vi ngành, nghề kinh doanh cho phù hợp với tình hình cụ thể, đồng thời phải báo cáo với cuộc họp Đại hội đồng cổ đông gần nhất.
Công ty bắt đầu đi vào hoạt động từ tháng 7 năm 2002 đến nay đã không ngừng tăng trưởng, phát triển cả về quy mô lẫn tổ chức Khi mới thành lập vốn điều lệ của Công ty là: 5.550 (triệu đồng) thì sau hơn một năm hoạt động số vốn điều lệ của Công ty đã là 12.650(triệu đồng).
Có được kết quả đó là do ban quản lý Công ty với những hoạch định chiến lược rõ ràng, cùng với các kế hoạch triển khai từng năm chi tiết, Công ty đã từng bước ổn định, phát triển, bước đầu đã đạt được những thành công nhất định Khi mới thành lập năm 2002, Công ty chỉ có hai đơn vị trực thuộc là: Nhà máy sản xuất vật liệu xây dựng Phả Lại; xí nghiệp vận tải thuỷ bộ và một cảng xếp dỡ hàng hoá, thì đến nay Công ty đã có tới năm đơn vị trực thuộc là: Nhà máy sản xuất vật liệu xây dựng Phả Lại, xí nghiệp vận tải thuỷ bộ, nhà máy sản xuất Tro Bay Phả Lại, khách sạn 2 sao- Phả Lại, khách sạn 3 sao- Sao Đỏ và một cảng xếp dỡ hàng hoá Số lao động của Công ty cũng tăng lên từ chỗ có hơn 100 công nhân thì nay Công ty có tới trên 250 công nhân Thu nhập bình quân công nhân viên Công ty năm sau cao hơn năm trước, chế độ của
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 người lao động từng bước được đảm bảo Ngành, nghề sản xuất kinh doanh của Công ty được đa dạng hoá, địa bàn hoạt động được mở rộng Sau lần thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh lần thứ nhất ngày 29/10/2003 thì ngành, nghề kinh doanh đã được mở rộng sang cả kinh doanh bất động sản (cho thuê nhà, cho thuê kho bãi, môi giới bất động sản và dịch vụ nhà đất), dạy nghề ngắn hạn (dưới 12 tháng), photocopy, mua thiết bị văn phòng, in ấn Địa bàn hoạt động của Công ty khi mới thành lập chỉ bó hẹp trong phạm vi địa phương nhưng do sản phẩm hàng hoá dịch vụ của Công ty luôn đảm bảo chất lượng như cam kết nên địa bàn hoạt động của Công ty đã vươn ra khắp các tỉnh miền Bắc Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường là đơn vị lớn nhất trong lĩnh vực sản xuất Tro Bay hiện nay để làm phụ gia cho bê tông ít toả nhiệt, bê tông khối lớn, bê tông thuỷ công, bê tông đầm lăn, bê tông mác cao và sản xuất vật liệu nhẹ Các đơn vị đang sử dụng sản phẩm Tro Bay của công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường thường xuyên hiện nay có: Tổng công ty sông Đà, Tổng công ty xây dựng Hà Nội, Công ty cổ phần vật liệu xây dựng sông Đáy, Dự án thuỷ điện Sơn La, Dự án nhiệt điện Quảng Ninh, Nhà máy bê tông Xuân Mai, Nhà máy bê tông Toàn Vượng Bên cạnh ngành, nghề sản xuất kinh doanh được đa dạng hoá, địa bàn hoạt động được mở rộng thì tổ chức Công ty được kiện toàn và phát triển, thu hút được nhiều tổ chức, cá nhân, các nhà khoa học, chuyên gia kinh tế, pháp luật tham gia hợp tác đầu tư góp vốn, kinh nghiệm, công nghệ vào đơn vị Các tổ chức đoàn thể chính trị tại Công ty đang được kiện toàn như: chi bộ Đảng, Đoàn thanh niên, Công đoàn đem lại đời sống văn hoá tinh thần cho toàn thể cán bộ công nhân viên của Công ty.
