CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG XUẤT KHẨU HÀNG HOÁ
LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG XUẤT KHẨU HÀNG HOÁ
1 Sự cần thiết và ý nghĩa của hoạt động kinh tế đối ngoại
Lịch sử phát triển kinh tế thế giới đã chứng minh rằng không một quốc gia nào có thể phát triển nhanh nếu thực hiện chính sách “đóng cửa”, tự cấp, tự túc.Những quốc gia có tốc độ phát triển cao đều là những nước biết dựa vào kinh tế đối ngoại để thúc đẩy kinh tế trong nứoc phát triển, biết sử dụng thành tựu của cuộc cách mạng khoa học kỹ thuật để hiện đại hoá nền sản xuất, biết khai thác các nguồn lực bên ngoài để phát huy nguồn lực trong nước.
Hoạt động kinh tế đối ngoại có nhiều chức năng quan trọng, nhưng có thể khái quát ở các chức năng sau:
-Tổ chức quá trình lưu thông hàng hoá, dịch vụ trong nước với nước ngoài, thoả mãn nhu cầu sản xuất và tiêu dùng của nhân dân về hàng hoá theo số lượng, chất lượng, mặt hàng, địa điểm và thời gian phù hợp với chi phí thấp.
-Thông qua quá trình lưu thông hàng hoá, ngoại thương thực hiện chức năng tiếp tục quá trình sản xuất trong khâu lưu thông.
-Thông qua hoạt động trao đổi hàng hoá trong nước với nước ngoài cũng như thực hiện các dịch vụ, ngoại thương thực hiện chức năng kết nối sản xuất với thị trường và kết nối nền sản xuất trong nước với nền kinh tế thế giới, thực hiện chính sách mở cửa nền kinh tế.
-Chuyển hoá giá trị sử dụng, làm thay đổi cơ cấu vật chất của tổng sản phẩm xã hội và thu nhập quốc dân được sản xuất trong nước, qua đó ngoại thương đáp ứng tốt mọi nhu cầu của sản xuất và đời sống, nâng cao giá trị sử dụng của người tiêu dùng.
Những chức năng trên của kinh tế đối ngoại được thực hiện thông qua hoạt động của các doanh nghiệp, của đội ngũ cán bộ kinh doanh Để thực hiện chức năng này
4 có hiệu quả kinh tế đối ngoại cần sự quản lý của nhà nước Nhà nước quản lý ngoại thương theo một cơ chế thích hợp cho từng thời kỳ phát triển.
Chính sách ngoại thương của Việt Nam
Thời kỳ trước đổi mới,từ năm 1986 tở về trước, chính sách ngoại thương của Việt Nam bị chi phối bởi nguyên tắc Nhà nước độc quyền về ngoại thương.Mọi hoạt động xuất nhập khẩu đều do các tổng công ty thuộc bộ Ngoại Thương trên cơ sở đã được cấp trên phê duyệt
Cơ chế quản lý tập trung, bao cấp đã ảnh hưởng tiêu cực đến hoạt động ngoại thương, đặc biệt là xuất khẩu, và phát triển hàng xuất khẩu.Nhằm khắc phục tình trạng trì trệ của nền kinh tế, hội nghị ban chấp hành trung ương Đảng lần VI đã đề ra một số biện pháp cải tiến cơ chế quản lý hoạt động ngoại thương, đặc biệt là quản lý xuất nhập khẩu.Thực hiện chủ trương mở cửa để hội nhập với nền kinh tế khu vực và trên thế giới trong giai đoạn từ năm 1986 đến nay với chính sách đổi mới hoạt động nền kinh tế nước ta đã có những bước biến đổi về chất Ngoại thương (đặc biệt là xuất khẩu) được đề cao, được coi là một trong 3 chương trình trọng điểm của Việt Nam.Chuyển hoạt động ngoại thương từ cơ chế tập trung, bao cấp sang hạch toán kinh doanh, mở rộng quyền kinh doanh xuất nhập khẩu trực tiếp cho các cơ sơ sản xuất thuộc các thành phần kinh tế.Thị trường ngoài nước được mở rộng theo hướng đa dạng hoá và đa phương hoá các quan hệ kinh tế đối ngoại
Chiến lược ngoại thương của Việt Nam thời kỳ 2001-2010.
Căn cứ vào đường lối kinh tế, chiến lược phát triển kinh tế xã hội năm 2001-
2010, xu hướng phát triển nền kinh tế và thị trường thế giới thập niên đầu thế kỷ XXI cũng như từ thực tiễn các nước, đại hội Đảng lần IX đã đề ra những đường lối cho hoạt động kinh tế đối ngoại Mục tiêu cho hoạt động xuất, nhập khẩu được nêu ra trong giai đoạn 2001-2010 là: Nỗ lực gia tăng tốc độ tăng trưởng xuất khẩu, góp phần đẩy nhanh CHH-HĐH tạo việc làm, thu ngoại tệ, chuyển dịch cơ cấu sản xuất theo hướng nâng cao giá trị gia tăng sản phẩm chế biến và chế tạo các sản phẩm có hàm lượng công nghệ và chất xám cao.Về nhập khẩu, chủ trương nhập khẩu thiết bị
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45 và nguyên vật liệu phục vụ sản xuất,nhất là công nghệ tiên tiến, đảm bảo cán cân thương mại ở mức hợp lý, tiến tới cân bằng kim nghạch xuất, nhập khẩu Mở rộng và đa dạng hoá thị trường, phương thức kinh doanh, hội nhập thắng lợi vào nền kinh tế khu vực và thế giới.
