Luận văn tốt nghiệp pháp luật về hợp đồng đại lý và thực tiễn áp dụng tại công ty gạch ốp lát hà nội

Chuyên đề thực tập tốt nghiêp Mở đầu Việt Nam nỗ lực gia nhập tổ chức thương mại giới (WTO) thức trở thành thành viên thứ 150 tổ chức Trong trình đàm phán với đối tác vấn đề đặt hồn thiện hệ thống pháp luật hịa hợp với thông lệ quốc tế đáp ứng yêu cầu công khai, minh bạch, rõ ràng Trong đó, có hệ thống pháp luật kinh doanh thương mại đời Luật dân 2005, Luật thương mại 2005 Nó mở điều kiện cho cá nhân, tổ chức tham gia kinh doanh dễ dàng hơn, thể cá nhân, tổ chức có quyền tự kinh doanh không trái với quy định pháp luật Cùng với qúa trình tự kinh doanh buôn bán cá nhân, tổ chức vấn đề nảy sinh vi phạm, tranh chấp xảy nhiều Do đó, nói thực tế thể rõ thực tiễn giao kết, trình thực hợp đồng nảy sinh vấn đề rắc rối nhiều nguyên nhân khác làm cho việc giao kết, thực hợp đồng lý trở lên khó khăn, nhiều trường hợp dẫn đến tranh chấp phải đưa đến quan pháp luật quan trọng tài giải Do vậy, trình thực tập cơng ty Gạch ốp lát Hà Nội, em sâu vào tìm hiểu vấn để hợp đồng nói chung hợp đồng đại lý nói riêng cơng ty Qua q trình phân tích, tìm hiểu từ thực tiễn làm sáng tỏ vấn đề lý luận học nghiên cứu chuyên ngành luật kinh doanh Em sâu nghiên cứu đề tài: Pháp luật hợp đồng đại lý thực tiễn áp dụng Công ty Gạch ốp lát Hà Nội Kết cấu nội dung đề tài gồm chương: - Chương I Cơ sở pháp lý hợp đồng đại lý - Chương II Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng đại lý Công ty - Chương III Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý số kiến nghị Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp Chương I Cơ sở pháp lý hợp đồng đại lý I Khái quát chung hợp đồng Khái niệm, đặc điểm hợp đồng 1.1 Khái niệm Hợp đồng thỏa thuận bên nhằm làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý Trong xã hội loài người hoạt động giao lưu với cá nhân, tổ chức thông qua trao đổi, thỏa thuận xác lập quyền nghĩa vụ nhằm thỏa mãn nhu cầu, lợi ích bên tham gia mối quan hệ thể cụ thể hình thức pháp lý hợp đồng Hợp đồng thỏa thuận bên bình đẳng với nahu, làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ bên quan hệ pháp luật định 1.2 Đặc điểm  Địa vị pháp lý Nhìn chung quan hệ hợp đồng xét mặt địa vị pháp lý bình đẳng tức bên tham gia quan hệ hợp đồng có lực hành vi dân sự, không bị truy cứu trách nhiệm hình sự, khơng bị Tịa án tước quyền hành nghề Hoặc khơng có lực hành vi dân lực hành vi dân tham gia quan hệ pháp luật có người đại diện người giám hộ quan hệ pháp luật chấp nhân Nó điều kiện quan trọng mặt chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật để từ đso tránh rủi ro pháp lý việc giao kết, thực hợp đồng  Sự thỏa thuận Hợp đồng luôn phải biểu thỏa thuận bên, bình đẳng với Quá trình hình thành hợp đồng thực chất trình mà bên bàn bạc, thương lượng đến thỏa thuận cho thấy bên tự bày tỏ quan điểm mình, đưa ý kiến bày tỏ để đến thỏa thuận ý chí bên Hợp đồng thể đúng, trung thành ý chí bên, có yếu tố mang tính chất lừa dối, hiều theo nhiều nghĩa làm cho đối tác hiểu theo Sinh viên: Nguyễn Bá Tồn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp hướng khác, ép buộc khơng cơng nhân Sự thỏa thuận hợp đồng không trái với pháp luật, đạo đức xã hội Hình thức hợp đồng, giao kết lời nói, văn hành vi cụ thể Khi pháp luật không quy định loại hợp đồng phải giao kết hình thức định.Có thể nói, pháp luật chủ thể tham gia quan hệ pháp luật tự lựa chọn hình thức hợp lý, thuận lợi cho trình giao kết, tránh rủi ro pháp lý xảy vi phạm, tranh chấp Ngồi ra, hình thức hợp đồng cịn áp dụng thói quen, tập qn, thơng lệ liệu Trong đó, thói quen quy tắc xử có nội dung rõ ràng hình thành lặp lặp lại nhiều lần thời gian dài bên, bên thừa nhận đề từ xác định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Khi thói quen thừa nhận rộng rãi hoạt động thương mại vùng, miền lĩnh vực, có nội dung