Đề án môn học pháp luật kinh doanh

Báo cáo thực tập: Đề án môn học pháp luật kinh doanh

Lời Mở Đầu

Trong điều kiện nền kinh tế thị trờng hiện nay, các quan hệ kinh tế

đ-ợc xây dựng trên những nguyên tắc và quy luật vốn có của nền kinh tế thịtrờng Muốn phát triển nền kinh tế thị trờng cần tổ chức và điều chỉnh cácquan hệ kinh tế bằng pháp luật, hạn chế tối đa những trở ngại đối với tự dohoá kinh tế tức là đảm bảo đợc quyền tự do kinh doanh trong khuôn khổcủa pháp luật

Để đáp ứng yêu cầu đó của nền kinh tế thị trờng đồng thời để tiếptục hoàn thiện môi trờng pháp lý doanh nghiệp, phát huy nội lực phát triểnkinh tế, từng bớc hội nhập với nền kinh tế quốc tế, luật doanh nghiệp đợcban hành

Luật doanh nghiệp ra đời mở ra nhiều cơ hội mới cho sự phát triểnkinh tế đồng thời thể hiện chủ trơng cải cách hành chính theo hớng đảm bảoquyền tự do kinh doanh, giảm tối đa thủ tục hồ sơ rờm rà, phức tạp và tốnkém trong việc đăng ký thành lập doanh nghiệp cũng nh mở rộng quy mô,

đa dạng hoá ngành nghề kinh doanh

Tuy nhiên trong luật doanh nghiệp, những văn bản hớng dẫn luậtdoanh nghiệp, những quy phạm pháp luật ở những văn bản quy phạm khácvẫn còn những điểm cha thống nhất cần đợc nghiên cứu hoàn chỉnh đảmbảo sự đồng bộ của hệ thống văn bản quy phạm pháp luật hiện hành ở nớcta

Vì vậy tôi đã chọn đề tài này: “một số vấn đề pháp lý về ngành nghềkinh doanh trong chế độ đăng ký kinh doanh theo luật doanh nghiệp” làm

đề án môn học pháp luật kinh doanh Việt Nam

Bài viết này, tôi đi sâu nghiên cứu một khía cạnh pháp lý của nhữngbất cập nói trên đó là vấn đề ngành nghề kinh doanh trong đăng ký kinhdoanh Đây la, một vấn đề cực ký quan trọng trong đăng ký kinh doanhhiện nay và cũng tạo ra rất nhiều trang cãi

Tôi xin chân thành cảm ởn sự hỡng dẫn tận tình của thầy Phạm VănLuyện để đề án có thể hoàn thanh Mặc dù vậy vì thời gian nghiên cứu vàkhả năng có hạn nên bài viết chắc chắn còn nhièu thiếu sót rất mong nhận

đợc ý kiến đóng góp chỉ bảo của thầy Luyện và toàn thể bạn đọc đợc bàiviết đợc tốt hơn

I Khái quát về chế độ đăng ký kinh doanh

1 Những điều kiện để thành lập doanh nghiệp

1.1 K hái niệm doanh nghiệp

Trong nền kinh tế thị trờng, mỗi đơn vị kinh doanh là những ngời sảnxuất kinh doanh hàng hoá thuộc các thành phần kinh tế khác nhau Họ phải

có tài sản riêng, độc lập và bình đẳng với nhau trên thị trờng sản xuất vàtroa đổi hàng hoá Với t cách là ngời sản xuất hàng hoá, họ đầu t vốn, thuêmớn, sử dụng lao động để sản xuất một loại hàng hoá hoặc thực hiện môtloại dịch vụ tiến hành mua bán, trao đổi hàng hoá, dịch vụ đó để thu hồivốn bỏ ra và có lãi, tức là làm cho các nguồn vốn bỏ ra phải sinh lợi Đó làhoạt động kinh doanh

“Kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn

củ quá trình đầu t, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụtrên thị trờng nhằm mục đích sinh lợi” (điều 3.2 luật doanh nghiệp 1999)

Và “doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản có trụ sởgiao dịch ổn định, đợc đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luậtnhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” (điều 31 luật doanhnghiệp 1999)

1.2 Điều kiện thành lập doanh nghiệp

Điều 57 hiến pháp năm 1992 ghi nhận: “công dân có quyền tự do kinhdoanh theo quy định của pháp luật” Quyền tự do kinh doanh đi liền vớiquyền tự do thanh lập doanh nghiệp nhng cũng nh quyền tự do kinh doanh,quyền tự do thành lập doanh nghiệp phải trong khuôn khổ pháp luật Do đóngời thành lập doanh nghiệp phải có đủ các điều kiện và phải tiến hànhnhững thủ tục nhất định theo quy định của pháp luật

12.1Tài sản để thành lập doanh nghiệp

12.1.1 Khái niệm về tài sản

Điều 172 bộ luật dân sự quy định: tài sản bao gồm vật có thực tiền,giấy tờ trị giá đợc bằng tiền và các quyền về tài sản

Tài sản để thành lập doanh nghiệp phải thuộc quyền sở hữu của ngờithành lập doanh nghiệp hình thức của tài sản tỳ theo loại hình doanhnghiệp, có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trịquyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹthuật, các tài sản khac ghi trong điều lệ của doanh nghiệp Trừ tiền mặt(tiền Việt Nam và ngọi là lệ chuyển đổi) và vàng, các hình thức tài sảnkhác phải đợc đánh gía theo quy định của pháp lụât

