Đang tải... (xem toàn văn)
Xây dựng tình huống về việc thành lập, tổ chức lại giải thể doanh nghiệp và giải quyết NỘI DUNG I Xây dựng tình huống về thành lập doanh nghiệp Tình huống A, B, C cùng góp vốn thành lập Công ty Trác.
Xây dựng tình việc thành lập, tổ chức lại giải thể doanh nghiệp giải NỘI DUNG I Xây dựng tình thành lập doanh nghiệp * Tình huống: A, B, C góp vốn thành lập Công ty Trách nhiệm hữu hạn ABC kinh doanh thương mại dịch vụ Ngày 05/02/2021, Công ty Sở kế hoạch đầu tư thành phố Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phần vốn góp bên vào vốn điều lệ xác định sau: - A góp nhà Hà Nội, trị giá 400 triệu đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Căn nhà Công ty sử dụng làm trụ sở giao dịch - B góp vốn số máy móc xây dựng trị giá 300 triệu đồng, chiếm 30% vốn điều lệ - C góp 300 triệu đồng tiền mặt, chiếm 30% vốn điều lệ Để tổ chức máy quản lý nội Công ty, hội đồng thành viên gồm A, B, C Các thành viên trí cử A làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, B làm Giám đốc, C kế toán trưởng Công ty Điều lệ hoạt động Công ty quy định Giám đốc đại diện theo pháp luật Cơng ty a) Việc A B khơng góp vốn tiền mặt mà góp nhà, máy móc xây dựng có quy định pháp luật không? b) Giả sử biến động thị trường bất động sản nên giá trị thực tế nhà mà A mang góp vốn lên tới tỷ đồng Với lý trước khơng có tiền mặt để góp vốn nên phải góp nhà, có tiền mặt, A yêu cầu rút lại nhà trước mang góp vốn, góp 500 triệu đồng tiền mặt B C khơng đồng ý A rút nhà trước mang góp vốn để góp 500 triệu đồng tiền mặt không? Tại sao? * Giải quyết: a) Việc A B không góp vốn tiền mặt mà góp nhà, máy móc xây dựng có quy định pháp luật không? Căn Điều 34 Luật Doanh nghiệp 2020: “Điều 34 Tài sản góp vốn Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp có quyền sử dụng hợp pháp tài sản quy định khoản Điều có quyền sử dụng tài sản để góp vốn theo quy định pháp luật.” Như vậy, việc A B góp vốn nhà, máy móc xây dựng với quy định pháp luật b) Giả sử biến động thị trường bất động sản nên giá trị thực tế nhà mà A mang góp vốn lên tới tỷ đồng Với lý trước khơng có tiền mặt để góp vốn nên phải góp nhà, có tiền mặt, A yêu cầu rút lại nhà trước mang góp vốn, góp 500 triệu đồng tiền mặt B C khơng đồng ý A rút nhà trước mang góp vốn để góp 500 triệu đồng tiền mặt không? Tại sao? Căn theo Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Điều 35 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây: a) Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu, chuyển quyền sử dụng đất tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ; b) Đối với tài sản khơng đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên bản, trừ trường hợp thực thông qua tài khoản Biên giao nhận tài sản góp vốn phải bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở cơng ty; b) Họ, tên, địa liên lạc, số giấy tờ pháp lý cá nhân, số giấy tờ pháp lý tổ chức người góp vốn; c) Loại tài sản số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn tỷ lệ tổng giá trị tài sản vốn điều lệ cơng ty; d) Ngày giao nhận; chữ ký người góp vốn người đại diện theo ủy quyền người góp vốn người đại diện theo pháp luật công ty Việc góp vốn coi tốn xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Việc toán hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần phần vốn góp, nhận cổ tức chuyển lợi nhuận nước nhà đầu tư nước ngồi phải thực thơng qua tài khoản theo quy định pháp luật quản lý ngoại hối, trừ trường hợp toán tài sản hình thức khác khơng tiền mặt.” Và Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2020 có quy định: “Điều 47 Góp vốn thành lập cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký thành lập doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp ghi Điều lệ cơng ty Thành viên phải góp vốn cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết Thành viên cơng ty góp vốn cho cơng ty loại tài sản khác với tài sản cam kết tán thành 50% số thành viên lại Sau thời hạn quy định khoản Điều mà có thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ phần vốn góp cam kết xử lý sau: a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty; b) Thành viên chưa góp đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp; c) Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo nghị quyết, định Hội đồng thành viên Trường hợp có thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối phải góp đủ phần vốn góp theo quy định khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ tỷ lệ phần vốn góp thành viên Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, người góp vốn trở thành thành viên công ty kể từ thời điểm tốn