2 Cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý của công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường
Theo quy định của luật doanh nghiệp về cơ cấu tổ chức quản lý đối với công ty cổ phần và theo điều 30 Điều lệ Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường thì cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường bao gồm:
+ Đại hội đồng cổ đông;
+ Tổng giám đốc và bộ máy giúp việc.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Tổng giám đốc Đại hội đồng cổ đông
Ban kiểm soát phòng Văn
KCS Phòng hành chính tổ chức
Phòng kỹ thuật máy Nhà xuất vật sản liệu xây dựng nghiệp Xí vận tải thuỷ bộ
Nhà máy xuất sản BayTro
Khách sạn 2 sao-Phả Lại
Khách sạn 3 sao-Sao Đỏ cảng Bến xếp dỡ hàng hoá
SƠ ĐỒ BỘ MÁY QUẢN LÝ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
- Đại hội đồng cổ đông: Bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của Công ty Đại hội đồng cổ đông có các quyền và nhiệm vụ theo quy định của pháp luật và theo mục 2 từ Điều 32 đến Điều 41 Điều lệ Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường.
- Hội đồng quản trị: Là cơ quan quản lý Công ty, có toàn quyền nhân danh Công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của Công ty trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị gồm 05 thành viên, trong đó có 01 chủ tịch, 01 phó chủ tịch và 03 uỷ viên Các quyền và nhiệm vụ của Đại hội đồng cổ đông được quy định tại mục 3 từ Điều 42 đến Điều 47 Điều lệ công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường.
- Ban kiểm soát: Là cơ quan kiểm soát của Công ty bao gồm 03 thành viên, làm việc theo chế độ kiêm nhiệm, trong đó có ít nhất một thành viên có chuyên môn về kinh tế; Ban kiểm soát bầu một thành viên làm trưởng ban, trưởng Ban là cổ đông Công ty, Ban kiểm soát có nhiệm kỳ là 03 năm, thành viên Ban kiểm soát có thể được bầu lại Quyền và nhiệm vụ của ban kiểm soát được quy định tại mục 5 từ Điều 49 đến điều 51 Điều lệ Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường.
- Tổng giám đốc và bộ máy giúp việc:
MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ
ĐÁNH GIÁ CHUNG VIỆC ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN CÔNG NGHIỆP DỊCH VỤ CAO CƯỜNG
Trong thời gian thực tập tại công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường, qua quá trình nghiên cứu, tìm hiểu việc áp dụng những quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá tại Công ty, bên cạnh những thành tựu mà Công ty đạt được cũng phải kể đến những khó khăn mà Công ty còn gặp phải.
Sau đây là đánh giá chung về tình hình áp dụng pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá tại công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường.
1 Những kết quả đạt được
Nền kinh tế Việt Nam trong những năm qua có nhiều bước phát triển đáng kể Tốc độ tăng trưởng GDP trong ba năm gần đây đều đạt trên 8,5% Tình hình chính trị - xã hội ổn định đã tạo môi trường kinh doanh thuận lợi cho các doanh nghiệp.