rõ ràng bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên Quyền nghĩa vụ bên Các bên hợp đồng có quyền nghĩa vụ pháp lý định Quyền nghĩa vụ hợp đồng bên thỏa thuận Tuy nhiên, quyền nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội Quyền nghĩa vụ bên quy định luật điều khoản mà bên thỏa thuận hợp đồng thêm cụ thể, rõ ràng, pháp luật cơng nhận bảo vệ, có giá trị pháp lý Hợp đồng pháp luật công nhận, bên phải thực Tuy nhiên bên khơng thực đơn phương khơng thực bên tự thương lượng, hịa giải trước muộn cần có can thiệp pháp luật giải tranh chấp xảy đường Tịa án, Trọng tài.Tóm lại quan hệ pháp luật quyền bên nghĩa vụ bên ngược lại, tạo quan hệ ràng buộc bên quan hệ pháp luật Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp Phân loại hợp đồng Nếu nhìn tổng thể mối quan hệ xã hội, giao dịch đa dạng, phụ thuộc vào mục đích, lợi ích mối quan hệ mà chủ thể tham gia giao dịch mong muốn Từ đó, phân biệt loại hợp đồng người phân số nhóm loại hợp đồng có đặc trưng khác nhau, chủ yếu khác đối tượng chủ thể loại hợp đồng đó, có hình thức hợp đồng khác 2.1 Theo tính chất, nghĩa vụ bên Đó việc xác lập nghĩa vụ bên hợp đồng chủ yếu chia thành loại hợp đồng chủ yếu, theo điều 406 Bộ luật dân 2005: - Hợp đồng song vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ - Hợp đồng đơn vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ - Hợp đồng hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng phụ - Hợp đồng phụ hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng - Hợp đồng lợi ích người thứ ba hợp đồng mà bên giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ người thứ ba hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ - Hợp đồng có điều kiện hợp đồng mà việc thực phụ thuộc vào việc phát sinh, thay đổi chấm dứt kiện định Khi chưa đủ điều kiện hợp đồng có hiệu lực pháp lý mà bên muốn có hiệu lực pháp lý bên phải làm thủ tục khác theo quy định pháp luật Ngoài hợp đồng hiểu theo cách phân chia là: - Hợp đồng giá hợp đồng mà bên thực nghĩa vụ biết quyền tương ứng nhận - Hợp đồng khơng giá hợp đồng mà bên thực nghĩa vụ khơng biết trước nhận - Hợp đồng thương lượng hợp đồng hình thành hai bên có trao đổi, bàn bạc với Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp - Hợp đồng không thương lượng hợp đồng bên khơng có điều kiện để thương lượng, bày tỏ ý kiến mình, điều kiện hợp đồng có sẵn bên đưa ra, bên có quyền đồng ý ký, khơng đồng ý khơng xác lập hợp đồng 2.2 Theo lĩnh vực điều chỉnh pháp luật + Hợp đồng dân Theo điều 388 Bộ Luật dân 2005 hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.Hình thức giao kết: điều 401 Bộ Luật dân 2005 Hình thức giao kết lời nói, thực chủ yếu qua tín nhiệm giao dịch thực giao dịch đơn giản, có tính phổ thơng, đối tượng giao dịch có giá trị thấp như: mua thực phẩm để tiêu dùng Ở hình thức nội dung hợp đồng thường hiểu thành thơng lệ, tập qn có sẵn, việc trao đổi thỏa thuận chủ yếu giá đối tượng giao dịch Hình thức giao kết xác lập văn bản, thể chủ yếu giao dịch phức tạp, đối tượng hợp đồng có giá trị lớn pháp luật quy định phải thực văn mua bán nhà ở, xe máy, vay tiền tổ chức tín dụng, bảo hiểm…(nhưng khơng có mục đích lợi nhuận) Tuy nhiên bên không công chứng chứng thực hợp đồng có giá trị pháp lý không bị coi vô hiệu trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Ngồi ra, pháp luật có quy định bắt buộc phải cơng chứng, chứng thực điều kiện nhằm làm cho hợp đồng có giá trị pháp lý cao Hình thức giao kết hợp đồng hành vi cụ thể Thông thường dạng quy ước hình thành sỏ thông lệ mà bên chấp nhận Nội dung hợp đồng dân sự, hợp đồng dân dự kiến hình thức phải bảo đảm có điều khoản quy định nội dung chủ yếu, bản, mà thiếu khơng thể giao kết Tuy nhiên, tùy loại hợp đồng có hợp đồng nội Sinh viên: Nguyễn Bá Tồn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp dung chủ yếu văn pháp luật quy định cụ thể