phần vốn góp thơng tin người góp vốn quy định điểm b, c đ khoản Điều 48 Luật ghi đầy đủ vào sổ đăng ký thành viên Tại thời điểm góp đủ phần vốn góp, cơng ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp phải bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở cơng ty; b) Vốn điều lệ công ty; c) Họ, tên, địa liên lạc, quốc tịch, số giấy tờ pháp lý cá nhân thành viên cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp số giấy tờ pháp lý tổ chức, địa trụ sở thành viên tổ chức; d) Phần vốn góp, tỷ lệ phần vốn góp thành viên; đ) Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; e) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hư hỏng bị hủy hoại hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo trình tự, thủ tục quy định Điều lệ công ty.” Như vậy, dựa pháp lý nêu A rút nhà trước mang góp vốn để góp 500 triệu đồng tiền mặt Vì tài sản lúc A sở hữu mà Công ty đứng tên sở hữu II Xây dựng tình tổ chức lại doanh nghiệp * Tình huống: Sau thời gian hoạt động, muốn mở rộng huy động thêm vốn sau nên A, B, C định tổ chức lại doanh nghiệp hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần a) Việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành cơng ty cổ phần có khơng? sao? b) Trình bày thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần * Giải quyết: a) Việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần có khơng? sao? Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp hình thức tổ chức lại cấu hoạt động doanh nghiệp để thay đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp từ loại hình sang loại hình khác cho phù hợp với quy mơ định hướng phát triển doanh nghiệp Việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp cần thiết sau thời gian hoạt động cơng ty có thay đổi thành viên, cổ đông hay chiến lược kinh doanh Căn khoản 2, Điều 202 Luật Doanh Nghiệp 2020: “Điều 202 Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần Công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành cơng ty cổ phần theo phương thức sau đây: a) Chuyển đổi thành công ty cổ phần mà không huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn, khơng bán phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân khác; b) Chuyển đổi thành công ty cổ phần cách huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn; c) Chuyển đổi thành công ty cổ phần cách bán tồn phần phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân khác; d) Kết hợp phương thức quy định điểm a, b c khoản phương thức khác.” Như vậy, cơng ty trách nhiệm hữu hạn ABC chuyển đổi thành công ty cổ phần theo phương thức b) Trình bày thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành cơng ty cổ phần Để chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ công ty trách nhiệm hữu hạn thành cơng ty cổ phần thực theo trình tự sau: Bước 1: Chuẩn bị thông tin, giấy tờ chuyển đổi từ công ty TNHH thành công ty cổ phần Bước 2: Soạn hoàn thiện hồ sơ theo quy định chuyển đổi từ công ty TNHH thành công ty cổ phần Bước 3: Nộp hồ sơ tới Phòng đăng ký kinh doanh - Sở kế hoạch đầu tư Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới; trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo văn nội dung cần sửa đổi, bổ sung cho doanh nghiệp Trường hợp từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp phải thơng báo văn cho doanh nghiệp nêu rõ lý Bước 4: Trả kết Về quy định hồ sơ theo khoản 4, Điều 26 Nghị định 01/2021/NĐ-CP, cụ thể: “Điều 26 Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp trường hợp chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Trường hợp chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại, hồ sơ đăng ký chuyển đổi bao gồm giấy tờ quy định Điều 23 Điều 24 Nghị định này, khơng bao gồm Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư quy định điểm c khoản Điều 23 điểm c khoản Điều 24 Nghị định Kèm theo hồ sơ phải có giấy tờ sau đây: a) Nghị quyết, định chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nghị quyết, định biên họp Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nghị biên họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc chuyển đổi công ty; b) Hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng trường hợp chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp; Hợp đồng tặng cho trường hợp tặng cho cổ phần, phần vốn góp; Bản văn xác nhận quyền thừa kế hợp pháp người thừa kế trường hợp thừa kế theo quy định pháp luật; c) Giấy tờ xác nhận việc góp vốn thành viên, cổ đông mới; d) Văn Cơ quan đăng ký đầu tư chấp thuận việc góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp nhà đầu tư nước ngồi, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước trường hợp phải thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp theo quy định Luật Đầu tư.” Theo đó, hồ sơ chuyển đổi loại hình doanh nghiệp từ cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần bao gồm: Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp; Điều lệ công ty; Danh sách thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; danh sách cổ đông sáng lập danh sách cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi công ty cổ phần Bản giấy tờ sau đây: Giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; Giấy tờ pháp lý cá nhân thành viên công ty, cổ đông sáng lập, cổ đông nhà đầu tư nước cá nhân; Giấy tờ pháp lý tổ chức thành viên, cổ đông sáng lập, cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi tổ chức; Giấy tờ pháp lý cá nhân người đại diện theo ủy quyền thành viên, cổ đông sáng lập, cổ đông nhà đầu tư nước tổ chức văn cử người đại diện theo ủy quyền Nghị quyết, định chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên nghị quyết, định biên họp Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nghị biên họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần việc chuyển đổi công ty; Hợp đồng chuyển nhượng giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng trường hợp chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp; Hợp đồng tặng cho trường hợp tặng cho cổ phần, phần vốn góp; Bản văn xác nhận quyền thừa kế hợp pháp người thừa kế trường hợp thừa kế theo quy định pháp luật; Giấy tờ xác nhận việc góp vốn thành viên, cổ đơng mới; Văn Cơ quan đăng ký đầu tư chấp thuận việc góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp nhà đầu tư nước ngồi, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi trường hợp phải thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp theo quy định Luật Đầu tư III Xây dựng tình giải thể doanh nghiệp * Tình huống: Do ảnh hưởng dịch Covid 19 với bất đồng quan điểm nội bộ, công ty trách nhiệm hữu hạn ABC kinh doanh thua lỗ nên A, B C thống giải thể công ty Tổng tài sản cịn lại cơng ty 500 triệu Hiện công ty trách nhiệm hữu hạn ABC nợ lương nhân viên 100 triệu a) Trường hợp A, B, C giải thể cơng ty TNHH ABC không? b) Nếu công ty trách nhiệm hữu hạn A, B, C giải thể phần tài sản lại chia nào? (Biết chi phí giải thể doanh nghiệp triệu đồng) * Giải quyết: a) Trường hợp A, B, C giải thể cơng ty TNHH ABC khơng? Căn Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020 có quyh định: “Điều 207 Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a) Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn; b) Theo nghị quyết, định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c) Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Luật Quản lý thuế có quy định khác Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác khơng q trình giải tranh chấp Tòa án Trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp.” Như vậy, theo quy định pháp luật việc A, B, C hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn ABC có quyền thơng qua nghị quyết, định giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên, để giải thể doanh nghiệp cơng ty TNHH ABC cần phải tốn hết khoản nợ, nợ lương nhân viên 100 triệu đồng giải thể doanh nghiệp b) Nếu công ty trách nhiệm hữu hạn A, B, C giải thể phần tài sản cịn lại chia nào? (Biết chi phí giải thể doanh nghiệp triệu đồng) Căn theo quy định khoản 5, Điều 208 Luật Doanh nghiệp 2020: “5 Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự ưu tiên sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác; Sau tốn chi phí giải thể doanh nghiệp khoản nợ, phần lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần;” Dựa nêu trên, giải vào tình cụ thể sau: Tổng tài sản công ty TNHH ABC lại 500 triệu trừ cho khoản nợ lương nhân viên 100 triệu chi phí giải thể doanh nghiệp triệu đồng Tài sản lại 398 triệu Theo sau tốn chi phí giải thể doanh nghiệp khoản nợ, phần lại chia cho thành viên công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp Theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phần vốn góp bên vào vốn điều lệ xác định sau: A góp nhà Hà Nội, trị giá 400 triệu đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Căn nhà Công ty sử dụng làm trụ sở giao dịch B góp vốn số máy móc xây dựng trị giá 300 triệu đồng, chiếm 30% vốn điều lệ C góp 300 triệu đồng tiền mặt, chiếm 30% vốn điều lệ Như vậy, A có tỷ lệ sở hữu phần góp vốn 40%, số tiền A chia là: 398.000.000*40%=159.200.000đ B có tỷ lệ sở hữu phần góp vốn 30%, số tiền B chia là: 398.000.000*30%=119.400.000đ C có tỷ lệ sở hữu phần góp vốn 30%, số tiền C chia là: 398.000.000*30%=119.400.000đ