Năm 2006 chứng kiến nhiều sự kiện quan trọng tác động đến các sự phát triển kinh tế và vị thế của Việt Nam trên trường quốc tế Thứ nhất, bộ máy chính phủ mới với quan tâm cao trong cải cách bộ máy hành chính, chống tham nhũng, đưa đất nước thoát ra khỏi danh sách các nước chậm phát triển Thứ hai, Việt Nam trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức thương mại thế giới - WTO và Việt Nam tổ chức thành công Hội nghị Thượng đỉnh APEC lần thứ 14 Việc trở thành thành viên của WTO là điều rất quan trọng, nó ảnh hưởng đến toàn nền kinh tế Việt Nam trong những năm tới WTO là tổ chức đóng góp quan trọng cho sự phát triển thế giới, bảo vệ các nước nhỏ và yếu trước hành động về chính sách thương mại mang tính phân biệt của những nước lớn và có quyền lực Điều này thể hiện qua các điều luật đối xử quốc gia, theo đó các thành viên WTO sẽ có quyền tiếp cận giống nhau vào cùng một thị trường, các nhà cung cấp nước ngoài sẽ được đối xử bình đẳng với các nhà cung cấp trong nước trong môi trường kinh doanh thông thoáng, thuận lợi, trên toàn hệ thống Tổ chức Thương mại thế giới Gia nhập WTO, cơ hội dành cho nền kinh tế Việt Nam là vô cùng to lớn, cơ hội được mở rộng thị trường, cơ hội
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 được đối xử bình đẳng như các nước trong quan hệ thương mại, cơ hội được phân bổ nguồn lực trong nước hiệu quả, và cơ hội lấy sức ép cạnh tranh làm vũ đài sàng lọc "kẻ yêú" Ngoài ra, Hoa Kỳ thông qua Quy chế Quan hệ thương mại bình thường vĩnh viễn - PNTR - với Việt Nam, đánh dấu một mốc mới trong quan hệ song phương.
Với chính sách mở cửa nền kinh tế, tăng cường tự do hoá thương mại, Nhà nước cho phép các doanh nghiệp chủ động trong tìm kiếm và ký kết hợp đồng.
Nhà nước cũng kịp thời ban hành các văn bản pháp luật có liên quan đến hoạt động thương mại làm cơ sở cho việc ký kết và thực hiện hợp đồng Nhà nước cũng quan tâm đến việc đào tạo đội ngũ cán bộ chuyên môn am hiểu luật pháp thể hiện qua việc thành lập các trường đại học và đưa môn pháp luật kinh tế vào hệ thống các môn học bắt buộc của các trường Kinh tế, Thương mại, Ngoại thương…
Bên cạnh đó việc cải cách thủ tục hành chính của Nhà nước Việt Nam đã tạo điều kiện thuận lợi cho công tác ký kết và thực hiện hợp đồng tại doanh nghiệp Nhà nước thực hiện nhiều chính sách nhằm phát triển kinh tế địa phương, có chính sách ưu tiên cho các doanh nghiệp đầu tư phát triển sản xuất ở những vùng kinh tế khó khăn, vùng sâu, vùng xa…như: chính sách miễn giảm thuế thuê đất, thuế thu nhập doanh nghiệp…
Trong năm 2006, nhiều đạo luật liên quan đến hoạt động sản xuất kinh bắt đầu có hiệu lực, có xu hướng tạo điều kiện cho môi trường kinh doanh ở Việt Nam thông thoáng hơn, hiệu quả hơn, đó là: Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Hải quan; Luật Du lịch; Luật kiểm toán nhà nước; Bộ luật hàng hải Việt Nam; Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật thuế tiêu thụ đặc biệt và Luật thuế giá trị gia tăng, Luật doanh nghiệp 2005; Luật đầu tư 2005… Đặc biệt là việc Quốc hội thông qua Luật Thương mại 2005 được coi là một sự kiện pháp lý có ý nghĩa quan trọng Điều này được giải thích bởi hoạt động kinh doanh thhương mại cần có một văn bản pháp lý, thế nhưng Luật thương mại 1997 ngay từ khi mới được thông qua đã không đáp ứng được nhu cầu thực tiễn khách quan đó Việc Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại sửa đổi được thông qua tại kỳ họp thứ 7 Quốc hội khoá XI và Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 hết hiệu lực kể từ ngày 1.1.2006 đã đặt dấu chấm hết cho thời kỳ, khi mà một quan hệ hợp đồng cùng một lúc có thể được điều chỉnh bởi các quy định trong ba văn bản pháp luật khác nhau.