2.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế
Trao đổi hàng hoá, đã có lúc là hình thức chủ yếu của hoạt động thương mại quốc tế Hiện nay mặc dù có nhiều hình thức thương mại mới, nhưng trao đổi hàng hoá vẫn chiếm vị trí trung tâm trong hoạt động thương mại quốc tế, các hình thức hoạt động thương mại khác được hình thành sau này có vai trò hỗ trợ cho việc xuất, nhập khẩu hàng hoá Chính vì vậy trước đây cũng như hiện nay hợp đông mua bán hàng hoá quốc tế đóng vai trò chủ đạo trong hệ thống các hợp đồng thương mại quốc tế, đặc biệt là đối với Việt Nam trong giai đoạn hiện nay.
Việc làm rõ định nghĩa “ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế “ có ý nghĩa pháp lý và thực tế hết sức quan trọng, bởi định nghĩa này gắn liền với việc áp dụng luật để điều chỉnh quan hệ của các bên trong hợp đồng Nếu hợp đồng là hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường, (hợp đồng nội địa) thì sẽ áp dụng luật trong nước điều chỉnh, nếu là hợp đồngmua bán hàng hoá quốc tế thì nó sẽ được điều chỉnh bằng luật thương mại quốc tế.
Trong các văn bản pháp lý của Việt Nam không sử dụng thuật ngữ “ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế”, mà chỉ sử dụng thuật ngữ “ hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài” Dưới góc độ pháp lý, hai thuật ngữ “ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế” và “ hợp đồng mua bán với thương nhân nước ngoài có cùng một bản chất, đó là có sự tham gia của thương nhân nước ngoài hay nói cáh khác hợp đồng có yếu tố nước ngoài.Trong luật Thương mại 2005, điều 20 quy định: Mua bán hang hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu.
Trong Công ước LaHaye 1964 , quy định: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc
6 hàng hoá được chuyển từ nước này sang nước khác, hoặc việc trao đổi ý chí ký kết hơp đồng giữa các bên ký kết được thiết lập ở các nước khác nhau.
Công ước của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế đã gián tiếp định nghĩa khi quy định: Công ước này áp dụng đối với những hợp đồng mua bán hàng hoá dược ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại tại các nước khác nhau Ở nước ta trước đây loại hợp đồng này được thể hiên trong khái niệm “ hợp đồng mua bán ngoại thương” Điều 1,Quyết định 127-BNgT/XNK ngày 18/3/1986 của bộ ngoại thương quy định: Hợp đồng mua bán ngoại thương là những cam kết giữa một bên là tổ chức xuất nhập khẩu của Việt Nam với một bên là khách hàng nước ngoài nhằm thiết lập , thay đổi, đình chỉ,mối quan hệ nghĩa vụ và quyền lợi trong lĩnh vực mua bán trao đổi hàng hoá, mua bán phát minh sáng chế kỹ thuật, cung ứng dịch vụ gia công.
CHẾ ĐỘ KÝ KẾT HỢP ĐỒNG XUẤT KHẨU
1.Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng: Để hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có hiệu lực thì phải thoả mãn các điều kiện sau:
1.1.Điều kiện về chủ thể
Chủ thể của hợp đồng là bên mua và bên bán phải có đủ tư cách pháp lý.Về phía Việt Nam, theo nghị định 12/2006/NĐ-CP nhày 23/1/2006, phải là doanh nghiệp đã có đăng ký kinh doanh (theo thủ tục thành lập doanh nghiệp) và đăng ký mã số kinh doanh xuất nhập khẩu tại cục hải quan tỉnh thành phố Doanh nghiệp không được phép xuất, nhập khẩu những mặt hàng trong danh mục hàng cấm xuất, nhập khẩu Đối với các mặt hàng được phép xuất nhập khẩu nhưng có điều kiện thi doanh nghiệp phải xin được hạn ngạch (trường hợp hàng thuộc diện nhà nước quản lý bằng hạn nghạch) hoặc xin được giấy phép (trường hợp hàng thuộc diện nhà nước quản lý bằng giấy phép kinh doanh xuất nhập khẩu).