Điều 23.2 quy định: “đối với tài sản góp vốn voà doanh nghiệp khithành lập, thì tất cả thành viên sáng lập là ngời định giá các tài sản đó Giátrị các tài sản góp vốn phải đợc thông qua theo nguyên tắc nhất trí”

Tài sản đa voà thành lập doanh nghiệp tạo thành vốn đầu t hoặc vốn

điều lệ của doanh nghiệp

12.1.2 Vốn đầu t ban đầu

Vốn đầu t ban đầu là vốn mà chủ doanh nghiệp t nhân bỏ ra để thànhlập doanh nghiệp

Vốn đầu t ban đầu chỉ áp dụng đối với doanh nghiệp t nhân vì doanhnghiệp t nhân là một đơn vị kinh doanh do một ngời bỏ vốn thành lập vàlàm chủ

1.2.2 Ngành nghề kinh doanh.

Pháp luật quy định doanh nghiệp có quyền kinh doanh tất cả cácngành nghề mà pháp luật không cấm Những ngành, nghề bị pháp luật cấmkinh doanh là những ngành nghề gây ảnh hửơng hại đến quốc phòng anninh, trật tự an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hoá đạo đức, thuầnphòng mỹ tục việt nam và sức khẻo của nhân dân Chính phủ đã cụ thể hoáthành 11 ngành, nghề bị cấm tại nghị định số 03/2000/ NĐ-CP ngày3.2.2000 (điều 3)

Đối với doanh nghiệp kinh doanh những ngành nghề mà pháp luật quy

định phải có điều kiện ( nh phải có giấy phép kinh doanh, phải đảm bảo

điều kiện về tiêu chuẩn về phòng cháy chữa cháy, vệ sinh môi trờng, vệsinh an toàn thực phẩm, trật tự an ninh xã hội, an toàn giao thông và cácyêu cầu khác) thì doanh nghiệp chỉ đợc kinh doanh các ngành nghề khi có

đủ các điều kiện theo quy định (điều 4 :nghị định 03/2000/NĐ-CP)

Đối với doanh nghiệp kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật đòi hỏiphải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề thì doanh nghiệp chỉ đợc

đăng ký kinh doanh khi có đủ vốn và chớng chỉ hành nghề theo quy địnhcủa pháp luật điều 5 và điều 6 nghị định 03/2000/NĐ-CP đã dẫn)

1.2.3 T cách pháp lý của ng ời lập doanh nghiệp

Cụ thể hoá điều 57 hiến pháp 1992 (đã dẫn) luật doanh nghiệp quy

định mọi cá nhân, tổ chức đều có quyên thành lập và quản lý doanh nghiệpcũng nh có quyền góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi trừ những trờng hợp

 Cán bộ, công chức nhà nớc theo quy định của pháp luật về cán bộcông chức;

 Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân trong cáccơ quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân, sĩ quan hạ sĩ quan chuyên nghiệptrong các cơ quan, đơn vị thuộc công an nhân dân;

 Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp nhà nớc,trừ những ngời đợc cử làm đại điện quản lý phần vốn góp của nhà nớc tạidoanh nghiệp khác;

 Ngời cha thành niên; ngời thành niên bị hạn chế hoặc bị mất năng lựchành vi dân sự;

 Ngời đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc đang phải chấp hànhhình phạt tù hoặc bị toà án tớc quyền hành nghề vì vi phạm các tội buônlậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa

đối khách hàng và các tội khác theo quy định củ pháp luật;

 Chủ doanh nghiệp t nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh,giám đốc (tổng giám đốc), chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị, hội

đồng thành viên của doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không đợc quyềnthành lập doanh nghiệp, không đợc làm ngời quản lý doanh nghiệp trongthời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản,trừ trờng hợp quy định tại luật phá sản doanh nghiệp;

 Tổ chức nớc ngoài, ngời nớc ngoài không thừơng trú tại Việt Nam.Quyền góp vốn vào công ty đợc pháp luật quy định rộng hơn, chỉ trừhai trờng hợp sau đay (điều 10 luật doanh nghiệp đã dẫn):

 Cơ qua nhà nớc, đơn vị vũ trang sử dụng tài sản nhà nớc vàcông quỹ góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan đơn vịmình

 Các đối tợng không đợc quyền góp vốn theo quy định phápluật về cán bộ công chức

Tài sản và công quỹ nhà nớc gồm (khoản 3 điều 9 nghị định 03/2000/NĐ-CP)

Thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình là việc sử dụng lợi nhuận thu

đợc từ kinh doanh của doanh nghiệp hoặc từ góp vốn vào một trong cácmục đích sau đây khoản 4, điều 9 nđ 03/2000/NĐ-CP)

 Chia dới mọi hình thức cho một số hoặc tất cả cán bộ của cơ quan

Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nớc quy

định tại khoản 4 điều 9 luật doanh nghiệp bao gồm thành viên hội đồngquản trị, tổng giám đốc, giám đốc, phó giám đốc, kế toán trởng, thành viênban kiểm soát, trởng phó các phòng ban, nghiệp vụ, trởng ban và văn phòng

đại điện của các doanh nghiệp (khoản 5 điều 9 nđ 03/2000/NĐ-CP)

Cán bộ lãnh đạo, cán bộ nghiệp vụ trong các doanh nghiệp nhà nớc

đ-ợc quyền làm ngời quản; lý ở doanh nghiệp khác với t cách đại điện theo uỷ

quyền cho doanh nghiệp nhà nớc hặc cơ quan nhà nớc có thẩm quyền hoặcnhân danh cá nhân góp vốn vào doanh nghiệp khác, nhng không làm ngờiquản lý doanh nghiệp đó (khoản 6 điều 9 nđ 03/2000/NĐ-CP).