việc đưa hợp đồng mẫu quan pháp luật đưa ra, điều dễ doanh nghiệp đến việc giải giấy tờ có liên quan việc thỏa thuận Ngồi ra, pháp luật khơng quy định cụ thể bên thỏa thuận nội dung chủ yếu hợp đồng chủ yếu có nội dung (theo điều 402 Bộ Luật dân 2005): - Đối tượng hợp đồng tài sản phải giao, công việc phải làm làm; - Số lượng, chất lượng; - Giá, phương thức toán; - Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng; - Quyền, nghĩa vụ bên; - Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; - Phạt vi phạm hợp đồng; - Các nội dung khác; Với nội dung bên thoả thuận thêm điều khoản phụ Ví dụ phụ lục hợp đồng Tuy nhiên quy định điều khoản thêm khơng trái với pháp luật trái đạo đức xã hội Theo điều 408 Bộ Luật dân 2005 quy định phụ lục hợp đồng thì: kèm theo hợp đồng có phụ lục để quy định chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục hợp đồng không trái với nội dung hợp đồng Trong trường hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thoả thuận khác Trong trường hợp bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi + Hợp đồng kinh doanh thương mại coi hoạt động mà bên quan hệ hợp đồng nhằm mục đích lợi nhuận, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác ( theo điều Luật thương mại 2005) Về hình thức: hợp đồng kinh doanh thương mại nói chung giống hợp đồng dân Hai bên giao kết tài liệu công văn, điện báo, đơn chào hàng, đơn đặt hàng Ngoài ra, Luật thương mại 2005 có quy định rõ ràng cụ thể khoản điều 3: thói quen hoạt động thương mại quy tắc xử có nội dung rõ ràng hình thành lặp lặp lại nhiều lần thời gian dài bên, bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng thương mại Khoản điều Luật thương mại 2005 tập quan thương mại thói quen thừa nhận rộng rãi hoạt động thương mại vùng, miền lĩnh vực thương mại, có nội dung rõ ràng bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại Ngoài ra, khoản 15 điều Luật thương mại 2005 quy định thông điệp liệu hình thức khác theo quy định pháp luật: thông điệp liệu thông tin tạo gửi đi, nhận lưu giữ phương tiện điện tử ví dụ gửi Email, Fax…Do tạo thoả thuận lợi cho việc trao đổi buôn bán, mà với phát triển mạnh công nghệ thông tin tạo giá trị gia tăng bên thoả thuận với cần vài thao tác bàn phím,sử dụng internet để trao đổi mua bán với Về nội dung, hợp đồng kinh doanh thương mại giống hợp đồng dân Tuy nhiên, đặc thù hàng hố dịch vụ có số lượng, khối lượng lớn nên tính chất phức tạp địi hỏi ngồi nội dung cụ thể hoá chi tiết hoá thoả thuận thường hai bên thoả thuận đưa nội dung hợp đồng nhiều hơn, đòi hỏi chặc chẽ hơn, xác mà thể sau: chất lượng, chủng loại, quy cách, tính đồng sản phẩm, hàng hoá yêu cầu kỹ thuật cơng việc Do đó, phâm biệt hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại cần ý ba đặc điểm: Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp - Chủ thể việc chủ thể xác lập quan hệ hợp đồng giúp phân biệt đâu hợp đồng dân đâu hợp đồng kinh doanh thương mại - Mục đích lợi nhuận: vào mục đích việc ký hợp đồng có hay khơng có lợi nhuận(hay mục đích lợi nhuận) giúp phân biệt hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại Chủ thể hợp đồng dân cá nhân, tổ chức hợp đồng kinh doanh thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh - Về mục đích giao dịch: hợp đồng dân khơng có mục đích lợi nhuận cịn hợp đồng kinh doanh thương mại có mục đích kinh doanh có lợi nhuận tham gia hợp đồng thương mại hai bên có mục đích lợi nhuận, cịn trịng hợp đồng dân có bên mang tính lợi nhuận cịn bên khơng hai bên khơng có mục đích lợi nhuận + Hợp đồng lao động, thoả thuận người lao động người sử dụng lao động việc làm có trả lương, điều kiện lao động quyền nghĩa vụ bên Nó thể thoả thuận tự nguyện người lao động người sử dụng lao động đặc điểm chung loại hợp đồng Hợp đồng lao động ký kết văn phải làm thành hai bên giữ bản, số cơng việc có tính chất tạm thời mà thời hạn ba