1.2.Điều kiện về hàng hóa
Hàng hoá-đối tượng của hợp đồng phải là hàng được phép xuất, nhập khẩu theo các văn bản pháp luật hiện hành.Theo quyết địnhcủa thủ tướng chính phủ số 12/2006/NĐ-CP ngày 23/1/2006, quy định:
- Các mặt hàng cấm xuất khẩu gồm: Vũ khí đạn dược, vật liệu nổ., trang thiết bị kỹ thuật quân sự…
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
- Các mặt hàng cấm nhập khẩu gồm: Vũ khí đạn dược, vật liệu nổ, các loại hoá chất độc…
1.3.Điều kiện về hình thức của hợp đồng Điều 27.2 Luật Thương mại Việt Nam quy đinh: Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hình thức hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Hình thức của hợp đồng phải là văn bản. Đó có thể là bản hợp đồng có chữ ký của hai bên, cũng có thể là thư từ, điện tín, điện chữ, thư điện tử,…
2.1Cách thức ký kết hợp đồng
Hợp đồng có thể ký kết bằng hai phương thức sau:
- Ký kết bằng phương thức trực tiếp (Đàm phán trực tiếp): Người đại diện có thẩm quyền của các bên gặp nhau, cùng bàn bac, thương lượng về nội dung hợp đồng, khi điều khoản cuối cùng được thống nhất các bên có thể ký trực tiếp vào hợp đồng Ưu điểm của phương thức này là các bên tham gia ký kết có điều kiện bàn bạc, thống nhất kỹ lưỡng từng điều khoản của hợp đồng, tránh được sai sót hoặc hiểu nhầm ý định của nhau.Tuy nhiên phương thức này có nhược điểm là các bên phải chịu chi phí khá lớn cho việc đi lại, ăn, ở Đàm phán trực tiếp được tiến hành trên cơ sở các bên đưa ra những đề nghị cho nhau.Các bên đưa ra yêu cầu của mình đồng thời có sự nhượng bộ phù hợp đối với các điều kiện của hợp đồng tương lai mà mình đưa ra.Trong các cuộc đàm phán thường có sự tham gia của các chuyên gia (chuyên gia kỹ thuât, luật pháp, tài chính…) và phiên dịch của cả hai bên, tuy nhiên những người nay chỉ đóng vai trò tư vấn, bởi vì chỉ có các bên mới có quyền đưa ra quyết định cuối cùng
Trong đàm phán trực tiếp, các bên phải hành động một cách trung thực, thiện chí, và phải có nghĩa vụ giữ bí mật cuộc đàm phán.
Việc tham gia đàm phán không bắt buộc các bên phải ký hợp đồng là đối tượng của đàm phán, nghĩa là một trong các bên có quyền kết thúc cuộc đàm phán trong trường hợp họ không thể đạt được mục đích của mình nếu tiếp tục cuộc đàm phán.
Trong đàm phán trực tiếp không cho phép kéo dài cuộc đàm phán mà không có chủ định ký kết hợp đồng (ví dụ, vì mục đích cản trở bên kia ký kết hợp đồng với đối thủ cạnh tranh với mình) Người nào có hành động như vậy sẽ được coi là lạm dụng lòng tin của đối tác, và được coi là thực hiện hành vi có lỗi khi ký kết hợp đồng.Khi đó bên bị thiệt hại có thể có quyền yêu cầu phía bên kia bồi thường thiệt hại.Trong trường hợp này có thể được coi như trường hợp một bên biết trước được rằng họ không thể biết thực hiện hợp dồng đã ký kết, nhưng không thông báo cho phía bên kia biết.
- Ký kết bằng phương thức gián tiếp: Các bên không nhau mà trao đổi qua qua tài liệu giao dịch như công văn, đơn đặt hàng…Nhờ những phương tiện như fax, internet, telex, các bên không cần phải gặp nhau cũng có thể ký hợp đồng một cách nhanh chóng.
2.2 Trình tự ký kết hợp đồng:
Trình tự ký hợp đồng theo phương thức gián tiếp gồm hai giai đoạn: chào hàng và chấp nhận chào hàng
2.2.1 Chào hàng: Chào hàng là đề nghị ký kết hợp đồng của một bên (bên bán hoặc bên mua) được gửi cho một người xác định hoặc một nhóm người trong đó có tối thiểu những điều kiện của hợp đồng dự kiến, có quy định và không quy định thời hạn trả lời.
Theo điều 14 Công ước Viên một đề nghị ký kết hợp đồng được coi là chào hàng nếu có đủ các điều kiện sau:
- Phải đề nghị ký kết hợp đồng.
- Phải được xác định đầy đủ chính xác Theo đó một đề nghị là đủ chính xác khi nó nêu rõ hàng hoá và ấn định số lượng, giá cả một cách trực tiếp hoặc gián tiếp quy định thể thức xác định những yếu tố này.
- Phải thể hiện được ý định của người chào hàng là sẽ bị ràng buộc trong trường hợp chào hàng được chấp nhận.Yêu cầu này thể hiển rõ sự khác biệt giữa chào hàng với quảng cáo hay yêu cầu chào hàng.
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
Một đề nghị mang tính chất chào hàng khi nó là sự thể hiện bắt buộc ký kết hợp đồng trong trường hợp có sự chấp nhận chào hàng
Chào hàng được coi là có hiệu lực khi bên được chào hàng nhận được.Chào hàng có thể được rút lại hoặc bị huỷ bỏ nếu như thông báo về sự thu hồi chào hàng đến nơi người được chào hàng trước khi người này gửi thông báo chấp nhận chào hàng (Điều 16.1 công ước Viên), hoặc thông báo về việc huỷ chào hàng đến người được chào trước hoặc cùng lúc với chào hàng (Điều 15.2 công ước Viên).