1.2.4 Tên trụ sở và con dấu của doanh nghiệp

Quy định này nhằm phân biệt doanh nghiệp này với doanh nghiệpkhác, bảo đảm cho doanh nghiệp có địa điểm giao dịch ổn định Doanhnghiệp có quyền chủ động đặt tên cho doanh nghiệp của mình nhng phảibảo đảm các điều kiện sau đây: (điều 24 luật doanh nghiệp )

1.2.4.1 Tên của doanh nghiệp phải bảo đảm

 Không trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp khác đã

1.2.4.2 Trụ sở của doanh nghiệp phải có trên lãnh thổ việt nam, phải

có địa chỉ đợc xác định, gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên thôn, xãphờng, thị tấn, quận huyện, thị xã thành phố thuộc tỉnh, thành phố trựcthuộc trrung ơng, số điện thoại và số fax (nếu có)

1.2.4.3 Doanh nghiệp phải có con dấu riêng theo quy định của chínhphủ

2 Sự đổi mới về quy chế thành lập doanh nghiệp theo luật doanhnghiệp so với luật công ty và luật doanh nghiệp t nhân 1990

2.1 Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo luật công ty và luật doanhnghiệp t nhân 1990

2.1.1 Xin phép thành lập doanh nghiệp

Để thành lập đợc doanh nghiệp trớc hết ngời lập doanh nghiệp phảilàm đơn xin thành lập doanh nghiệp với đầy đủ các nội dung mà pháp luậtyêu cầu gửi đến cơ quan nhà nớc có thẩm quyền tuỳ theo từng loại hìnhdoanh nghiệp Nếu đợc chấp nhận ngời xin lập doanh nghiệp sẽ đợc cấpgiấy phép thành lập doanh nghiệp Nội dung đơn xin thành lập doanhnghiệp bao gồm:

 Họ tên, tuổi, địa chỉ thờng trú của các sáng lập viên đối với công ty,chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp t nhân

 Tên gọi, trụ sở dự định của doanh nghiệp

 Mục tiêu, ngành nghề kinh doanh cụ thể;

 Vốn điều lệ và cách thức góp vốn đối với công ty; vốn đầu t ban đầu

đối với doanh nghiệp t nhân, trong đó ghi rõ số vốn bằng tiền Việt nam;

 Biện pháp bảo vệ môi trờng

Đơn phải kèm theo phơng án kinh doanh ban đầu và điều lệ công ty

đối với công ty

2.1.2 Đơn đăng ký kinh doanh

Sau khi đợc cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp phải tiến hành đăng

ký kinh doanh tại cơ quan nhà nớc có thẩm quyền với hồ sơ đăng ký kinhdoanh theo mẫu quy định

Hồ sơ đăng ky kinh doanh bao gồm: giấy phép thành lập ; giấy chứngnhận về vốn điều lệ, gồm giấy chứng nhận của ngân hàng về vốn bằn giảipháp hữu ích tiền mặt và của công chứng về các tài sản khác, chứng nhận vềtrụ sở giao dịch và một số giấy tờ khác, ngoài ra còn có giấy phép hànhnghề đối với những mặt hàng kinh doanh có điều kiện

Với việc đợc cấp đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp đã đủ t cách pháp

lý để tiến hành kinh doanh việc đăng ký kinh doanh có ý nghĩa quan trọng

về mặt thông tin về pháp lý cũng nh về quản lý nhà nớc Thời hạn đăng kýkinh doanh kể từ ngày đợc cấp giấy phép thành lập, do pháp luật quy định

cụ thể từng loại hình doanh nghiệp và mang tính bắt buộc

2.2 Thông baó thành lập doanh nghiệp

Trong một thời hạn nhất định kể từ ngày đợc cấp đăng ký kinh doanhdoanh nghiệp phải thông báo công khai trên báo hàng ngày của trung ơng

và báo địa phơng nơi đặt trụ sở chính về việc thành lập doanh nghiệp Nộidung thông báo là các dữ liệu cơ bản của doanh nghiệp

2.2 Những bất cập trong thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệptheo luật công ty và luật doanh nghiệp t nhân 1990-hớng giải quyết.2.2.1 Theo quy định hiện hành của luật công ty và luật doanhnghiệp t nhân 1990 để thành lập doanh nghiệp, nhà đầu t phải thực hiệnthủ tục qua hai giai đọan: xin phép thành lập và đăng ký kinh doanh.Trong mỗi giai đoạn, nhà đầu t phải làm đủ từ 8-10 giấy chứng nhận khánhau Nh vậy để thành lập đợc một doanh nghiệp , nhà đâu t phải xin đ-

ợc khoảng gần 20 loại giấy tờ và con dấu khác nhau Đối với mỗi loạigiấy chứng nhận, họ có thể phải đến cơ quan nhà nớc 2 lần, mỗi lần đến