Những thành công mà pháp luật về hợp đồng thương mại đạt được trong thời gian qua là rất lớn Nó tạo điều kiện thuận lợi cho việc ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá tại các doanh nghiệp nói chung và tại công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường nói riêng.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
1.2 Về phía công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường
Những kết quả tốt đẹp mà công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường đạt được bên cạnh những thuận lợi mà Nhà nước và pháp luật đem lại phải kể đến những yếu tố thuộc về chính Công ty đem lại Đó là:
Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường có một bộ máy phân cấp quản lý khoa học và hoạt động có hiệu quả là một yếu tố quan trọng thúc đẩy tiến trình ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá tại Công ty.
Công ty cổ phần công nghiệp dịch vụ Cao Cường ra đời và bắt đầu hoạt động sản xuất kinh doanh trong nền kinh tế thị trường, ý thức được tầm quan trọng của ký kết và thực hiện hợp đồng thương mại, Công ty đề ra chủ trương và biện pháp cụ thể để đẩy mạnh sản xuất, xây dựng cơ chế và quy chế khen thưởng, khuyến khích sản xuất Mặt khác, Công ty cũng đưa ra những biện pháp kỷ luật để áp dụng đối với những trường hợp vi phạm quy chế và điều lệ Công ty Do đó, Công ty có một đội ngũ công nhân và lãnh đạo làm việc nghiêm túc, hết mình, đạt hiệu quả cao.
Công ty luôn quan tâm tới các cán bộ nhân viên của mình, bởi chính họ là người đã làm nên lợi nhuận cho Công ty, thể hiện qua mức lương bảo đảm mức sống cho mỗi người Mức lương trung bình của công nhân trong Công ty không ngừng tăng qua các năm Cụ thể năm 2004 lương bình quân là 800.000 (đồng); năm 2005 là 950.000 (đồng); năm 2006 là 1.350.000 (đồng). Đó là một động lực thúc đẩy nhân viên trong Công ty phấn đấu tin tưởng vào sự thành công của Công ty hiện tại cũng như trong tương lai.
Hợp đồng mua bán hàng hoá tại Công ty thường được Công ty cho soạn thảo sẵn để giảm tối đa thời gian ký kết hợp đồng Với công việc soạn thảo này, Công ty đã tiết kiệm được nhiều thời gian phải soạn thảo chi tiết, cụ thể trong mỗi lần giao kết hợp đồng Nội dung mẫu hợp đồng mua bán hàng hoá gồm sáu điều : Điều 1 tên hàng, khối lượng và giá cả, Điều 2 ghi quy cách, chất lượng hàng hoá, Điều 3 ghi thời gian, phương thức và địa điểm giao nhận, Điều 4 ghi phương thức thanh toán, Điều 5 ghi trách nhiệm của mỗi bên, Điều 6 ghi cam kết thực hiện, trong đó có ghi cả trách nhiệm của hai bên phải thực hiện đúng hợp đồng, trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, giải quyết tranh chấp, thời gian có hiệu lực của hợp đồng, việc thanh lý hợp đồng, số bản hợp đồng và giá trị pháp lý của các bản hợp đồng Mặc dù mẫu hợp đồng mua bán hàng hoá còn chung chung, sơ sài, chưa cụ thể, chi tiết nhưng nó cũng đã tạo ra những thuận lợi nhất định trong quá trình đàm phán, ký kết hợp đồng, tạo ra sự thống nhất trong Công ty trong quá trình ký kết hợp đồng, giống như một thói quen, từ đó việc ký kết hợp đồng diễn ra nhanh,
MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN HỆ THỐNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ
1 Kiến nghị về phía Nhà nước
Báo cáo của Ban chấp hành Trung ương khoá XI tại Đại hội X của Đảng xác định: Một trong những nội dung của việc xây dựng Nhà nước pháp quyền Xã hội chủ nghĩa là: "hoàn thiện hệ thống pháp luật, tăng tính cụ thể, khả thi của các quy định trong văn bản pháp luật Xây dựng và hoàn thiện thể chế giám sát, kiểm tra tính hợp hiến và hợp pháp trong các hoạt động và quyết định của các cơ quan công quyền" Đây là vấn đề quan trọng, là yếu tố quyết định đến sự thành công của việc xây dựng Nhà nước pháp quyền Xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam và cũng là thời cơ để khoa học pháp lý và các nhà lập pháp thực hiện sứ mệnh lịch sử mà Đảng và nhân dân giao phó, sớm làm cho đất nước ta có một hệ thống pháp luật hoàn thiện, góp phần vào sự phát triển bền vững của đất nước trong thời kỳ mới.
Trong xu thế quốc tế hoá hiện nay, mở cửa nền kinh tế là là một yêu cầu tất yếu để hội nhập vào nền kinh tế thế giới Trong quá trình mở cửa, bên cạnh những yếu tố tích cực còn tồn tại nhiều yếu tố ảnh hưởng tiêu cực đến sự phát triển kinh tế, xã hội Chính vì vậy, những chính sách của Nhà nước phải luôn kịp thời, đúng hướng và phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội của đất nước đặt trong mối tương quan với thế giới, nhằm tạo điều kiện phát huy mọi tiềm năng, thế mạnh của các thành phần kinh tế trong những năm tới Trong mọi nền kinh tế thì quan hệ mua bán hàng hoá luôn đóng vai trò rất quan trọng Bởi đó là một khâu đảm bảo cho việc sản xuất được diễn ra suôn sẻ - hàng sản xuất ra được tiêu thụ Quan hệ mua bán hàng hoá ngày nay có vai trò càng quan trọng Vì quan hệ này không chỉ diễn ra hạn hẹp giữa những người có cùng quốc tịch, trong cùng địa phương mà nó được diễn ra hết sức linh hoạt, sôi động giữa những người khác quốc tịch, giữa các quốc gia khác nhau, và giá trị hợp đồng cũng ngày một tăng. Quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá là một biểu hiện của quan hệ kinh tế Ngày nay quan hệ kinh tế được đặt nên hàng đầu Thậm chí trong các chuyến thăm của các chính khách giữa các nước khác nhau cũng để nhằm phát triển quan hệ kinh tế quốc tế, từ đó tạo nhiều cơ hội cho phát triển kinh tế trong nước và ngược lại Bởi vậy, việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hoá được ghi nhận qua hợp đồng mua bán hàng hoá là điều cần thiết Để giải quyết những tồn tại và phát huy được vai trò của quan hệ mua bán hàng hoá Đảng và Nhà nước cần phải quan tâm và đưa ra những chính sách cụ thể như sau:
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Thứ nhất: Ban hành văn bản pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá có tính ổn định và đồng bộ.
Hệ thống pháp luật muốn có hiệu lực, hiệu quả cao đều phải đảm bảo tính ổn định tương đối của nó Nếu các văn bản pháp luật có hiệu lực cao như Hiến pháp và các đạo luật thay đổi thường xuyên, người dân sẽ thiếu tin tưởng vào pháp luật, từ đó họ sẽ coi thường pháp luật và văn bản pháp luật sẽ trở thành phổ biến trong xã hội Trên thế giới ngày nay, người ta thấy có một số văn bản pháp luật tồn tại trong một thời gian khá dài Chẳng hạn Bộ luật Dân sự Napoleon đã tồn tại được trên 200 năm Cho đến nay, hơn 1.000 điều trong Bộ luật này (khoảng 1/2 số điều) vẫn được giữ nguyên Tuy nhiên, để cho hệ thống pháp luật có tính ổn định cần phải có những điều kiện khách quan và chủ quan Về điều kiện chủ quan thì cần phải có một quy trình lập pháp khoa học và đúng đắn với những nhà lập pháp có trình độ cao Hiện nay, điều chỉnh lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hoá có Bộ luật Dân sự 2005, Luật Thương mại 2005 và các văn bản khác có liên quan Trong đó Bộ luật Dân sự 2005 mang tính chất là luật "khung", Luật Thương mại 2005 là luật chuyên ngành Khi áp dụng luật thì ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành trước, chỉ những vấn đề không được quy định trong luật chuyên ngành thì khi áp dụng luật sẽ áp dụng luật "khung" Nhưng đó cũng không phải là lý do thuyết phục để có sự khác nhau giữa Bộ luật Dân sự 2005 và Luật Thương mại 2005 về vấn đề phạt vi phạm hay mối quan hệ giữa hai chế tài: phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại (đã được đề cập ở phần trước) Vậy để đảm bảo sự thống nhất giữa các quy định trong Bộ luật Dân sự và Luật Thưong mại cũng như các văn bản pháp luật có liên quan khi cùng điều chỉnh một vấn đề, trong quá trình soạn thảo cần thiết phải có một người (tổ chức) làm nhiệm vụ như người cầm lái, hướng những người được giao nhiệm vụ dự thảo văn bản pháp luật phải đi theo một hướng định sẵn, có căn cứ khoa học.
Thứ hai: Ban hành văn bản pháp luật bảo đảm tính minh bạch.
Có thể hiểu tính minh bạch của pháp luật là sự quy định rõ ràng và dễ hiểu của pháp luật. Tuy nhiên, tính minh bạch của pháp luật còn được hiểu theo nghĩa rộng hơn là pháp luật phải được công bố công khai trên Công báo hoặc các phương tiện thông tin đại chúng khác để mọi người dễ dàng tìm hiểu và thực hiện Điều này đã được thực hiện nghiêm túc và triệt để trong thời gian qua bằng việc lập các trang Web của Chính phủ, Bộ, các cơ quan báo chí ở Trung ương và địa phương, Đài truyền hình, Đài tiếng nói có trách nhiệm đưa tin, đăng, phát sóng toàn văn bản hoặc nội dung cơ bản của văn bản quy phạm pháp luật Nhưng nếu việc này được làm ngay từ khi các văn bản pháp luật đó còn ở giai đoạn chuẩn bị soạn thảo thì sẽ thu hút sự quan tâm, theo dõi của đông đảo các tầng lớp nhân dân, của những người trực tiếp chịu sự điều chỉnh và của những người có liên quan, chuyên gia pháp luật quan tâm tới vấn đề đó để đóng góp ý kiến.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Có như vậy thì khi một văn bản pháp luật được ban hành mới phù hợp với thực tiễn, hạn chế tình trạng văn bản pháp luật đã có hiệu lực mà trên thực tế mọi người dường như không biết đến sự tồn tại của văn bản pháp luật đó.
Thứ ba: Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ tố tụng trọng tài thương mại, đảm bảo thống nhất với các quy định của Luật Thương mại 2005.
Trọng tài Việt Nam dưới góc nhìn của nền kinh tế thị trường đã được hình thành và bước đầu phát triển với tính chất phi chính phủ Hiện nay, việc giải quyết các tranh chấp thương mại thường được áp dụng theo thủ tục trọng tài Để đáp ứng nhu cầu của trọng tài và nền kinh tế thị trường hiện nay, ngày 25/2/2003 Quốc hội thông qua Pháp lệnh Trọng tài Thương mại Nhưng khi thực hiện Pháp lệnh Trọng tài Thương mại đã bộc lộ nhiều bất cập cần phải xem xét Do tính chất quan trọng của Pháp lệnh Trọng tài Thương mại trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại nên pháp luật tài phán trọng tài ở Việt Nam cần được hoàn thiện ở những nội dung cơ bản sau:
Một là: Sửa đổi một số nội dung cụ thể trong Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003 cho phù hợp, tránh mâu thuẫn với quy định của Bộ luật tố tụng Dân sự 2004 Ví dụ 1: Khoản 2 Điều
30 Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003 quy định: "Trong trường hợp toà án quyết định vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền của Hội đồng Trọng tài, vụ tranh chấp không có thoả thuận Trọng tài hoặc thoả thuận vô hiệu thì Hội đồng Trọng tài ra quyết định đình chỉ giải quyết vụ tranh chấp Nếu không có thoả thuận khác,các bên có quyền khởi kiện ra toà án theo quy định tại Điều 21 của Pháp lệnh này nhưng không tính thời gian từ ngày nguyên đơn khởi kiện tại Trọng tài đến ngày toà án ra quyết định tại Điều này" Điều này là không hợp lý, bởi sau khi toà án xác định Trọng tài không có thẩm quyền giải quyết vụ tranh chấp thì đương sự khởi kiện tại toà án thì phải áp dụng thời hiệu theo Bộ luật Tố tụng Dân sự chứ không thể áp dụng thời hiệu được quy định tại Điều 21 Pháp lệnh Trọng tài Thương mại bởi hai lý do: Pháp lệnh Trọng tài Thương mại không thể áp dụng cho tố tụng toà án và cách tính thời hiệu khởi kiện của Pháp lệnh Trọng tài Thương mại hoàn toàn khác cách tính thời hiệu khởi kiện trong Bộ luật Tố tụng Dân sự hiện hành Do vậy, Pháp lệnh Trọng tài Thương mại không thể chứa đựng trong đó quy định về thời hiệu khởi kiện tại toà án khi mà vụ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải quyết của toà án nhân dân như Điều 30 nêu trên.
Ví dụ 2: Các quy định tại Điều 53 và Điều 56 của Pháp lệnh Trọng tài Thương mại sử dụng khái niệm Hội đồng xét xử và khái niệm phiên toà sơ thẩm, phúc thẩm cho thủ tục xét đơn yêu cầu huỷ quyết định trọng tài là mâu thuẫn với Bộ luật Tố tụng Dân sự hiện hành và không thể thực hiện được Bởi lẽ, Điều 30 Bộ luật Tố tụng Dân sự nói đến các yêu cầu về kinh doanh
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45 thương mại, tức là một việc dân sự chứ không phải là một tranh chấp kinh doanh thương mại theo quy định ở Điều 29 Bộ luật Tố tụng Dân sự Vì vầy, theo quy định ở Điều 31 Bộ luật Tố tụng Dân sự đến Điều 318 Bộ luật Tố tụng Dân sự thì việc xem xét yêu cầu huỷ quyết định của Trọng tài không thành lập Hội đồng xét xử, không mở phiên toà mà chỉ mở phiên họp (kể cả các thủ tục sơ thẩm và phúc thẩm).
Chính vì vậy, khi xây dựng các quy định này trong Luật Trọng tài, tốt nhất là nên dẫn chiếu Bộ luật Tố tụng Dân sự để có quy định phù hợp và không gây khó khăn vướng mắc trong thực tiễn áp dụng của toà án và trọng tài, gây thiệt hại cho các bên tranh chấp.
Hai là: Về thẩm quyền của Trọng tài: Trọng tài có thẩm quyền giải quyết những tranh chấp trong kinh doanh, thương mại thuộc những hành vi thương mại được quy định tại Khoản 3 Điều 2 Pháp lệnh Trọng tài Thương mại khi các bên có thoả thuận giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài Các quy định này đã mở rộng phạm vi thẩm quyền Trọng tài so với trước đây rất nhiều Tuy nhiên, cách xây dựng nội dung theo hướng liệt kê nên nó lại hạn hẹp hơn khái niệm thương mại trong Luật Thương mại 2005 Luật Thương mại 2005 thừa nhận cả những chủ thể không có đăng ký kinh doanh nhưng tham gia hoạt động có mục đích lợi nhuận thì tranh chấp đó cũng là tranh chấp thưong mại Như vậy, rõ ràng đã có sự bất cập về khái niệm thương mại - cơ sở xác định thẩm quyền trọng tài giữa Pháp lệnh Trọng tài Thương mại với Luật Thương mại và đương nhiên về nguyên tắc Pháp lệnh Trọng tài Thương mại phải hoàn thiện để phù hợp với Luật Thương mại về vấn đề này nếu không muốn tạo ra những bất cập cho thực tiễn giải quyết tranh chấp tại các Trung tâm Trọng tài khi xác định hiệu lực của thoả thuận Trọng tài.