Tuy nhiên chào hàng không thể bị thu hồi hay huỷ bỏ trong trường hợp sau:
- Nếu trong chào hàng có quy định thời gian trả lời
- Trong chào hàng ghi rõ là chào hang không triệu hồi
- Nếu như người được chào hàng đã có một thời gian hợp lý để coi chào hàng như là một chào hàng không thể bị thu hồi và họ đã xử sự theo chiều hướng đó (Điều16.2 công ướcViên)
Chào hàng luôn mất hiệu lực trong các trưòng hợp:
- Bên được chào hàng thay đổi nội dung của chào hàng thì chào hàng đó được coi là một chào hàng mới
- Hết thời hạn được bên chào hàng hoặc luật pháp quy định trong chào hàng
- Chào hàng cũng mất hiệu lực nếu bị thu hồi hoặc trong trường hợp người chào hàng bị chết hay xảy ra những tình huống làm cản trở việc thực hiện hợp đồng
Chấp nhận chào hàng là thông báo của bên được chào hàng cho bên chào hàng về việc chấp nhận toàn bộ các điều kiện nêu trong chào hàng Như vậy chấp nhận chào hàng là sự thể hiện ý chí của người được chào hàng về việc đồng ý ký kết hợp đồng trên cơ sở những điều kiện nêu trong chào hàng.Chấp nhận chào hàng phải rõ ràng , không được thay đổi bất cứ một điều kiện nào của chào hàng Nếu bên nhận chào hàng yêu cầu sửa đổi bổ sung một trong những nội dung chủ yếu của chào
16 hàng thì hành vi đó dược coi là từ chối chào hàng và hình thành một chào hàng mới.Trong trường hợp sự trả lời có cjứa những thay đổi hay bổ sung nhung không làm thay đổi nội dung cơ bản của chào hàng thì vẫn được coi là chấp nhận chào hàng nếu như bên chào hàng không thông báo ngay những thay đổi này cho phía bên kia (Điều 19.2 công ước Viên).Khi đó điều kiện của hợp đồng sẽ là những điều kiện đã được thay đổi.Khoản 2, điều 19 công ước Viên quy định những thay đổi bổ sung liên quan đến giá cả, phương thức thanh toán, khối lượng và chất lượng của hàng hoá, địa điểm và thời gian giao hàng, phạm vi trách nhiệm của một bên trước bên kia cũng như thủ tục giả quyết tranh chấp được coi là những thay đổi cơ bản so với điều kiện của chào hàng.
TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG
1 Các căn cứ xác định trách nhiệm do vi phạm hợp đồng.
Trong thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế không phải lúc nào các bên cũng đạt được mục đích đề ra khi ký kết hợp đồng Điều này có nghĩa là một trong các bên không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình và gây ra thiệt hại cho phía bên kia.Trong những trường hợp này pháp luaatj tất cả các nước cũng như các văn bản pháp lý quốc tế quy định những biện pháp chế tài đối với bên vi phạm nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi cho bên bị thiệt hại.Tuy nhiên để kết luận một bên hợp đồng có vi phạm những nghĩa vụ không thì cần phải xem xét các yếu tố:
- Có hành vi không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng.
- Bên vi phạm có lỗi
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
- Thiệt hại mà bên bị vi phạm phải gánh chịu có nguyên nhân là hành vi trái pháp luật của bên vi phạm hợp đồng.
2.Các hình thức trách nhiêm pháp lý do vi phạm hợp đồng. Điều 292 của Luật Thương Mại 2005 quy định về các loại chế tài trong thương mại, và các loại chế tài này còn được quy định cụ thể trong các điều ước quốc tế
2.1.Buộc thực hiên đúng hợp đồng Điều 297 của luật Thương mại Việt Nam 2005 định nghĩa: Buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác đẻ hợp đồng đuợc thực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh. Điều 7.1.1 của PICC định nghĩa: Không thực hiện hợp đồng là việc một bên không hoàn thanh một hay nhiều nghĩa vụ của mình trong hợp đồng, kể cả việc thực hiện không đúng quy cách hoặc thực hiện chậm.
Mục 2 của PICC cũng quy định về quyền yêu cầu thực hiên hợp đồng Điều7.2.2 của PICC quy định: Khi một bên có nghĩa vụ thực hiện một công việc nhưng không thực hiện, bên kia có thể yêu cầu bên bị vi phạm thực hiện.Và theo PICC ( mục 2), thì yêu cầu này có thể là yêu cầu thanh toán, sửa chữa hoặc đổi vật…Điều 46.1, điều 47 của công ước Viên cũng có quy định tuơng tự
Buộc thực hiện đúng hợp đồng luôn là biện pháp ưu tiên thực hiện trước khi áp dụng các biện pháp khác.Người mua có quyền yêu cầu người bán thực hiện đúng nghĩa vụ hợp đồng bằng các cách sau:
+ Nếu vi phạm là chậm giao hàng thì buộc thực hiện nghĩa vụ giao hàng.
+ Nếu giao hàng thiếu thì yêu cầu phải giao đủ.
+Yêu cầu thay thế hàng hoá không phù hợp với loại hàng hoá khác nếu sự không phù hợp là nghiêm trọng.Tuy nhiên yêu cầu này chỉ có hiệu lực nếu người mua tuân thủ thời hạn thông báo do các bên thoả thuận trong hợp đồng.