Trongkhi đó ở hầu hết các nớc trên thếa giới thủ tục để thành lậpdoanh nghiệp hết mức đơn giản và ngời đầu t chỉ thực hiện một thủ tục duynhất là đăng ký thành lập doanh nghiệp với một chủ phí không đáng kể, ví

dụ ở các bang của hoa kỳ, canada…một số tỉnh thành phố còn đặt ra những thời gian cần thiết để thành lập xongmột công ty không quá một ngày với chủ phí không quá 100$ Ngời muốnthành lập công ty ở những nớc đó không phải trực tiếp đến cơ quan đăng kýkinh doanh mà có thể uỷ quyền cho ngời khác hoặc chỉ cần gọi điện thoạihoặc gửi hồ sơ qua bu điện đến cơ quan nói trên

Thủ tục phiền hà và tốn kém đã làm nản lòng không ít các nhà đầu tmuốn thành lập doanh nghiệp, thúc đẩy họ thực hiện kinh doanh ngầm,

hoặc dới hình thức doanh nghiệp dới vốn pháp định có thủ tục đăng ký kinhdoanh đơn giản và ít tốn kém hơn nhiều.

Thực vậy theo kết quả các cuộc điều tra mới đây một phần lớn số hộcá thể hoạt động theo nghị định 66/hđbt ngày 2/3/1992 có quy mô khá lớn,

số vốn đầu t lên đến hàng tỷ đồng Thực tế nói trên cho ta thấy, nhà đầu ttrong nớc đang cố lẩn tránh đăng ký kinh doanh công khai theo hình thứccông ty, góp phần tăng thêm tình trạng kinh tế ngầm Đầu t vừa cản trở đến

sự phát triển của nền kinh tế nói chung và của từng doanh nghiệp nói riêng

2.2.2 Trong hai năm gần đây, nhờ thực hiện cải cách hànhchính thủ tục thành lập công ty (bao gồm xin phép thành lập và đăng kýkinh doanh ) có phần đơn giản hơn ở một số tỉnh thành phố thực hiệnphơng châm một cửa, sở kế hoạch và đầu t đợc chọn làm đầu mối tiếpnhận hồ sơ xin phép thành lập doanh nghiệp, trực tiếp trao đổi lấy ý kiếncác sở chuyên ngành có liên quan; sau đó trình chủ tịch ubnd tỉnh ký

và cấp giấy phép thành lập cho chủ đầu t Có thể nói cải cách nói trêngóp phần giảm nhẹ công việc cho các nhà đầu t Tuy nhiên theo phản

ánh của một số nhà đầu t thì họ vẫn luôn phải theo dõi quá trình vận

động của hồ sơ, tìm hiểu xem ai là ngời đang xử lý và giải quyết Qua đó

họ có tác động cân thiết để công việc tiến hành theo đúng tiến đọ và kếtquả nh mong muốn

2.2.3 Theo luật công ty1990, tổ chức kinh tế Việt nam có đủ

t cách pháp nhân, công dân Việt nam đủ 18 tuổi trở nên có đủ các điềukiện sau đây sẽ đợc cấp giấy thành lập công ty (1) mục tiêu ngành nghềkinh doanh rõ ràng, có phơng án kinh doanh ban đầu, có trụ giao dịch ổn

định, (2) có vốn điều lệ phù hợp cới quy mô và ngành nghề kinh doanh,vốn điều lệ không đợc thấp hơn vốn pháp định do hđbt (nay là chínhphủ) quy định;(3) ngời quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh phải

có trình độ chuyên môn tơng ứng mà pháp luật đòi hỏi với một số ngànhnghề

2.2.4 Mọi ngời đều có thể thống nhất rằng, cả 3 điều kiện trên

đều không rõ ràng cụ thể Tuy vậy vấn đề đáng nói hơn là liệu có thể cụthể hó và rõ ràng hoá đợc các điều kiện nói tên hay không! tiêu chẩu nào

có thể đợc sử dụng để xác định tính chất rõ ràng của ngành nghề kinhdoanh? Thực tiễn thi hành luật và kinh nghiệm quốc tế cho thấy rằngkhông thể tìm ra câu trả lời hợp lý, có căn cứ cho câu hỏi trên Để lợnghoá đợc tiêu chuẩn thứ hai, trên thực tế, chúng ta đã áp dụng nguyên tắctối thiểu Tuy nhiên kinh nghiệm những năm qua cho thấy, không có căn

cứ để xác định quy mô tối thiểu của ngành nghề kinh doanh Chính việccho phép tồn tại doanh nghiệp dới vốn pháp định đã phủ nhận quy môtối thiểu của hoạt động kinh doanh Tất cả các quy định về quy mô vàngành nghề đều mang tính chủ quan, ớc đoán

Khi tiêu chuẩn quy định không rõ ràng, không có căn cứ, thì ngời ta cócơ sở để nghi ngờ về mục tiêu của nó cũng nh về khả năng đạt đợc mụctiêu đó Do quy định mang tính chủ quan, ớc đoán, nên nhiều ngành nghềkinh doanh đã không đợc ghi trong văn bản pháp luật hoặc giấy chứng nhận

đăng ký kinh doanh do ngành nghề mà họ muốn kinh doanh không đợc kêtrong văn bản hớng dẫn thi hành luật