tháng, cơng việc có tính chất giúp việc gia đình bên giao kết miệng bên phải tuân theo quy định pháp luật lao động Nội dung hợp đồng lao động chủ yếu là: - Công việc phải làm; - Thời làm việc, thời nghỉ ngơi; - Tiền lương, địa điểm làm việc; - Thời hạn hợp đồng, điều kiện an toàn lao động, vệ sinh lao động; - Các chế độ BHXH, BHYT, chế độ nghỉ ốm đau, chế độ đãi ngộ (du lịch, khen, thưởng); Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp - Trách nhiệm bên mà người lao động phải đảm nhiệm theo nghề chuyên môn chức trách định Trên cho thấy rõ hợp đồng lao động có đặc điểm riêng biệt so với hợp đồng dân hợp đồng kinh doanh thương mại Đó hàng hố sức lao động người lao động, giá tiền lương, tiền cơng mà người lao động người sử dụng lao động thoả thuận không thấp mức quy định tối thiểu Nhà nước quy định 450.000 đồng/tháng Không đủ người lao động bù đắp nhu cầu cần thiết cho thể việc lượng bỏ cho cơng việc mà cịn phải có nhu cầu tích luỹ khác cho thân ngồi nhu cầu cần thiết (ăn ở, mặc) ngồi chi phí sinh hoạt thiết yếu mà người phải có II Hợp đồng đại lý Khái niệm, đặc điểm hợp đồng đại lý 1.1 Khái niệm Đại lý thương mại ghi nhận Luật thương mại 2005 Trước đó, văn pháp luật Việt Nam quy định loại đại lý thực lĩnh vực kinh doanh đại lý mua bán hàng hoá, đại lý tàu biển, đại lý bảo hiểm, đại lý dịch vụ bưu điện, đại lý du lịch lữ hành… Sau đây, vấn đề đại lý đề cập phân tích qua nguồn sau: Đại lý theo từ điển Hán - Việt: đại lý từ Hán- Việt có nguồn gốc từ tiếng hán Trong tiếng Hán “đại” có nghĩa “thay thế”; “lí” có nghĩa quản lý, thu xếp,xử lý “đại lý” hoạt động người nhận uỷ thác người khác, thay mặt cho họ để tiến hành hoạt động định Từ điển tiếng việt giải thích hoạt động,trong người thay mặt người khác để làm việc gọi đại lý Theo nghĩa này, từ đại lý đại diện có nghĩa, theo nghĩa phổ thơng khó phân biệt hoạt động đại lý với hoạt động đại diện khó phân biệt hoạt động đại lý thương mại với hoạt động đại diện thương mại.Trong thực tế, có nhiều loại hoạt động mà có người uỷ Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45 Chuyên đề thực tập tốt nghiêp quyền thay mặt người khác để hành động với danh nghĩa khác nhau, họ nhân danh người uỷ quyền họ nhân danh để hành động Theo từ điển bách khoa Việt Nam, đại lý hiểu quan hệ pháp lý, bên uỷ thác cho bên thay thực việc quản lý số cơng việc thường dùng hoạt động mua bán, giao dịch xử lý công việc theo uỷ thác đơn vị sản xuất, thương nghiệp So với “đại diện”, “đại lý” có nhiều nét giống có điểm khác “Đại lý” sử dụng lĩnh vực thương mại xuất sở hợp đồng cịn “đại diện” xuất sở hợp đồng sở pháp luật Trong quan hệ pháp lí, người đại diện hoạt động nhân danh người cử đại diện người đại lý hoạt động nhân danh quyền lợi người uỷ thác Như vậy, từ điển bách khoa Việt Nam phân biệt tương đối rõ hoạt động đại lý với hoạt động đại diện Dưới phương diện kinh tế, “đại lý”là phương thức kinh doanh, cách thức tổ chức mạng lưới kinh doanh, mạng lưới phân phố (tiêu thụ) hàng hoá, dịch vụ sở kinh doanh Trong phương thức kinh doanh đại lý, người bán mua không trực tiếp quan hệ mua bán, trao đổi hàng hoá, dịch vụ với mà phải thông qua người trung gian (bên đại lý ) Bên đại lý cầu nối để phân phối sản phẩm hàng hoá, dịch vụ bên giao đại lý cho người thứ ba Đây phương thức kinh doanh mà người thực dịch vụ (bên đại lý ) mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại sở uỷ quyền người khác Dưới phương diện pháp lí, khái niệm “đại lý”thương mại ghi nhận điều 166 Luật thương mại 2005 : “ đại lý thương mại hoạt động thương mại theo bên giao đại lý bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hố cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao Định nghĩa đại lý thương mại theo Luật thương mại 2005 thể rõ đại lý thương mại hoạt động dịch vụ thương mại hình thức thuê nhận làm dịch vụ Sinh viên: Nguyễn Bá Toàn Luật kinh doanh K45