+ Nếu người bán không giao hàng cùng loại đúng quy định thay cho hàng hoá không phù hợp thì người mua có quyền mua hàng mới thay thế và bên vi phạm phải có nghĩa vụ thanh toán.
+ Nếu người mua tự sửa chữa những khuyết tật của hàng hoá thì người bán phải có nghĩa vụ thanh toán những chi phí liên quan đến việc sửa chữa khuyết tật cho người mua (Điều 297.3, luật Thương mại 2005)
Khi thực hiện chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng, ngưòi mua có thể cho người bán một thời hạn bổ sung hợp lý để người bán thực hiện nghĩa vụ của mình (Điều 298 luật Thương mại 2005, Điều 47 63 công ước Viên 1980).
2.2.Phạt vi phạm Điều 300, Luật Thương mại Việt Nam 2005 định nghĩa:” Phạt vi phạm là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận, trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại điều 294.”
Phạt vi phạm thực hiện hai chức năng:
- Thứ nhất, đó là biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ hợp đồng
- Thứ hai, đó là hình thức trách nhiệm do vi phạm hợp đồng.
Trong các văn bản pháp luật thương mại quốc tế thường không có quy định đẻ điều chỉnh loại quan hệ này,do đó các bên trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi ký kết hợp đồng thường thoả thuận điều kiện phạt vi phạm.
Phạt vi phạm được áp dụng trong các trường hợp:
- Không thực hiện hợp đồng.
- Thực hiện không đúng hợp đồng.
Việc áp dụng phạt vi phạm như là một hình thức trách nhiệm do vi phạm hợp đồng có những ưu điểm sau
- Cho phép đền bù một cách nhanh chóng Chỉ cần có sự vi phạm hợp đồng và bên vi phạm có lỗi, tức là sự vi phạm này khôngphải là hậu quả của tình huóng bất khả kháng hay thuộc trường hợp miễn trừ trách nhiệm do các bên thoả thuận là nguời bị thiệt hại có thể yêu cầu bên vi phạm trả số tiền mà hai bên đã thoả thuận.;
- Bên có quyền không cần phải chứng minh thiệt hại và mức độ thiệt hại;
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
- Có thể tránh được chi phí phát sinh khi tiến hành chứng minh thiệt hại, mức độ của thiệt hại.
Số tiền bị phạt có thể được quy định trong hợp đồng hoặc do trọng tài hoặc toà án quyết định.
2.3.Buộc bồi thường thiệt hại Điều 302 Luật Thương mại Việt Nam định nghĩa: Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng. Điều 7.4.1 của PICC quy định”: Bất kỳ việc không thực hiện nghĩa vụ nào cũng cho phép bên bị hại yêu cầu bồi thường thiệt hại, hoặc chỉ yêu cầu bồi thường thiệt hại hoặc đồng thời với những yêu cầu có các biện pháp khác., trừ khi việc không thực hiệ này được miễn trừ trách nhiệm theo PICC” Số tiền bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp và khoản lợi bên bi vi pham đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm (điều 302.2 luật thương mại 2005) Số tiền bồi thường thiệt hại không cao hơn giá trị tổn thất và khoản lợi đáng lẽ được hưởng.Theo điều 74 Công ước Viên thì mức bồi thường không cao hơn mức tổn thất và khoản lợi được hưởng mà bên kia vi phạm đã dự liệu được hoặc đáng lẽ phải dự liệu được vào lúc ký hợp đồng.
Tổn thất trực tiếp bao gồm:
- Hàng hoá bị hư, mất mát;
- Chi phí đã được sử dụng hoặc sẽ được sử dụng để phục hồi hay loại bỏ khuyết tật của hàng hoá.
Khoản lợi đáng lẽ được hưởng là những khoản lợi mà đáng lẽ bên bị thiệt hại được hưởng trong điều kiện bình thường nếu phía bên kia thực hiện nghĩa vụ của mình.
Bồi thường thiệt hại phải tuân thủ theo nguyên tắc: thiệt hại phải được bồi thường đầy đủ Nội dung của nguyên tắc này thể hiện ở hai khía cạnh:
- Bên bị thiệt hại phải được đền bù đầy đủ để có thể khôi phục lại lợi ích vật chất bị tổn thất.
- Bên bị thiệt hại không được phép nhận sự đền bù vượt ra ngoài phạm vi cần thiết để khắc phục lợi ích vật chất bị tổn thất của mình.
TRANH CHẤP VÀ VIỆC GIẢ QUYẾT TRANH CHẤP
Tranh chấp trong mua bán hàng hoá quốc tế là tranh chấp phát sinh khi một trong các bên không thực hiên hay thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình.Giải quyết tranh chấp là việc điều chỉnh các bất đồng, các xung đột giữa các bên dựa trên những căn cứ và phương thức khác nhau do các bên lựa chọn Các bên cần lựa chọn hình thức giả quyết tranh chấp thuận tiện nhất, nhanh chóng và ít tốn kém nhất.Trước khi ký kết hợp đồng các bên cần phải nghĩ đến điều này và phải lựa chọn một trong các hình thức giải quyết tranh chấp để đưa vào điều khoản của hợp đồng Thông thường , trong quá trình đàm phán ký kết hợp đồng, thoả thuận về việc
26 lựa chọn hình thức giả quyết tranh chấp dễ dàng đạt được hơn là sau khi tranh chấp đã phát sinh.