2.2.5 Hớng giải quyết

Hồ sơ cần thiết cho việc thành lập doanh nghiệp chỉ còn đơn đăng kýthành lập công ty va điều lệ công ty, loại bỏ các giấy tờ còn lại cụ thể là:

2.2.5.1 Baĩ bỏ chế định xin phép thành lập công ty, chỉ còn thựchiện đăng ký thành lập công ty.

2.2.5.2 Hồ sơ đăng ký thành lập công ty chỉ còn bao gồm đơnyếu cầu đăng ký tành lập công ty và điều lệ công ty Tất nhiên nội dung

cụ thể của đơn và điều lệ đối với từng loại công ty khác nhau là khácnhau

2.2.5.3 Trờng hợp đơn và điều lệ đợc lập một cách hợp lệ, tức làkhồng trái với quy định của pháp luật, thì công ty đợc đăng ký thành lập

và đợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

2.2.5.4 Cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm vềtính hợp lệ của hồ sơ đăng ký kinh doanh, còn ngời đăng ký thành lậpdoanh nghiệp chịu hoàn toàn trách nhiệm về tính chính xác và trungthực của hồ sơ đăng ký kinh doanh

Đăng ký thành lập công ty là hoạt động cuối cùng của quá trình thànhlập doanh nghiệp Trớc đó, các nhà đầu t bàn bạc, thoả thuận và nhất trí vớinhau về điều lệ công ty, chỉ định ngời quản luý vông ty, và các công việckhác cân thiết nh thuê trụ sở, ký một số hợp đồng mua bán khác…một số tỉnh thành phố còn đặt ra những

Quy trình thành lập công ty nh trên đây đã đợc áp dụng phổ biến ở tấtcả các nơc Đây cũng là nội dung của thủ tục đăng ký thành lập doanhnghiệp theo luật doanh nghiệp 1999 Muốn biết cụ thể hơn chúng ta hãycùng xem xét ở phần sau

2.3 Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 1999.2.3.1 Đăng ký kinh doanh

Đăng ký kinh doanh là một thủ tục hành chính nhằm bảo đảm sự quản

lý nhà nớc đối với việc thành lập doanh nghiệp và xác định t cách pháp lýkinh doanh của doanh nghiệp

Điều 13 luật doanh nghiệp quy định hồ sơ đăng ký kinh doanh baogồm:

 Đơn đăng ký kinh doanh đợc lập theo mẫu thống nhất do cơ quan

đăng ký kinh doanh quy định và phải có những nội dung quy định tại điều 1luật doanh nghiệp (đã dẫn)

 Điều lệ công ty (đối với doanh nghiệp thành lập là công ty ) Điều lệcông ty là bản cam kết của tất cả mọi thành viên về thành lập tổ chức quản

lý và hoạt động của công ty Nội dung của điều lệ công ty đợc quy định chotừng loại công ty (điều 10 nghị định 03/2000/NĐ-CP)

 Doanh sách thành viên (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có haithành viên trở lên và công ty hợp danh) hoặc danh sách cổ đồng sáng lập(đối với công ty cổ phần) Nội dung của các bản danh sách đợc quy định tại

12 luật doanh nghiệp)

Hồ sơ đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp đợc nộp taị phòng đăng

ký kinh doanh trong sở kế hoạch và đầu t cấp tỉnh mà doanh nghiệp định

đặt trụ sở chính Nếu doanh nghiệp có đủ các điều kiện kinh doanh (điều 17luật doanh nghiệp đã dẫn) thì trong thời gian 15 ngày kể từ ngày hồ sơ đợctiếp nhận, doanh nghiệp sẽ đợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.Kết từ ngày đợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp cóquyền hoạt động kinh doanh

2.3.2 Thông báo thành lập doanh nghiệp

Trong điều kiện nền kinh tế thị trờng, việc cung cấp cho công chúngnhững thông tin về sự ra đời của một thực thể kinh doanh là hết sức cầnthiết Do đó luật doanh nghiệp quy định việc “công bố nội dung đăng kýkinh doanh” là một bắt buộc đối với doanh nghiệp Luật doanh nghiệp (đãdẫn) quy định: “trong thời hạn là 30 ngày, kế từ ngày đợc cấp giấy chứngnhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng báo địa phơng hoặc báohàng ngày của trung ơng trong ba số báo liên tiếp về các nôị dung chủ yếusau đây:

 Tên doanh nghiệp ;

 Địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp, chủ nhánh, văn phòng đại

điện (nếu có);

 Mục tiêu các ngành nghề kinh doanh ;

 Vốn điều lệ …một số tỉnh thành phố còn đặt ra nhữngvà vốn đầu t ban đầu…một số tỉnh thành phố còn đặt ra những;

 Tên và địa chỉ của chủ sở hữu, của tất cả các thành viên sáng lập;

 Họ tên và điạ chỉ thờng trú của ngời đại điện theo pháp luật của nghị

định ;

 Nội dung đăng ký kinh doanh (điều 21 luật doanh nghiệp )

Trong trờng hợp thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh, doanh nghiệpphải công bố những nội dung thay đổi đó theo thủ tục công bố đã quy định