Ba là: phải sớm ban hành Luật về Trọng tài trên cơ sở hoàn thiện Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003 Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003 sau một thời gian được áp dụng trong thực tiễn đã thể hiện nhiều vướng mắc, chưa có sự thống nhất với Bộ luật Tố tụng Dân sự và Luật Thương mại về các vấn đề liên quan đến Trọng tài Do đó việc xây dựng Luật Trọng tài ở thời điểm hiện nay là điều tất yếu phải làm để có một cơ chế pháp lý tương ứng giữc các hình thức tài phán trong nước, đồng thời quảng bá rộng rãi Trọng tài Việt Nam trong khu vực và trên thế giới Luật Trọng tài Việt Nam cần thừa nhận các nguyên tắc cơ bản của Trọng tài đã được áp dụng rộng rãi ở các nước và phải đáp ứng được yêu cầu trong hoạt động kinh doanh như bí mật kinh doanh, linh hoạt, nhanh gọn Trong quá trình xây dựng Luật Trọng tài đương nhiên chúng ta phải tham khảo Luật Mẫu của Trung tâm Trọng tài Quốc tế năm 1985 và Quy tắc tố tụng Trọng tài của Uỷ ban về Luật Thương mại Quốc tế của Liên hợp quốc năm 1767, cũng như Luật Trọng tài của các nước có hoàn cảnh kinh tế, văn hoá, xã hội giống với Việt Nam.
SVTH: Trần Thị Mai Lớp Luật Kinh doanh K45
Trên đây là một số kiến nghị xung quanh Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003 để việc giải quyết tranh chấp bằng tố tụng Trọng tài có thể đạt hiệu quả cao.
Thứ tư: Cần phải ban hành thêm nghị định, thông tư hướng dẫn thi hành luật trong lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hoá.
Việc Việt Nam trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mại Thế giới - WTO - là một tất yếu khách quan, thể hiện sự thành công, khẳng định thế và lực của Việt Nam trên trường quốc tế Cùng với sự kiện trọng đại này sẽ là cơ hội để chúng ta thể hiện năng lực nội tại của nền kinh tế nước nhà, đồng thời trao đổi, tiếp thu kinh nghiệm từ các quốc gia thành viên khác, tăng cường sự cạnh tranh để phát triển nhanh và bền vững đất nước, tạo diện mạo mới, từng bước thay đổi, làm tăng trưởng nền kinh tế nước nhà Đây cũng sẽ là cơ hội lớn và thách thức lớn đặt ra với đội ngũ doanh nhân lãnh đạo các doanh nghiệp Việt Nam bởi không những họ hội nhập mà còn là cạnh tranh với các doanh nhân, doanh nghiệp trên toàn thế giới Điều quan trọng là các doanh nghiệp cần phải tạo được gia tốc cao hơn các đối thủ khác trên thương trường Quan trọng nhất là Nhà nước cần tạo môi trường kinh doanh thông thoáng, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp trong nước phát triển, hoạt động theo đúng quy định của WTO Vì vậy, yêu cầu cải cách hành chính, sửa đổi chính sách thuế, tài chính, đầu tư, hoạch định lại các chiến lược vĩ mô, hậu thuận cho doanh nghiệp bằng việc cung cấp thông tin, đẩy mạnh hoạt động xúc tiến thương mại, đầu tư là việc làm cấp thiết của Nhà nước cho doanh nghiệp trong thời gian này Đối với lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hoá Chính phủ nên ban hành Nghị định hướng dẫn chi tiết thi hành Luật Thương mại 2005 và Bộ Thương mại ban hành thông tư hướng dẫn Nghị định của Chính phủ để lĩnh vực hợp đồng mua bán hàng hoá được thực hiện đúng luật, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá.