1.Thương lượng giữa các bên.
Trong thực tiễn, khi tranh chấp xảy ra không phải lúc nào các bên cũng đua tranh chấp cho cơ quan tài phán giải quyết ngay, mà thông thường các bên giải quyết bằng cách tự thương lượng với nhau.
Giải quyết tranh chấp bằng thương lượng có các ưu điểm sau:
- Đây là cách thức nhanh nhất để các bên có thể đạt được mục đích bảo vệ quyền lợi của mình.
- Với cách thức này thì thủ tục đơn giản và các bên không phải chịu chi phí nhiều. Hiệu lực pháp lý của thương lượng: Đối với thương lượng độc lập , thì kết quả thương lượng được coinhư một thoả thuận mới về vấn đè tranh chấp , các bên phải thi hành một cách tự nguyện thoả thuận đó theo quy định của luật áp dụng về nghĩa vụ thực hiện hợp đồng.
Nếu thương lượng được tiến hành trong khuôn khổ tố tụng trọng tài hay tố tụng tư pháp, pháp luật nhiều nước quy định trọng tài viên, thẩm phán, theo yêu cầu của các bên có thể ra văn bản công nhận kết quả thương lượng, văn bản này có giá trị pháp lý như một quyết định trọng tài hay toà án (điều 35, Quy tắc tố tụng của trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam, điều 30 Luật mẫu UNCITRAL…)
Các bên có thể giải quyết tranh chấp phát sinh của minh bằng con đường hoà giải, tuy nhiên hoà giải chỉ có thể có dựoc kết quả khi có điều kiện và hoàn cảnh thuận lợi.Thông thường các bên chỉ đưa ra thoả thuận hoà giải vaòi hợp đồng khi quan hệ của họ thân thiện đến mức đẻ họ có thể hy vọng rằng, tranh chấp có thể được giải quyết bằng con đường hoà bình.
Trong phưong pháp giải quyêt tranh chấp này, các bên cùng nhau đưa tranh chấp cho người thứ ba do các bên lựa chọn giải quyết với mục đích cố gắng đạt được thoả thuận để thoả mãn quyền lợi của cả hai bên, tuy nhiên thoả thuận đạt được không có hiệu lực pháp lý bắt buộc cho các bên.
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
Hoà giải duới góc độ pháp lý, được đặc trưng bởi những đặc điểm sau:
- Thứ nhất, hoà giải luôn mang tính chất tự nguyện và có thể kéo dài chừng nào mà các bên còn quan tâmđến quá trình hoà giải
- Thứ hai, Các bên có ảnh hưởng không những đến thủ tục hoà giải mà còn đến việc xác định các quy phạm được hoà giải viên áp dụngkhi đưa ra quyết định hoà giải.
- Thứ ba, Bản chất của hình thức giải quyết tranh chấp bằng hào giải chính là sự hoà giải, vì sau khi hoà giải thành, mỗi bên đều không cho mình là người thua cuộc và đều hài lòng với kết quả hoà giải
- Thứ tư, quyết định của hoà giải không có hiệu lực pháp lý bắt buộc với các bên và việc thực hiện quyết định hoà giải phụ thuộc hoàn toàn vào ý chí của các bên.
3.Giải quyết các tranh chấp theo thủ tục trọng tài. Điều 2.1 của pháp lệnh trọng tài định nghĩa: Trọng tài thương mại là phương thức giải quyết trnh chấp phát sinh trong hoạt động thương mại dwocj các bên thoả thuận và được tiến hành theo trình tự thủ tục tố tung do pháp lệnh nay quy định.
Như vậy sẽ không có trongj tài nếu không só thoả thuận giữa các bên về việc sử dụng hình thức này để giải quyết tranh chấp phát sinh.Thoả thuận giữa các bên có thể được thể hiện bằng hình thức “điều khoản trọng tài”, trong hợp đồng. Giải quyêt tranh chấp bằng trọng tài thương mại có các ưu điểm so với giải quyết tranh chấp bằng toà án, đó là:
Khi giải quyết tranh chấp bằng toà án thì:
- Có thể các bên gặp khó khăn do không biết rõ thủ tục tố tụng của toà án nước ngoài.
- Thủ tục tố tụng và quá trình giải quyết tranh chấp bắt buộc phải tiến hành bằng ngôn ngữ của quốc gia khác, điều này báet buộc phải dịch toàn bộ chứng cứ tài liệu ra ngôn ngữ khác.
- Sự tồn tại của nhiều cấp xét xử sẽ có khả năng kéo dàiquá trình giải quyết tranh chấp và do đó sẽ tăng chi phí.
Trong khi đó giải quyết tranh chấp bằng trọng tài có ưu điểm sau:
- Khi giao tranh chấp cho trọng tài viênn do các bên lựa chọn chon các bên có thể yên tâm hơn , bởi vì các bên nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau, pháp luật của các quốc gia này cũng không giống nhau.
- Theo hình thức này thì các bênn có thể coa nảh hưởng đến thành phần trọng tài, đến thủ tục giải quyết tranh chấp.