Tuy nhiên việc đăng ký ngành nghề ở đây không bị bó buộc mà là tự

do lựa chọn ngành nghề kinh doanh Điều này có ý nghĩa quan trọng đốicới việc các nhà kinh doanh, nó thể hiện ý chí, nguyện vọng, khả nănngcũng nh sở trờng của họ Trong nền kinh tế thị trờng quyền tự do lựa chọnngành nghề kinh doanh, mô hình tổ chức kinh doanh, nhằm giả quyết bavấn đề cơ bản: sản xuất cái gì? sản xuất cho ai? Sản xuất nh thế nào? Để

đảm bảo quyền tự do kinh doanh thì yếu cầu này phải ddợc pháp luật bảo

đảm yếu cầu này đã đợc đáp ứng tại điều 6 luật doanh nghiệp Theo phơngpháp loại trừ , luật doanh nghiệp chỉ quy định những ngành nghề cấm kinhdoanh và những ngành nghề kinh doanh có điều kiện còn lại, nhà kinhdoanh có quyền tự do lựa chọn

Tuy nhiên sự “tự do” trong khuôn khổ và đi đúng pháp luật thì ngờithành lập doanh nghiệp phải đăng ký ngành nghề kinh doanh khi đăng kýkinh doanh thành lập doanh nghiệp Vì nếu làm nh vậy nhà nớc sẽ quản lý

đợc nền kinh tế một cách chặt chẽ và dễ dàng từ đó có sự điều tiết đúng ớng Đồng thời cũng là để ngăn ngừa sự kinh doanh trái phép (kinh doanhnhững ngành nghề mà pháp luật cấm) và có sự quản lý chặt chẽ với một sốngành nghề kinh doanh phải có điều kiện, có vốn pháp định và ngành nghềkinh doanh phải có chứng chủ hành nghề

h-2 Các quy định về ngành nghề kinh doanh trong luật doanhnghiệp 1999

Ngời thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp phải có lĩnh vực kinhdoanh rõ ràng Quy định điều kiện này có ý nghĩa quan trọng trong việcquản lý nmhà nớc đối với hoạt động kinh doanh và vai trò điều tiết , định h-ớng đối với việc phát triển nền kinh tế quốc dân

2.1 Ngành nghề cấm kinh doanh

Những ngành nghề bị pháp luật cấm kinh doanh là những ngành nghềgây phơng hại đến quốc phòng an ninh , trật tự , an toàn xã hội, truyềnthống lịch sử , văn hoá đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt nam và sức khẻonhân dân Chính pủ đã cụ thể hoá 11 ngành nghề cấm kinh doanh từ điều 3nghị định số 03/2000/NĐ-CP ngày 3/2/2000 bao gồm:

 Kinh doanh vũ khí, đạn dợc, quân trang, quân dụng và phơng tiện kỹthuật quân sự chuyên dùng của các lực lợng vụ trang;

 Kinh doanh chất nổ , chất độc hại, chất phóng xạ;

 Kinh doanh chất ma tuý;

 Kinh doanh mại dâm, dịch vụ tổ chức mại dâm, buôn bán phụ nữ , trẻem;

 Kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc;

 Kinh doanh các hóa chất có tính độc hại mạnh;

 Kinh doanh các hiện vật thuộc di tích lịch sử, văn hoá , bảo tàng;

 Kinh doanh các sản phẩm văn hoá phản động, đồi trụỵ, mê tín dị

đoan hoặc có hại đến giáo dục nhận cách;

 Kinh doanh các loại pháo;

 Kinh doanh thực vật, động vật hoang rã đã thuộc doanh mục điều ớcquốc tế mà Việt nam đã ký kết hoặc tham gia quy định và các loại động vật,thực vật quý hiếm khác cần đợc bảo vệ;

 Kinh doanh đò chơi có hại cho giáo dục nhân cách , sức khẻo của trẻ

em hoặc ảnh hởng tới an ninh , trật tự an toàn xã hội

2.2 Ngành nghề kinh doanh có điều kiện

Đối với doanh nghiệp kinh doanh những ngành nghề mà pháp luật quy

định có điều kiện (nh phải có giấy phép kinh doanh phải đảm bảo điều kiện

về tiêu chuẩn vệ sinh môi trờng, vệ sịnh an toàn thực phẩm, quy định vềphòng cháy chữa cháy và các yêu cầu khác) thì doanh nghiệp chỉ đợc kinhdoanh các ngành nghề đó khi có đủ các điều kiện theo quy định (điều 4nghị định 03/2000/NĐ-CP)

2.2.1 Ngành nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinhdoanh các ngành nghề đó đợc áp dụng theo quy dịnh của các luật pháp

lệnh hoặc nghị định có liên quan điều kiện kinh doanh đợc thể hiện dớihai hình thức sau:

 Giấy phép kinh doanh do cơ quan nhà nớc có thẩm quyền cấp ;

 Các quy định về tiêu chuẩn vệ sịnh môi trờng ,vệ sinh an toàn thựcphẩm, quy định vê phòng cháy chữa cháy, trật tự an ninh xã hội, an toàngiao thông và quy định về các yêu cầu khác đối với hoạt động kinh doanh(sau đây gọi tắt là điều kiện kinh doanh không cần giấy phép)

Các văn bản quy phạm pháp luật do các bộ, ngành hoặc các cấp chínhquyền địa phơng ban hành mà không căn cứ vào luật, pháp lệnh, nghị định

về ngành nghề kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh các ngànhnghề đó không có hiệu lực thi hành

2.2.2 Trờng hợp thành lập doanh nghiệp để kinh doanh cácngành nghề kinh doanh có điều kiện thì khi đăng ký kinh doanh cơ quan

đăng ký kinh doanh phải thông báo và hớng dẫn ngời thành lập doanhnghiệp về điều kiện kinh doanh các ngành nghề đó

Trờng hợp doanh nghiệp đăng ký bổ sung , thay đổi ngành nghề có

điều kiện htì khi đăng ký bổ sung, thay đổi ngành nghề , cơ quan đăng kýkinh doanh phải thông báo và hớng dẫn doanh nghiệp biết về điều kiên kinhdoanh ngành nghề đó

2.2.3 Đối với ngành nghề phải có giấy phép kinh doanh ,thìdoanh nghiệp đợc quyền kinh doanh ngành nghề đó kể từ khi cấp giấyphép kinh doanh

Đối với ngành nghề phải có điều kiện kinh doanh không cần giấy phépkinh doanh thì doanh nghiệp đợc quyền kinh doanh ngành nghề đó kể từkhi đủ các điều kiện kinh doanh theo quy định và cam kết thực hiện đúng

điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh

Ngời thành lập doanh nghiệp và ngời đại điện theo pháp luật củadoanh nghiệp phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện đúng điều kiện kinhdoanh theo quy định Nếu doanh nghiệp tiến hành hoạt độnh kinh doanh

mà không có đủ điều kiện , thì ngời thành lập doanh nghiệp và ngời đại

điện theo pháp luật của doanh nghiệp phải cùng liên đới chịu trách nhiệmtrớc pháp luật về việc kinh doanh đó

2.3 Ngành nghề kinh doanh phải có vốn pháp định

Đối với những doanh nghiệp kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật

đòi hỏi phải có vốn pháp định thì doanh nghiệp chỉ đợc đăng ký kinh doanhkhi có đủ vốn(điều 5 nghị định 03/2000/NĐ-CP)

2.3.1 Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy

định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp (điều 3.7 luật doanhnghiệp )

2.3.2 Các quy định pháp lý về ngành nghề kinh doanh phải cóvốn pháp định

 Ngành nghề phải có vốn pháp định , mức vốn pháp định cụ thể , cơquan có thẩm quyền quản lý nhà nớc về vốn pháp định, cơ quan có thẩmquyền xác nhận và cách thức xác nhận vốn pháp định đợc xác định theo quy

định của luật , pháp lệnh về nghị định quy định về vốn pháp định;

 Ngời đại điện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu trách nhiệm vềtính trung thực , chính xác của số vốn đợc xác nhận khi thành lập doanhnghiệp và trong qua trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp ;

 Thủ trởng cơ quan có thẩm quyền quản lý nhà nớc về vốn pháp định,thủ trởng cơ quan xác nhận vốn pháp định cùng liên đới chịu trách nhiệm

về tính chính xác của số vốn đợc xác nhận khi thành lập doanh nghiệp

2.3.3 Một số vớng mắc trong các quy định về vốn pháp định

đối với các loại hình doanh nghiệp đặc biệt

2.3.3.1 Các doanh nghiệp kinh doanh đặc biệt

Các doanh nghiệp kinh doanh đặc biệt là các doanh nghiệp hoạt độngkinh doanh trong lĩnh vực tài chính, tiền tệ Hàng hoá mà họ kinh doanhbuôn bán ở đây là loại hàng hoá đặc biệt đó là tiền tệ Các doanh nghiệpkinh doanh đặc biệt bao gồm:

 Kinh doanh chứng khoán;

 Kinh doanh bảo hiểm;

 Kinh doanh vàng;

2.3.3.2 Quy định về vốn pháp định với cá doanh nghiệp kinhdoanh đặc biệt;

2.3.3.2.1 Doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán;

So với nhiều nớc trên thế giới thì thị trờng chứng khoán Việt nam cònmới mẻ song vai trò của thị trờng này đối với nền kinh tế nớc ta rất quantrọng Bởi vậy , nhà nớc phải quản lý chặt chẽ hoạt động kinh doanh chứngkhoán , quá trình thành lập doanh nghiệp và hoạt động của doanh nghiệp

mà trớc tiên là thông qua quy định về vốn pháp định Theo quy định tại

điều 30 nghị định 48/98 thì mức vốn pháp định kinh doanh chứng khoáncủa công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần là : 3 tỷ đồng đối vớingành nghề kinh doanh môi giới chứng khoán ; 12 tỷ đồng với boả lãnhphát hành , 3 tỷ đồng với ngành nghề t vấn đầu t chứng khoán Doanhnghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề thì mức vốn pháp định là tổng mứcvốn của cá ngành nghề kinh doanh thì mức vốn pháp định là tổng mức vốncủa các ngành nghề kinh doanh chứng khoán Nh vậy doanh nghiệp chứngkhoán có thể kinh doanh tất cả các lĩnh vực nếu có đủ số vốn điều lệ không

ít hơn 43 tỷ đồng

Để kiểm soát số vốn của doanh nghiệp , trớc khi chính thức nhận giấyphép hoạt động, công ty chuyển toàn bộ vốn điều lệ vào tài khoản phongtoả không đợc hởng lãi tại ngân hàng do ubcknn chỉ định hiện nay làngân hàng đầu t và phát triển Số tiền này chỉ dợc giải toả sau khi công tychính thức khai trơng hoạt động Thực tế hiện nay , vốn kinh doanh của một

số công ty chứng khoán vẫn tồn động tại ngân hàng vì thị trờng vẫn cònthiếu cơ hội để doanh nghiệp sử dụng vốn Bởi vậy, trong tổng số công ty

đã và đang hoạt động có đến 5 công ty đăng ký kinh doanh tất cả các lĩnhvực nhng hầu hết trong số đó mới chỉ hoạt động trên lĩnh vực môi giớichứng khoán, lĩnh vực t vấn đang đợc triển khai

Nh vậy, từ trớc khi luật doanh nghiệp đợc ban hành, công ty chứngkhoán đã phải đáp ứng điều kiện về mức vốn pháp định , hiện nay quy định

về mức vốn, chuyển toàn bộ vốn vào tài khoản phong toả tại ngân hàng khixin cấp giấy phép kinh doanh vẫn tuân theo quy định taị nghị định 48/98không còn phù hợp với thực tế Thiết nghĩ , cần sớm sửa đổi , bổ sung phùhợp

2.3.3.2.2 Doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm

Kinh doanh bảo hiểm cũng là một ngành nghề đặc biệt vì hoạt độngbảo hiểm gắn chặt với quyền lợi ích của chủ thể tham gia bảo hiểm Bởivậy , song song với việc quản lý nhà nớc trong qua trình hoạt động củadoanh nghiệp bảo hiểm , việc quản lý tài chính từ khi thành lập doanhnghiệp là yếu tố quan trọng Theo quy định tại điều 4 nghị định 43/2001,mức vốn pháp định của doanh nghiệp bảo hiểm ghi nhận họ là 140 tỷ đồngViệt nam hoặc 10 triệu usd; mc vốn pháp định của doanh nghiệp bảo hiểm

là 4 tỷ đồng Việt nam hoặc 300000 usd Nhng doanh nghiệp bảo hiểm đợcthành lập, tổ chức hoạt động trơc ngày luật kinh doanh bảo hiểm có hiệu lực(1.4.2001) có số vốn điều lệ thấp hơn mức vốn pháp định nói trên trong thờihạn 3 năm phải bổ sung đủ cốn điều lệ theo quy định

Tuy nhiên, tại điều 60 luật kinh doanh bảo hiểm quy định doanhnghiệp không đợc cùng đồng thời kinh doanh bảo hiểm nhân thọ và bảohiểm phi nhân thọ trừ trờng hợp doanh nghiệp bảo hiểm nhân thọ kinhdoanh nghiệp vụ bảo hiểm sức khoẻ tai nạn con ngừơi bổ trợ cho bảo hiểmnhân thọ

Đơn giản hơn doanh nghiệp kinh doanh chứng khoán phải xin giấyphép hoạt động và giấy chứng nhận đăng ký Doanh nghiệp bảo hiểm xincấp giấy phép thành lập doanh nghiệp và hoạt động tại bộ tài chính- đây

đồng thời là giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau khi đợc cấp giấyphép thành lập doanh nghiệp và hoạt động doanh nghiệp phải sử dụng sốtiền bằng 5% mức vốn pháp định trong số vốn điều lệ đã góp để ký quỹ tạingân hàng thơng mại hạot động tại Việt nam Số tiền này chỉ đợc rút toàn

bộ khi doanh nghiệp chấm dứt hoạt động

2.3.3.2.3 Doanh nghiệp kinh doanh vàng

Kinh doanh vàng cũng là một trong số những ngành nghề kinh doanh

có mức vốn pháp định Theo quy định tại điều 8,9,12 nghị định 177/99 vềquản lý hoạt động kinh doanh vàng thì mức vốn pháp định của doanhnghiệp sản xuất vàng trang sức là 3 tỷ đồng Việt nam (ở hn và tphcm) hoặc

1 tỷ đồng ở thành phố khác; sản xuất vàng là 50 tỷ đồng ; xuất nhập khẩuvàng là 5 tỷ đồng tuy nhiên, thông t số 07/2000 ngày 28.4.2000 của bộ tàichính hớng dẫn vấn đề tài chính của doanh nghiệp kinh doanh vàng thì mứcvốn điều lệ của doanh nghiệp do tất cả các thành viên tự xác định và thôngqua Dờng nh pháp luật đã dơ cao đánh khẽ đối với doanh nghiệp kinhdoanh vàng

2.4 Ngành nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề

2.4.1 Khái niệm chứng chỉ hành nghề

Chứng chỉ hành nghề quy định tại khoản 4 điều 6 luật doanh nghiệp làvăn bản mà cơ quan nhà nớc có thẩm quyền hoặc hội nghề nghiệp cấp chocá nhân có đủ trình độ chuyên môn và kinh nghiệm nghề nghiệp một ngành, nghề nhất định

Các chứng chỉ hành nghề đã cấp cho tổ chức đều hết hiệu lực (khoản 1

điều 6 nghị định 03/2000/NĐ-CP)

2.4.2 Các ngành nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hànhnghề bao gồm:

 Kinh doanh dịch vụ pháp lý;

 Kinh doanh dịch vụ hám chữa bệnh và kinh doanh dợc phẩm;

 Kinh doanh dịch vụ thú y và kinh doanh thuốc thú y;