- Đây là phương thức giải quyết nhanh nhất, ít tốn kém, thủ tục đơn giản, quyết định của trọng tài mang tính chung thẩm, trừ một số trường hợp đặc biệt.
- Khi thông qua quyết định, trọng tài thương mại thường tính đến ý chí của các bên được thể hiện trong hợp đồng.
4.Giải quyêt tranh chấp theo thủ tục tư pháp tại toà.
Giải quyết tranh chấp thương mại tại toà án, là một trong những phương thức giải quyết được quy định trong pháp luật của nhiều nước trên thế giới và cả ở Việt Nam.
THƯC TIỄN KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA XUẤT KHẨU TẠI CÔNG TY GẠCH ỐP LÁT HÀ NỘI
KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY
1.Quá trình hình thành và phát triển của công ty
Công ty gạch ốp lát Hà nội tiền thân là xí nghiệp gạch ngói Hữu Hưng trực thuộc Liên hiêp các xí nghiệp Sành sứ thuỷ tinh, được thành lập tháng 6/1959 theo quyết định số094A/BXD-TCLĐ, đến tháng 8/1994được đổi tên thành công ty gốm xây dựng Hữu Hưng, là đơn vi trực thuộc Tổng công ty thuỷ tinh và gốm xây dựng Việt Nam.
Tên doanh nghiệp : Công ty gạch ốp lát Hà NộI
Tên giao dịch quốc tế : Ha Noi Ceramic Tiles Company Địa chỉ : Phường Trung Hoà, Quận Cầu Giấy, Hà Nội Điện thoại : 04 8743043
Ngành nghề kinh doanh: - Công nghiệp sản xuất gạch ngói;
- Sản xuất kinh doanh gạch ốpvà lát nền tráng men( ceramic);
- Kinh doanh vận tải hàng hoá;
- Kinh doanh các sản phẩm vật liệu xây dựng Vốn điều lệ : 861.000.000 VND
Trong đó: Vốn cố định : 473.200.000 VND
Website: www.cera m ichn.com
Tồn tại và phát triển gần 40 năm, đến ngày 19/05/1998, theo quyết định số284/QĐ-BXD của Bộ Xây dựng, Công ty gốm xây dưng Hữu Hưng, được tách ra thành Công ty Gạch ốp lát Hà Nội và nhà máy gạch Hữu Hưng nhằm nâng cao tính
30 độc lập, phát huy năng lực trong sản xuất kinh doanh Được thành lập trong giai đoạn nền kinh tế đất nước đang phát triển mạnh mẽ tạo cho Công ty nhiều cơ hội và thach thức mới.Cơ sở ban đầu của công ty khá thuận lợi, với tổng diện tích là 22.600m2, bao gồm hệ thống kho bãi, nhà xưởng, văn phòng làm việc và hai dây chuyền sản xuất gach hoan toàn tự đông, được nhập từ châu Âu Các sản phẩm của công ty như gach ốp nền và gạch ốp tường mang nhãn hiệu Vigracera đã có chỗ dựa vững chắc trên thị trường.
* Các giai đoạn phat triển của công ty
Giai đoạn từ năm 1994 đến 1999.
Trong 3 năm từ 1994 đến 1997 với tổng đầu tư 130 tỷ đồng, Công ty đã có 2 dây chuyền sản xuất tự động ,với tổng công suất 3 triệu m 2 /năm, gồm: Dây chuyền của hãng Welko, Công hoà liên bang Đức và dây chuyền sản xuất số II của hãng Nassetti, Italia. Đầu năm 1998, Công ty đã tổ chức sắp xếp lại phòng ban cho đến phân xưởng sản xuất đồng thời thành lập phòng KCS ( Kiểm tra chất lượng sản phẩm), trên cơ sở tách ra từ phòng kỹ thuật của công ty nhằm tăng cường công tách kiểm tra, kiểm soat việc thực hiện quy trình công nghệ Bên cạnh đó, công ty đã thực hiện chặt chẽ việc gắn trách nhiệm của người lao động với chất lương sản phẩm, thực hiện việc giao định mức tiêu hao vật tư nguyên liệu, nâng cao chất lương sản phẩm Nhưng do cơ cấu của công ty sản phẩm của công ty còn nghèo nàn, mẫu mã sản phẩm còn hạn chế nên đã dẫn đến sản lượng và doanh thu tiêu thụ còn thấp so với sản lượng sản xuất Do đó để nâng cao sức cạnh tranh, công ty đã liên tục đề ra những biện pháp, kế hoạch trước mắt và lâu dài để kịp thời chấn chỉnh mọi mặt, phấn đấu đạt mục tiêu đề ra.
Giai đoạn từ năm 2000 đến nay :
Từ năm, 2000 đến nay được sự chi đạo quan tâm sâu sắc của các đồng chí lãnh đạo công ty, cùng sự năng động , đoàn kết nhất trí , sự lao động sáng tạo và miệt mài hăng say lao động của tập thể cán bộ công nhân viên, công ty đã hoàn
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45 thành vượt chỉ tiêu kế hoạch sản xuất kinh doanh Tổng sản lương sản xuất hàng năm của công ty liên tuc tăng.
Năm 2003, sản lương nhập kho của toàn công ty đạt 6.381.556m2 tăng 2,66% so với kế hoạch và tăng 9,25% so với năm 2002.( tương ứng với mức tăng 540.469m 2 ).
Công ty đã chủ động đi tìm nguồn nguyên liệu, có trữ lưọng lớn, thành phần ổn định và có kế hoạch khai thác sớm.Các nguyên liệu men, màu nhập ngoại, phụ tùng thay thế đựoc tính toán va lập kế hoạch chi tiết, nhờ đó công ty có thể chủ động trong quá trình sản xuất và thay thế sửa chữa bảo dưỡng Cùng với đó, công ty cũng chủ động trong đàm phán với các nhà cung cấp để giảm giá nguyên liệu đầu vào, góp phần giảm chi phí, hạ giá thành sản phẩm.
Với muc tiêu phát triển không ngừng để đáp ứng tốt hơn nhu cầu của thị trường, Công ty đã triển khai ,nghiên cứu và phát triển thành công các loại gach ốp lát với các kích thước mẫu mã đa dạng, đặc biệt là các loaị sản phẩm men mát theo phong cách Tây Ban Nha, mang tính thẩm mỹ cao, có khả năng chống trơn trượt và chống trầy xước cao thich hợp với các công trình sang trọng và hiện đại Các sản phẩm gạch ốp lát cao cấp của công ty mang nhãn hiệu Vigracera-Hà nội ,không những được tiêu thụ rộng rãi tại khắp các tỉnh thành mà còn được xuất khẩu đến nhiều nước trên thế giới như: Nhật Bản, Mỹ, Hàn Quốc; Thái Lan, Ấn độ, Đài Loan…
2 Chức năng nhiệm vụ của công ty và đặc điểm sản xuất của công ty.
- Sản xuất vật liệu xây dưng, phục vụ cho nhu cầu xây dựng của các chủ thể khác nhau trong nền kinh tế
- Tổ chức nghiên cứu, triển khai ứng dụng,công nghệ mới, đưa nhanh tiến bộ khoa học vào sản xuất.
- Tổ chức thực hiện các hoạt động chuyên môn nghiệp vụ thuộc lĩnh vực sản xuất vật liệu xây dựng, tổ chức thực hiện các dự án thuộc, chương trình, mục tiêu của nghành và các dự án hợp tác ,đầu tư trong và ngoài nước.
2.2.Đặc điểm của hoạt động sản xuất kinh doanh
Sản phẩm của công ty có mẫu mã đa dạng, kích cỡ phong phú, bao gồm gạch lát nền và gạch viền. Để sản xuất các loại sản phẩm tên công ty đã dùng các loai nguyên liệu chủ yếu như:
+ Nguyên liệu xương, bao gồm: Đất sét, Đolomít; Đát cao lanh; Quartz;STTP + Nguyên liệu làm men, màu trang trí.
+ Nhiên liệu: Dầumỡ, dầu hoả, gá ,hoá lỏng.
+ Vật tư bao bì: Vỏ hộp , nẹp, kẹp, dây đai, dung, dich dạ quang Nilon,axeton Quá trình sản xuất gạch men được thực hiện trên dây chuyền công nghệ sản xuất hiện đại của nước ngoài, được thể hiện, qua sơ đồ sau:
SƠ ĐỒ QUY TRÌNH CÔNG NGHỆ SẢN XUẤT
Sinh viên: Trần Sỹ Quảng Lớp: Luật Kinh doanh - K45
Chế biến nguyên vật liệu để làm xưong
Chế tạo và dự trữ bột Ép sản phẩmSấy gạch mộcNungTráng menPhân loại sản phẩm
PGĐ kinh doanh PGĐ thiết bị
Phòng kỹ thuật sản xuất
Phòng tài chính kế toán
Phòng kế hoạch sản xuất
Phòng tổ chức lao động
3.Cơ cấu tổ chức bộ máy của công ty: Do đặc điểm của công ty, là một doanh nghiệp nhà nước, là đơn vị trực thuộc của tổng công ty nên mô hình bộ máy quản lý dược tổ chức theo mô hình trực tuyến chứ năng bao gồm: Giám đốc, phó giám đốc,
Kế toán trưởng và bộ máy giúp việc.
Cơ cấu tổ chức bộ máy của công ty có thể được khái quát như sau
4.Chức năng nhiệm vụ của các bộ phận
4.1.Giám đốc công ty : Giám đốc công ty, là người đứng đầu bộ máy quản lý, chỉ đạo và chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt đông sản xuất kinh doanh của công ty.Trực tiếp chỉ đạo,, các phòng ban trong công ty, và uỷ quyền cho các phó giám đốc.
4.2 Phó giám đốc công ty : Là ngưòi giúp việc trực tiếp cho giám đốc công ty, trưc tiếp chỉ đạo về mặt nghiệp, vụ các bộ phận hoạt động trong phạm vi trách nhiệm của mình.
4.3.Các phòng ban phân xưỏng : Các phòng ban được tổ chức phù hợp với đặc điểm kinh doanh và loại hình công ty, đứng đầu là các trưởng phòng chịu trách nhiệm trực tiếp trước giám đốc đồng thời có nhiệm vụ, trợ giúp ban giám đốc về những mặt mình phụ trách.
-Phòng kế hoạch sản xuất: