Giáo trình Luật kinh tế cung cấp cho người học những kiến thức như: tổng quan về luật kinh tế; pháp luật kinh tế; luật phá sản; pháp luật về hợp đồng trong kinh doanh; một số hợp đồng thông dụng trong kinh doanh; giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại toà án;... Mời các bạn cùng tham khảo nội dung phần 2 giáo trình!
Chƣơng 4: PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH Mã chƣơng MH-04 Giới thiệu Nói đến kinh doanh mong muốn nghe hai từ lợi nhuận, chế đảm bảo lợi nhuận bảo vệ hợp đồng giao dịch kinh doanh phải đảm bảo tính pháp lý bên yên tâm thực giao dịch Vì bảo đảm chế pháp lý, bên vi phạm bị chế tài thích đáng Hợp đồng trở thành yếu tố then chốt giúp bên tuân thủ quy địng pháp luật, để việc kinhd doanh tiến hành suông đạt lợi nhuận mong đợi Mục tiêu - Kiến thức: có kiến thức hợp đồng, tranh chấp phát sinh giao dịch, đồng thời cung cấp kiến thức việc thiết lập hợp đồng, giải tranh chấp hợp đồng kinh doanh - Kỹ năng: phân tích áp dụng luật hợp đồng kinh doanh - Năng lực tự chủ trách nhiệm: có tinh thần tự học làm việc nhóm tốt, tự sếp hoàn thành nhiệm vụ giao Nội dung chƣơng Một số vấn đề chung hợp đồng dân 1.1 Khái niệm, đặc điểm, phân loại hợp đồng dân sự: 1.1.1 Khái niệm Theo phư ng diện chủ quan Hợp đồng dân giao dịch dân sự, bên có thỏa thuận thống ý chí với nhằm ác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân cho Theo phư ng diện khách quan: Hợp đồng dân loại quan hệ ã hội quy phạm pháp luật dân điều chỉnh thể hình thức định Dưới góc độ pháp luật, khái niệm hợp đồng dân Việt Nam quy định Điều 385 Bộ luật dân năm 2015, theo đó: “Hợp đồng thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.” 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng dân sự: Theo quy định Điều 385 Bộ luật dân năm 2015, hợp đồng dân bao gồm đặc điểm sau: Thứ nhất, hợp đồng dân sự thỏa thuận hai hay nhiều bên, thỏa thuận thống ý chí ý chí phải phù hợp với ý chí Nhà nước Hợp đồng dân sự thỏa thuận hai nhiều người mà tạo lập nên nghĩa vụ làm không làm việc cụ thể, ý chí bên gọi hành vi pháp lý đơn phương Tuy nhiên, thỏa thuận không dựa tự nguyện bên, tức thống ý chí hợp đồng dân bị tun vơ hiệu có u cầu Nguyên tắc pháp luật dân bình đẳng, dựa thỏa thuận, tự nguyện thiện chí bên nên khơng có thống ý chí khơng coi hợp đồng dân sự.Chỉ thống ý chí quyền nghĩa vụ dân phát sinh Đồng thời, thỏa thuận thống ý chí cịn phải phù hợp với ý chí Nhà nước để Nhà nước kiểm sốt cho phép Hợp đồng dân phát sinh thực tế Thứ hai, hợp đồng dân sự kiện pháp lý làm phát sinh hậu pháp lý: Xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân bên chủ thể Sự kiện pháp lý biến hành vi mà pháp luật quy định uất ác lập, thay đổi hay chấm dứt quan hệ pháp luật Hợp đồng dân sự kiện 44 pháp lý, theo bên có nhu cầu tham gia giao lưu dân nhằm thỏa mãn mục đích tiến hành thực Nghĩa vụ dân phát sinh từ hai nguồn gốc hành vi pháp lý kiện pháp lý Sự kiện pháp lý bao gồm kiện, tự nguyện (như vi phạm) không tự nguyện; hợp pháp không hợp pháp mà hậu pháp lý cụ thể chúng ác định bên mà pháp luật Tự nguyện kiện pháp lý tự nguyện hậu thiệt hại không tự nguyện hậu pháp lý Hành vi pháp lý thể ý chí nhằm làm phát sinh hậu pháp lý, có nghĩa làm phát sinh, thay đổi hay chấm dứt quyền lợi Sự thể ý đơn phương (như đề nghị giao kết hợp đồng) đa phương, hay cịn gọi thống ý chí, có nghĩa thỏa thuận, mà thỏa thuận có mục đích ác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền lợi gọi hợp đồng Vậy nên hợp đồng thường định nghĩa thỏa thuận hai hay nhiều người ác lập nhằm thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân bên chủ thể Thứ ba, nội dung hợp đồng dân quyền nghĩa vụ mà bên chủ thể quy định cho Hợp đồng thống ý chí chủ thể tham gia giao kết, nội dung hợp đồng thể rõ ý bên phần quyền nghĩa vụ cụ thể Vì vậy, hợp đồng phải có hai bên chủ động tạo lập quan hệ nghĩa vụ pháp lý cụ thể Nếu phân tích hợp đồng từ lời hứa hay cam kết, hợp đồng em phương thức mà theo người thương lượng với người khác để tạo đảm bảo lời hứa hay cam kết họ có đời sống dài lâu so với trạng thái dễ thay đổi suy nghĩ họ Điều nghĩa cam kết thực mong muốn tạo lập hậu pháp lý, người cam kết bị ràng buộc vào cam kết (trừ trường hợp trở ngại khách quan, bất khả kháng) mà pháp luật gọi nghĩa vụ Thứ tư, mục đích hợp đồng dân lợi ích hợp pháp, không trái đạo đức ã hội mà bên hướng tới: Chỉ mục đích hợp đồng dân chứng minh thừa nhận hợp pháp, khơng trái đạo đức ã hội hợp đồng dân phát sinh hiệu lực, qua quyền nghĩa vụ bên thực thực tế 1.1.3 Phân loại hợp đồng dân Bộ luật dân năm 2015 ghi nhận sáu loại hợp đồng chủ yếu Điều 402: Hợp đồng gồm loại chủ yếu sau Hợp đồng song vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ Hợp đồng đơn vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ Hợp đồng hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng phụ Hợp đồng phụ hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng Hợp đồng lợi ích người thứ ba hợp đồng mà bên giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ người thứ ba hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ Hợp đồng có điều kiện hợp đồng mà việc thực phụ thuộc vào việc phát sinh, thay đổi chấm dứt kiện định 45 Hợp đồng có phụ lục kèm theo để quy định chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực hợp đồng Nội dung phụ lục hợp đồng không trái với nội dung hợp đồng Trường hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trường hợp bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi điều khoản hợp đồng sửa đổi **Hình thức hợp đồng dân Hợp đồng dân chất giao dịch dân sự, hình thức giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể Giao dịch dân thông qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử coi giao dịch văn Hình thức giao kết hợp đồng lời nói thường áp dụng giao dịch mà giá trị hợp đồng không lớn bên hiểu biết, tin tưởng nhau, đối tác lâu năm nhau, giao dịch mà ác lập thực kết thúc nhanh chóng (mua bán ngồi chợ) thường gọi giao kết miệng, bên ác lập hợp đồng trường hợp chọn người làm chứng nhiên pháp luật không bắt buộc điều Đối với trường hợp mà hợp đồng giao kết hành vi cụ thể hai bên khơng có thỏa thuận văn thỏa thuận miệng Việc giao kết hợp đồng minh chứng hành vi bên bán tiến hành giao hàng bên mua tiến hành trả tiền Với hình thức văn bản, bên tham gia giao dịch thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau ghi nhận lại văn Trường hợp luật quy định giao dịch dân phải thể văn có cơng chứng, chứng thực, đăng ký phải tn theo quy định khoản Điều 167 Luật đất đai năm 2013 quy định giao dịch dân liên quan đến bất động sản phải công chứng chứng thực cụ thể: “3.Việc công chứng, chứng thực hợp đồng, văn thực quyền người sử dụng đất thực sau a) Hợp đồng chuyển nhượng, tặng cho, chấp, góp vốn quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất phải công chứng chứng thực, trừ trường hợp kinh doanh bất động sản quy định điểm b khoản này; b) Hợp đồng cho thuê, cho thuê lại quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất, hợp đồng chuyển đổi quyền sử dụng đất nông nghiệp; hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất, tài sản gắn liền với đất mà bên bên tham gia giao dịch tổ chức hoạt động kinh doanh bất động sản công chứng chứng thực theo yêu c u bên; c) Văn thừa kế quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất công chứng chứng thực theo quy định pháp luật dân sự; d) Việc công chứng thực tổ chức hành nghề công chứng, việc chứng thực thực Ủy ban nhân dân cấp xã.” 1.2 Giao kết hợp đồng dân Giao kết hợp đồng dân việc bên bày tỏ ý chí với theo nguyên tắc trình tự định để qua ác lập với quyền, nghĩa vụ dân Khi giao kết hợp đồng, chủ thể phải tuân theo quy tắc chung quy định Điều BLDS 46 o Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức ã hội o Các bên tự nguyện bình đẳng giao kết hợp đồng Trình tự giao kết hợp đồng trình mà bên chủ thể bày tỏ ý chí với cách trao đổi ý kiến để đến thỏa thuận việc làm xác lập quyền nghĩa vụ dân Trình tự gồm hai giai đoạn đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận giao kết hợp đồng 1.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng Khoản Điều 386 quy định: Đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên ác định tới công chúng (bên đề nghị) Người đề nghị phải đưa điều khoản hợp đồng cách cụ thể rõ ràng Việc đề nghị giao kết hợp đồng thực nhiều cách khác Bên đề nghị trực tiếp trao đổi với bên đề nghị thông qua điện thoại, công văn, giấy tờ qua bưu điện, Để đảm bảo quyền lợi cho bên đề nghị, Khoản Điều 386 BLDS quy định Trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh Như vậy, lời đề nghị chưa phải hợp đồng nhiều có tính chất rang buộc người đề nghị Bên đề nghị thay đổi rút lại đề nghị trường hợp sau: o Bên đề nghị chưa nhận đề nghị o Bên đề nghị nêu rõ điều kiện thay đổi rút lại đề nghị điều kiện đến 1.2.2 Chấp nhận giao kết hợp đồng: Điều 393 BLDS quy định Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trả lời bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị Sự im lặng bên đề nghị không coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận theo thói quen ác lập bên Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực thực thời hạn đó; bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận trả lời hết thời hạn trả lời chấp nhận coi đề nghị bên chậm trả lời Khi bên đề nghị không nêu rõ thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực thực thời hạn hợp lý Trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời không đồng ý với chấp nhận bên đề nghị Khi bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể trường hợp qua điện thoại qua phương tiện khác bên đề nghị phải trả lời có chấp nhận không chấp nhận, trừ trường hợp bên có thỏa thuận thời hạn trả lời.Rút lại thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng 47 Bên đề nghị giao kết hợp đồng rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng, thông báo việc rút lại đến trước với thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Thông tin giao kết hợp đồng Trường hợp bên có thơng tin ảnh hưởng đến việc chấp nhận giao kết hợp đồng bên phải thơng báo cho bên biết Trường hợp bên nhận thông tin bí mật bên q trình giao kết hợp đồng có trách nhiệm bảo mật thơng tin khơng sử dụng thơng tin cho mục đích riêng cho mục đích trái pháp luật khác Bên vi phạm quy định nêu mà gây thiệt hại phải bồi thường Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực ác định sau: o Do bên đề nghị ấn định; o Nếu bên đề nghị khơng ấn định đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ bên đề nghị nhận đề nghị đó, trừ trường hợp luật liên quan có quy định khác Các trường hợp sau coi nhận đề nghị giao kết hợp đồng: o Đề nghị chuyển đến nơi cư trú, bên đề nghị cá nhân; chuyển đến trụ sở, bên đề nghị pháp nhân; o Đề nghị đưa vào hệ thống thơng tin thức bên đề nghị; o Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác Thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng: Bên đề nghị giao kết hợp đồng thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp sau đây: o Bên đề nghị nhận thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trước với thời điểm nhận đề nghị; o Điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trường hợp bên đề nghị có nêu rõ việc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh o Khi bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị đề nghị Hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Bên đề nghị giao kết hợp đồng hủy bỏ đề nghị nêu rõ quyền đề nghị bên đề nghị nhận thông báo việc hủy bỏ đề nghị trước người gửi thông báo chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trường hợp sau đây: o Bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng; o Bên đề nghị trả lời không chấp nhận; o Hết thời hạn trả lời chấp nhận; o Khi thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị có hiệu lực; o Khi thông báo việc hủy bỏ đề nghị có hiệu lực; 48 o Theo thỏa thuận bên đề nghị bên đề nghị thời hạn chờ bên đề nghị trả lời Sửa đổi đề nghị bên đề nghị đề uất Khi bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị **Trường hợp bên đề nghị chết, lực hành vi dân có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi sau bên đề nghị trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng có giá trị, trừ trường hợp nội dung giao kết gắn liền với nhân thân bên đề nghị **Trường hợp bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng sau chết, lực hành vi dân có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi việc trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị, trừ trường hợp nội dung giao kết gắn liền với nhân thân bên đề nghị 1.3 Thực hợp đồng dân 1.3.1 Khái niệm thực hợp đồng dân sự: Thực hợp đồng dân việc bên tiến hành hành vi mà bên phải thực nhằm đáp ứng quyền dân tương ứng bên 1.3.2 Nguyên tắc thực hợp đồng dân Việc thực hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: – Thực đúng, đầy đủ thỏa thuận nội dung hợp đồng chất lượng, sổ lượng, chủng loại đổi tượng; thời hạn; phương thức thỏa thuận khác – Thực hợp đồng cách trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn – Khi thực hợp đồng không làm thiệt hại đến lợi ích Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể khác 1.3.3 Nội dung hợp đồng dân – Đối với hợp đồng đơn vụ (Theo quy định Điều 409 Bộ luật dân năm 2015) Trong hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ thoả thuận; thực trước sau thời hạn bên có quyền đồng ý 1.3.4 Đối với hợp đồng song vụ Điều 410 Bộ Luật dân năm 2015 Trong hợp đồng song vụ, bên thoả thuận thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực nghĩa vụ đến hạn; khơng hỗn thực với lý bên chưa thực nghĩa vụ Trong trường hợp bên khơng thoả thuận bên thực nghĩa vụ trước bên phải đồng thời thực nghĩa vụ nhau; nghĩa vụ khơng thể thực đồng thời nghĩa vụ thực nhiều thời gian nghĩa vụ phải thực trước Nếu bên không thực nghĩa vụ mà bên khơng có lỗi bên khơng thực nghĩa vụ khơng có quyền u cầu bên thực nghĩa vụ Trường hợp bên thực phần nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên thực phần nghĩa vụ tương ứng 49 Khi bên khơng thực nghĩa vụ lỗi bên có quyền u cầu bên phải thực nghĩa vụ huỷ bỏ hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại Các bên hợp đồng song vụ có quyền hoãn thực nghĩa vụ trường hợp sau đây: + Bên phải thực nghĩa vụ trước có quyền hoãn thực nghĩa vụ, tài sản bên bị giảm sút nghiêm trọng đến mức thực nghĩa vụ cam kết bên có khả thực nghĩa vụ có người bảo lãnh + Bên phải thực nghĩa vụ sau có quyền hỗn thực nghĩa vụ đến hạn bên thực nghĩa vụ trước chưa thực nghĩa vụ đến hạn 1.3.5 Đối với hợp đồng lợi ích ngƣời thứ ba + Khi thực hợp đồng lợi ích người thứ ba người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ mình; bên có tranh chấp việc thực hợp đồng người thứ ba khơng có quyền u cầu thực nghĩa vụ tranh chấp giải + Bên có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ thực hợp đồng lợi ích người thứ ba + Trong trường hợp người thứ ba từ chối lợi ích trước bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ khơng phải thực nghĩa vụ, phải báo cho bên có quyền hợp đồng coi bị huỷ bỏ, bên phải hồn trả cho nhận; người thứ ba từ chối lợi ích sau bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ nghĩa vụ em hoàn thành bên có quyền phải thực cam kết bên có nghĩa vụ Trách nhiệm pháp lý (trách nhiệm dân sự) vi phạm hợp đồng dân Trách nhiệm pháp lý mang tính tài sản áp dụng người vi phạm pháp luật dân nhằm bù đắp tổn thất vật chất, tinh thần cho người bị thiệt hại Trách nhiệm dân dựa vào làm phát sinh nghĩa vụ mà bên vi phạm, trách nhiệm dân phân chia thành trách nhiệm hợp đồng trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ từ cam kết, thỏa thuận Nếu nghĩa vụ tạo lập bên cam kết thỏa thuận mà người có nghĩa vụ vi phạm trách nhiệm coi trách nhiệm theo hợp đồng Nếu nghĩa vụ quy định quy định pháp luật nói chung mà người có nghĩa vụ vi phạm trách nhiệm coi trách nhiệm hợp đồng Trách nhiệm dân bao gồm in lỗi, cải cơng khai, buộc thực nghĩa vụ dân sự, buộc bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm Trách nhiệm dân trách nhiệm pháp lý mang tính tài sản áp dụng người vi phạm pháp luật dân nhằm bù đắp tổn thất vật chất, tinh thần cho người bị thiệt hại Nếu hiểu theo nghĩa này, trách nhiệm dân loại trách nhiệm pháp lý đặt có vi phạm pháp luật dân 1.4.1 Đặc điểm trách nhiệm dân sự: Như phân tích, trách nhiệm dân hiểu trách nhiệm pháp lý mang đặc tính nói chung trách nhiệm pháp lý Tuy nhiên, trách nhiệm dân nói riêng nên có đặc điểm riêng biệt thuộc trách nhiệm dân 1.4 50 Thứ nhất: Căn phát sinh trách nhiệm dân phải hành vi vi phạm pháp luật dân sự: Đó việc không thực hiện, thực không thực khơng đầy đủ nghĩa vụ người có nghĩa vụ dân sự; Thứ hai: Trách nhiệm dân biện pháp cưỡng chế mang tính tài sản Trong quan hệ nghĩa vụ dân mục đích mà bên hướng đến lợi ích Chính vậy, lợi ích mà bên hướng tới mang tính tài sản trách nhiệm bù đắp cho bên bị vi phạm lợi ích định từ bên vi phạm Thứ ba Trách nhiệm dân trách nhiệm bên vi phạm trước bên có quyền, lợi ích bị âm phạm Thứ tư Chủ thể chịu trách nhiệm dân ngồi người vi phạm nghĩa vụ cịn chủ thể khác như: Pháp nhân, quan, tổ chức, người đại diện theo pháp luật cho người chưa thành niên… Thứ năm: Hậu bất lợi mà người vi phạm nghĩa vụ phải gánh chịu việc phải thực nghĩa vụ, thực thực đủ nghĩa vụ có thệt hại thực tế từ vi phạm phát sinh thêm trách nhiệm bồi thường thiệt hại Thứ sáu Trách nhiệm dân nhằm đền bù khơi phục lại quyền lợi ích bị âm phạm 1.4.2 Nguyên tắc chịu trách nhiệm dân sự: Các bên phải nghiêm chỉnh thực nghĩa vụ dân tự chịu trách nhiệm việc khơng thực thực không nghĩa vụ, không tự nguyện thực bị cưỡng chế thực theo quy định pháp luật 1.4.3 Trách nhiệm dân vi phạm nghĩa vụ: Bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm dân bên có quyền Vi phạm nghĩa vụ việc bên có nghĩa vụ không thực nghĩa vụ thời hạn, thực không đầy đủ nghĩa vụ thực không nội dung nghĩa vụ Trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực nghĩa vụ kiện bất khả kháng khơng phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác Bên có nghĩa vụ chịu trách nhiệm dân chứng minh nghĩa vụ không thực hồn tồn lỗi bên có quyền Trách nhiệm dân vi phạm nghĩa vụ quy định pháp luật việc người vi phạm nghĩa vụ dân có hành vi trái pháp luật khác phải gánh chịu hậu pháp lý định phải tiếp tục thực nghĩa vụ dân sự, bồi thường thiệt hại Nghĩa vụ quan hệ pháp luật hình thành sở thỏa thuận pháp luật quy định Khi ác lập quan hệ nghĩa vụ với nhau, bên nghĩa vụ bị ràng buộc trách nhiệm lợi ích bên có quyền Do đó, bên có nghĩa vụ khơng thực hiện, thực không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ mang lại tổn thất tài sản tinh thần cho bên có quyền Cho nên, hành vi vi phạm nghĩa vụ bên có nghĩa vụ mang đến hậu bất lợi cho người Họ phải gánh chịu hậu buộc phải thực đúng, đầy đủ nghĩa vụ bồi thường thiệt hại cho bên có quyền Đó trách nhiệm dân sự, loại chế tài áp dụng cho người có hành vi vi phạm nghĩa vụ Hiện thực tế cho thấy nhiều trường hợp bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ khơng lỗi họ hồn tồn dựa yếu tố khách quan mà khả họ khơng khắc phục, hạn chế 51 thiệt hai ảy cho bên có quyền Do đó, pháp luật dự liệu trường hợp sau bên có nghĩa vụ vi phạm khơng phải chịu trách nhiệm – Xuất kiện bất khả kháng, trừ trường hợp có thỏa thuận pháp luật có quy định khác Nếu uất kiện bất khả kháng làm cho bên có nghĩa vụ khơng thể thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ khơng phải chịu trách nhiệm Tuy nhiên, nên thỏa thuận ảy kiện bất khả kháng bên có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ thỏa thuận ghi nhận thực – Bên vi phạm nghĩa vụ chứng minh nghĩa vụ không thực hồn tồn lỗi bên có quyền Thơng thường bên có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm dân đến hạn thực nghĩa vụ dân mà bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ trước bên có quyền Một số vấn đề riêng hợp đồng thƣơng mại: 2.1 Khái niệm, phân loại hợp đồng thƣơng mại 2.1.1 Khái niệm Quan hệ kinh doanh thương mại ác lập thực thơng qua hình thức pháp lý chủ yếu hợp đồng Theo luật doanh nghiệp, Hợp đồng kinh doanh, thương mại có chất hợp đồng nói chung, thỏa thuận nhằm ác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ thương mại Luật doanh nghiệp, Luật Thương mại không đưa định nghĩa hợp đồng kinh doanh, thương mại, song ác định chất pháp lý hợp đồng kinh doanh, thương mại sở quy định Bộ luật Dân hợp đồng Từ cho thấy, hợp đồng kinh doanh, thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân Có thể em ét hợp đồng kinh doanh, thương mại mối liên hệ với hợp đồng dân theo nguyên lý mối quan hệ chung riêng Nhiều vấn đề hợp đồng kinh doanh, thương mại điều chỉnh pháp luật khơng có khác biệt với hợp đồng dân sự, như: Giao kết hợp đồng, hợp đồng vô hiệu lý hợp đồng vơ hiệu… Bên cạnh đó, uất phát từ yêu cầu hoạt động thương mại, số vấn đề hợp đồng kinh doanh, thương mại quy định pháp luật thương mại có tính chất phát triển tiếp tục quy định dân luật truyền thống hợp đồng (như chủ thể, hình thức, quyền nghĩa vụ bên, chế tài giải tranh chấp hợp đồng ) Với tư cách hình thức pháp lý quan hệ thương mại, hợp đồng kinh doanh, thương mại có đặc điểm định để nhận biết phân biệt với loại hợp đồng khác Thứ nhất, chủ thể: hợp đồng kinh doanh, thương mại thiết lập chủ thể thương nhân Theo quy định Luật Thương mại, thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường uyên có đăng ký kinh doanh Điểm mấu chốt tất chủ thể quan hệ hợp đồng kinh doanh, thương mại (thương nhân) phải có đăng ký kinh doanh Thương nhân chủ thể hợp đồng kinh doanh, thương mại thương nhân Việt Nam thương nhân nước Luật Thương mại quy định thương nhân nói chung thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam Thứ hai, hình thức: hợp đồng kinh doanh, thương mại thiết lập hình thức văn bản, lời nói hành vi cụ thể bên giao kết Trong trường hợp định, pháp luật bắt buộc bên phải thiết lập hợp đồng kinh doanh, thương mại hình thức văn (Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, hợp 52 đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại ) Luật Thương mại cho phép bên hợp đồng thay hình thức thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Các hình thức có giá trị tương đương văn bao gồm điện báo, tele , fa , thông điệp liệu Thứ ba, nội dung mục đích hợp đồng kinh doanh thương mại: mục đích bên hợp đồng kinh doanh, thương mại lợi nhuận Trường hợp có chủ thể hợp đồng khơng nhằm mục đích lợi nhuận giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà ã hội Chủ nghĩa Việt Nam, hợp đồng áp dụng Luật Thương mại bên khơng nhằm mục đích lợi nhuận lựa chọn áp dụng Luật Thương mại 2.1.2 Phân loại hợp đồng thƣơng mại: Hợp đồng kinh doanh, thương mại chia thành nhóm chủ yếu sau: Một là, hợp đồng mua bán hàng hóa: Hợp đồng mua bán hàng hóa khơng có yếu tố quốc tế; hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái uất, tạm uất tái nhập, chuyển khẩu) hợp đồng mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa (hợp đồng kỳ hạn, hợp đồng quyền chọn) Hai là, hợp đồng dịch vụ: Hợp đồng cung ứng dịch vụ liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa (hợp đồng hoạt động úc tiến thương mại, trung gian thương mại, hoạt động thương mại cụ thể khác); hợp đồng cung ứng dịch vụ chuyên ngành (hợp đồng dịch vụ tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, đào tạo, du lịch ) Ba là, hợp đồng hoạt động đầu tư thương mại đặc thù khác (hợp đồng giao nhận thầu ây lắp, hợp đồng chuyển nhượng dự án khu đô thị mới, khu nhà ở, dự án hạ tầng kỹ thuật khu công nghiệp ) 2.2 Một số vấn đề khác hợp đồng thƣơng mại Với cách hiểu hợp đồng thương mại trên, hợp đồng thương mại mang đặc điểm đặc thù sau: Hợp đồng thương mại kí kết bên thương nhân, có bên thương nhân Đây điểm đặc trưng hợp đồng thương mại so với loại hợp đồng dân Về chủ thể hợp đồng thương mại gồm thương nhân (bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường uyên có đăng ký kinh doanh), cá nhân, tổ chức khác có hoạt động liên quan đến thương mại (Điều Luật thương mại 2005) Thứ nhất, nội dung Hợp đồng thương mại: Nội dung hợp đồng thương mại nói riêng hợp đồng nói chung tổng hợp điều khoản mà bên tham gia giao kết hợp đồng thỏa thuận, điều khoản ác định quyền nghĩa vụ dân cụ thể bên giao kết hợp đồng Tuy nhiên, khác biệt hợp đồng thương mại nội dung hợp đồng thương mại hoạt động thương mại Mỗi loại hợp đồng có quy định định điều khoản Ví dụ : Đối với hợp đồng mua bán điều khoản bao gồm đối tượng giá Pháp luật đề cao thỏa thuận bên giao kết, nhiên nội dung hợp đồng phải tuân theo quy định pháp luật hợp đồng nói chung, quy định BLDS 2015 Loại trừ điều khoản pháp luật có nội dung mang tính bắt buộc, bên thỏa thuận với nội dung khác với nội dung quy định pháp luật Điều 398 Luật dân 2015 có quy định bên hợp đồng 53 doanh yếu tố quan trọng chủ thể kinh doanh Đặc biệt với tranh chấp có giá trị lớn có liên quan đến nhiều bên Đặc biệt với tranh chấp có giá trị lớn có liên quan đến nhiều bên Thủ tục giải nhanh, gọn, kín đáo điều kiện tiên để bảo vệ kịp thời quyền lợi kinh tế bên Ở chiều ngược lại, việc giải tranh chấp không triệt để, không dứt điểm gây hậu tổn thất có tính dây chuyền, không bất lợi cho hoạt động kinh doanh chủ thể tranh chấp mà tác động ấu đến đối tượng khác nhà đầu tư, người lao động, khách hàng, làm áo động đời sống kinh tế nói chung Các phƣơng thức giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại:Giải tranh chấp kinh doanh thương mại việc bên tranh chấp lựa chọn hình thức, biện pháp thích hợp để loại bỏ mâu thuẫn, bất đồng, ung đột bên, tái lập cân lợi ích mà bên chấp nhận -Thương lượng: Là phương thức giải tranh chấp bên trực tiếp gặp gỡ để bàn bạc, trao đổi ý kiến, tìm kiếm giải pháp thích hợp để tháo gỡ bất đồng, thoả thuận chấm dứt ung đột mà không cần đến giúp đỡ bên thứ ba Quá trình thương lượng diễn chủ yếu dựa thái độ, thiện chí, hợp tác trung thực đôi bên, không bị ràng buộc quy định pháp luật thủ tục Thương lượng địi hỏi bên phải có hiểu biết định chun mơn pháp lý -Hịa giải : Là phương thức giải tranh chấp mà bên thoả thuận, tìm kiếm giải pháp chấm dứt ung đột với trợ giúp bên thứ hai bên tín nhiệm đề nghị giữ vai trị trung gian hồ giải Đây giải pháp hồn tồn có tính chất tự nguyện, bên lựa chọn Hoà giải viên thường người có trình độ chun mơn cao có kinh nghiệm vấn đề thuộc nội dung tranh chấp Cơng việc họ em ét, phân tích, đánh giá đưa ý kiến, phương án để hai bên tham khảo Hồ giải viên hồn tồn khơng có quyền phán ét hay định Phư ng thức hoà giải có nét đặc trưng c sau + Có diện bên thứ làm trung gian để trợ giúp bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp tối ưu nhằm chấm dứt ung đột + Quá trình hồ giải khơng chịu chi phối quy định có tính khn mẫu, bắt buộc Pháp luật thủ tục + Kết hoà giải thành thực thi hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà khơng có chế pháp lý bảo đảm thi hành Hoà giải ngồi tố tụng hình thức hồ giải trung gian, bên tiến hành trước đưa vụ tranh chấp quan tài phán Hoà giải tố tụng: hoà giải tiến hành án hay trọng tài quan tiến hành giải tranh chấp theo yêu cầu bên Người trung gian hoà giải thẩm phán trọng tài viên phụ trách vụ việc Trọng tài thương mại: Là phương thức giải tranh chấp thông qua hoạt động trọng tài viên, với tư cách bên thứ độc lập bên tranh chấp lựa chọn, sở pháp luật thừa nhận, tiến hành giải ung đột việc đưa phán buộc bên phải thực Tòa án: Là phương thức giải tranh chấp thông qua hoạt động quan tài phán nhà nước, sử dụng quyền lực nhà nước để đưa phán buộc bên phải chấp hành Giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại án 2.1 Cơ cấu tổ chức án nhân dân cấp 76 Trích “Điều Tổ chức Tịa án nhân dân Tòa án nhân dân tối cao Tòa án nhân dân cấp cao Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương Tòa án nhân dân huyện, quận, thị ã, thành phố thuộc tỉnh tương đương Tòa án quân sự.” Toà án nước ta tổ chức thành cấp: TAND cấp huyện, TAND cấp tỉnh, TAND tối cao Việc ét lần đầu vụ án kinh doanh, thương mại nước ta lần đầu ét TAND cấp huyện cấp tỉnh Tòa án nhân dân tối cao quan ét cao nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nhiệm vụ, quyền hạn Tòa án nhân dân tối cao giám đốc thẩm, tái thẩm án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị theo quy định luật tố tụng Theo quy định Điều 29 Luật tổ chức tòa án nhân dân 2014 có quy định rõ ràng, cụ thể nhiệm vụ Tòa án cấp cao sau: “Điều 29 Nhiệm vụ, quyền hạn Tòa án nhân dân cấp cao Phúc thẩm vụ việc mà án, định s thẩm Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ng thuộc phạm vi thẩm quyền theo lãnh thổ chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị theo quy định luật tố tụng Giám đốc thẩm, tái thẩm án, định có hiệu lực pháp luật Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ng, Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh tư ng đư ng thuộc phạm vi thẩm quyền theo lãnh thổ bị kháng nghị theo quy định luật tố tụng.” Căn Điều 37 Luật tổ chức tòa án nhân dân 2014 Tịa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có nhiệm vụ quyền hạn sau “Điều 37 Nhiệm vụ, quyền hạn Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương S thẩm vụ việc theo quy định pháp luật Phúc thẩm vụ việc mà án, định s thẩm Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh tư ng đư ng chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị theo quy định pháp luật Kiểm tra án, định có hiệu lực pháp luật Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh tư ng đư ng, phát có vi phạm pháp luật có tình tiết theo quy định luật tố tụng kiến nghị với Chánh án Tòa án nhân dân cấp cao, Chánh án Tòa án nhân dân tối cao xem xét, kháng nghị Giải việc khác theo quy định pháp luật.” Còn Tòa án nhân dân huyện theo quy định Điều 44 Luật tổ chức tòa án nhân dân 2014 có chức năng, nhiệm vụ quyền hạn sau: “Điều 44 Nhiệm vụ, quyền hạn Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh tư ng đư ng S thẩm vụ việc theo quy định pháp luật Giải việc khác theo quy định pháp luật.” Như theo quy đinh cho thấy Tòa án nhân giữ vai trò đặc biệt quan trọng tư pháp nước nhà, việc bảo vệ gìn giữ hịa bình, an ninh đất nước, bảo vệ chế độ xã hội chủ nghĩa Thực việc giải tranh chấp xã hội, bảo vệ quyền người quyền cao Hiến định, xử lý hành vi vi phạm pháp luật, bảo vệ công lý, nơi mà công dân thực gửi gắm niềm tin để bảo vệ công xã hội, quyền lợi ích hợp pháp nhân dân 77 Tuy nhiên để Tòa án thực chức trách nặng nề đòi hỏi cá nhân quan tư pháp cần phải nêu cao tinh thần thượng tôn pháp luật, nâng cao kiến thức kỹ năng, chuyên môn nghiệp vụ để thực trọng trách nặng nề 2.2 Các chủ thể tố tụng kinh doanh, thƣơng mại Chủ thể kinh doanh tổ chức, cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh (hoặc giấy phép đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài) thực thực tế hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Chủ thể kinh doanh có dấu hiệu sau: 1) Là chủ thể pháp lí tổ chức hình thức định với tư cách doanh nghiệp hộ kinh doanh cá thể; 2) Được quan đăng kí kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh quan quản lí nhà nước đầu tư nước cấp giấy phép đầu tư; 3) Tiến hành cách độc lập thường uyên hoạt động đầu tư, sản uất, mua bán dịch vụ thị trường để thu lợi nhuận Các chủ thể kinh doanh Việt Nam bao gồm: doanh nghiệp nhà nước, hợp tác ã, cơng ti, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - ã hội cá nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác làm kinh doanh Luật thương mại năm 2005 sử dụng thuật ngữ thương nhân để chủ thể kinh doanh tiến hành hoạt động thương mại mua bán hàng hoá, thực dịch vụ thương mại hay úc tiến thương mại cách độc lập thường uyên 2.3 Thẩm quyền giải Thẩm quyền theo loại việc tòa án Theo quy định Điều 30 BLTTDS năm 2015 tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải tòa án sửa đổi bổ sung nhằm làm rõ tranh chấp kinh doanh thương mại phù hợp với Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp , phân biệt tranh chấp thương mại với tranh chấp dân Cụ thể: - Các tranh chấp kinh doanh thương mại tranh chấp: phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại luật thương mại điều chỉnh (không liệt kê tranh chấp cụ thể BLTTDS) - Tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc Công ty Cổ phần (Luật Doanh nghiệp) Thẩm quyền theo cấp xét xử tòa án Thẩm quyền theo cấp ét tòa án giới hạn pháp luật quy định để tòa án cấp thực chức giải tranh chấp thương mại Thông thường thẩm quyền tòa án cấp phân chia vào giá trị tranh chấp, tính chất việc khả năng, điều kiện cấp tòa án 78 Về thẩm quyền tòa án theo cấp, giải tranh chấp thương mại giữ nguyên BLTTDS 2011 Đồng thời có sửa đổi bổ sung số nội dung sau: - Thẩm quyền Tòa án cấp huyện: Chủ yếu giải tranh chấp thương mại quy định khoản Điều 30 theo thủ tục sơ thẩm; - Thẩm quyền tòa chuyên trách Tòa án nhân dân cấp huyện: Theo Luật Tổ chức Tịa án nhân dân năm 2014 Tịa án nhân dân cấp huyện có số Tòa chuyên trách (Điều 45 Luật Tổ chức tòa án nhân dân năm 2014) BLTTDS năm 2015 quy định thẩm quyền tòa chuyên trách Tòa án nhân cấp huyện việc giải vụ việc tranh chấp thương mại sau: Tòa dân Tịa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm vụ việc kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp huyện quy định Điều 30 BLTTDS năm 2015; Đối với Tòa án nhân dân cấp huyện chưa có Tịa chun trách Chánh án Tịa án có trách nhiệm tổ chức cơng tác ét phân công Thẩm phán giải vụ việc thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp huyện - Thẩm quyền tòa chuyên trách Tòa án nhân dân cấp tỉnh: Luật Tổ chức Tòa án nhân dân năm 2014 quy định Tòa kinh tế Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền: + Giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp, yêu cầu kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân cấp tỉnh; + Giải theo thủ tục phúc thẩm vụ việc mà án, định kinh doanh, thương mại chưa có hiệu lực pháp luật Tòa án nhân dân cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị Thẩm quyền tòa án theo lãnh thổ Thẩm quyền tòa án theo lãnh thổ giới hạn (khả năng) pháp luật quy định ác định chức giải vụ việc KDTM tịa án theo đơn vị hành lãnh thổ Thẩm quyền tòa án theo lãnh thổ quy định tịa án có nghĩa vụ giải vụ việc KDTM theo yêu cầu đương khởi kiện Thẩm quyền tòa án theo lãnh thổ ác định: nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở; theo lựa chọn đương sự; tranh chấp bất động sản tịa án có thẩm quyền tịa án nơi có bất động sản Thẩm quyền tòa án theo lựa chọn nguyên đơn Để đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp nguyên đơn trường hợp này, Điều 40 Thẩm quyền tòa án theo lựa chọn nguyên đơn, người yêu cầu BLTTDS quy định ác định thẩm quyền tịa án theo lựa chọn nguyên đơn Thủ tục giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại - Hồ sơ khởi kiện gồm: 2.4 Đơn khởi kiện: Theo Điều 186 BLTTDS 2015, người khởi kiện tự thơng qua người đại diện hợp pháp khởi kiện vụ án (sau gọi chung người khởi kiện) Tòa án có thẩm quyền để yêu cầu bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Nội dung đơn khởi kiện tuân thủ yêu cầu theo luật định 79 Danh mục tài liệu, chứng kèm theo đơn khởi kiện Kèm theo đơn khởi kiện phải có tài liệu, chứng chứng minh quyền, lợi ích hợp pháp người khởi kiện bị âm phạm 2.4.1 Các bƣớc giải Tòa án vụ án kinh doanh thƣơng mại Theo Điều 191 BLTTDS 2015, thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đơn khởi kiện, Chánh án Tòa án phân công Thẩm phán em ét đơn khởi kiện Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày phân công, Thẩm phán phải em ét đơn khởi kiện có định sau đây: Yêu cầu sửa đổi, bổ sung đơn khởi kiện; Tiến hành thủ tục thụ lý vụ án theo thủ tục thông thường theo thủ tục rút gọn vụ án có đủ điều kiện để giải theo thủ tục rút gọn quy định khoản Điều 317 Bộ luật này; Chuyển đơn khởi kiện cho Tịa án có thẩm quyền thơng báo cho người khởi kiện vụ án thuộc thẩm quyền giải Tòa án khác; Trả lại đơn khởi kiện cho người khởi kiện vụ việc khơng thuộc thẩm quyền giải Tòa án Sau nhận đơn khởi kiện tài liệu, chứng kèm theo, ét thấy vụ án thuộc thẩm quyền giải Tịa án Thẩm phán phải thơng báo cho người khởi kiện biết để họ đến Tòa án làm thủ tục nộp tiền tạm ứng phí trường hợp họ phải nộp tiền tạm ứng án phí Thẩm phán thụ lý vụ án người khởi kiện nộp cho Tòa án biên lai thu tiền tạm ứng án phí Trong thời hạn 03 ngày làm việc, Thẩm phán phải thông báo văn cho đương sự, tổ chức, cá nhân có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đến việc giải vụ án, cho Viện kiểm sát cấp việc thụ lý vụ án Chánh án Tịa án định phân cơng Thẩm phán giải vụ án bảo đảm nguyên tắc vô tư, khách quan, ngẫu nhiên Thời hạn giải tranh chấp kinh doanh thương mại Tòa án Theo Điều 203, Điều 205 BLTTDS 2015 tùy thuộc vào tính chất vụ việc, thời hạn chuẩn bị ét thường kéo dài từ 02 đến 04 tháng Trong thời hạn chuẩn bị ét sơ thẩm vụ án, Tòa án tiến hành hòa giải để đương thỏa thuận với việc giải vụ án, trừ vụ án khơng hịa giải khơng tiến hành hịa giải quy định Điều 206 Điều 207 Bộ luật vụ án giải theo thủ tục rút gọn Trong thời hạn 01 tháng, kể từ ngày có định đưa vụ án ét ử, Tòa án phải mở phiên tịa; trường hợp có lý đáng thời hạn 02 tháng CÂU HỎI ÔN TẬP Câu 1: Phân biệt hình thức lý tranh chấp thương mại 80 Câu 2: Ưu khuyết điểm phương pháp giải tranh chấp kinh doanh thương mại tịa án Câu 3: Trình bày thủ tục chuẩn bị khởi kiện tòa 81 Chƣơng 7: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TẠI TRỌNG TÀI THƢƠNG MẠI Mã chƣơng MH11-07 Giới thiệu Tranh chấp kinh doanh điều doanh nghiệp không muốn Nhưng bất đồng lợi ích đơi ảy nên có trường hợp Tuy nhiên doanh nghiệp muốn giữ uy tín cho thương trường nên khơng muốn tranh chấp bị ét cơng khai Họ cần hệ thống ét kín, nhanh gọn lẹ, ét nhiều lần thời gian Với lý trọng tài thương mại cách giải nhu cầu thầm kín doanh nghiệp Mục tiêu - Kiến thức: khái niệm mô tả nguyên tắc, thủ tục giải tranh chấp kinh doanh thông qua trọng tài thương mại - Kỹ năng: phân tích áp dụng luật giải tranh chấp hợp đồng kinh doanh trọng tài thương mại - Năng lực tự chủ trách nhiệm: có tinh thần tự học làm việc nhóm tốt, tự sếp hoàn thành nhiệm vụ giao Nội dung chƣơng Khái niệm 1.1 Trọng tài vụ việc - Là phương thức trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải vụ việc bên trọng chấm dứt tồn giải ong vụ tranh chấp - Khơng có tổ chức, khơng có máy, khơng có trụ sở, khơng có qui chế riêng, khơng có nguyên tắc tố tụng - Thành lập bên phát sinh tranh chấp thỏa thuận lựa chọn Chấm dứt giải ong vụ việc - Nguyên đơn gởi đơn kiện cho bị đơn, chọn trọng tài viên bảo vệ cho - Bị đơn gửi bảng tự bảo vệ cho nguyên đơn, chọn Trọng tài viên Trường hợp bị đơn chưa chọn trọng tài viên nguyên đơn yêu cầu Toà án chọn trọng tài viên cho bị đơn), có quyền kiện lại nguyên đơn - Thành lập Hội đồng trọng tài gồm trọng tài viên - Hội đồng trọng tài nghiên cứu hồ sơ, ác minh việc, thu thập chứng - Hồ giải (nếu có u cầu bên) - Mở phiên họp giải tranh chấp (không công khai khơng mời bên) - Hội đồng trọng tài phán trọng tài tương tự trường hợp giải trọng tài quy chế - Phán trọng tài chung thẩm có hiệu lực kể từ ngày ban hành - Đăng ký phán trọng tài vụ việc: Trong thời hạn năm kể từ ngày ban hành phán trọng tài, theo yêu cầu bên tranh chấp, phán trọng 82 tài vụ việc đăng ký Toà án nơi Hội đồng trọng tài phán trước quan thi hành án dân có thẩm quyền tổ chức thi hành phán trọng tài Việc đăng ký khơng đăng ký phán trọng tài không ảnh hưởng đến nội dung giá trị pháp lý phán trọng tài 1.2 Trọng tài thƣờng trực (quy chế) - Là trọng tài có tổ chức thành lập để hoạt động cách thường uyên, có trụ sở điều lệ có quy tắc ét riêng - Tổ chức thành trung tâm trọng tài, có tư cách pháp nhân, tổ chức phi phủ, có qui chế riêng - Thành lập chấm dứt theo qui định pháp lệnh trọng tài - Nguyên đơn gởi đơn kiện tài liệu liên quan đến trung tâm trọng tài - Trung tâm trọng tài gởi cho bị đơn đơn kiện tài liệu liên quan - Bị đơn gởi cho Trung tâm trọng tài tự bảo vệ, có quyền kiện lại nguyên đơn - Mở phiên họp giải tranh chấp (khơng cơng khai không mời bên) - Hội đồng trọng tài phán trọng tài cách biểu theo nguyên tắc đa số Trường hợp biểu không đạt đa số phán trọng tài lập theo ý kiến chủ tịch Hội đồng trọng tài - Khi có trọng tài viên khơng ký tên vào phán trọng tài, chủ tịch Hội đồng trọng tài phải ghi việc phán trọng tài nêu rõ lý Trong trường hợp này, phán trọng tài có hiệu lực Phán trọng tài ban hành phiên họp chậm 30 ngày, kể từ ngày kết thúc phiên họp - Phán trọng tài chung thẩm có hiệu lực kể từ ngày ban hành - Phần lớn hoạt động trọng tài có uy tín giới tổ chức theo mơ hình với tên gọi khác như: trung tâm trọng tài, uỷ ban trọng tài, hiệp hội trọng tài, Toà án trọng tài quốc gia quốc tế C cấu tổ chức trọng tài thường trực bao gồm Bộ phận thường trực (ban quản trị ban thư ký) Các hội đồng trọng tài (được thành lập có vụ việc) Bộ phận giúp việc Quyền nghĩa vụ tổ chức trọng tài thƣơng mại 2.1 Quyền - Chấp nhận từ chối giải tranh chấp - Độc lập việc giải tranh chấp - Từ chối cung cấp thông tin liên quan đến vụ tranh chấp - Được hưởng thù lao 2.2 Nghĩa vụ - Giữ bí mật nội dung vụ tranh chấp mà giải quyết, trừ trường hợp phải cung cấp thơng tin cho quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật - Bảo đảm giải tranh chấp vơ tư, nhanh chóng, kịp thời - Tuân thủ quy tắc đạo đức nghề nghiệp Giải tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại trọng tài nƣớc ta: 3.1 Thẩm quyền nguyên tắc, thủ tục giải tranh chấp trọng tài thƣơng mại Giải tranh chấp trọng tài chịu chi phối nguyên tắc sau: 83 a Trọng tài viên phải tôn trọng thoả thuận bên thoả thuận khơng vi phạm điều cấm trái đạo đức xã hội b Trọng tài viên phải độc lập, khách quan, vô tư tuân theo quy định pháp luật c Các bên tranh chấp bình đẳng quyền nghĩa vụ Hội đồng trọng tài có trách nhiệm tạo điều kiện để họ thực quyền nghĩa vụ d Giải tranh chấp trọng tài tiến hành không cơng khai, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác e Phán trọng tài chung thẩm f Trong việc áp dụng luật, trọng tài phải đảm bảo quy định: Đối với tranh chấp yếu tố nước ngồi, Hội đồng trọng tài áp dụng pháp luật VN để giải tranh chấp Đối với tranh chấp có yếu tố nước ngồi, Hội đồng trọng tài áp dụng pháp luật bên lựa chọn; bên khơng có thoả thuận Luật áp dụng hội đồng trọng tài định áp dụng pháp luật mà Hội đồng trọng tài cho phù hợp Trường hợp pháp luật VN, pháp luật bên lựa chọn khơng có quy định cụ thể liên quan đến nội dung tranh chấp hội đồng trọng áp dụng tập quán quốc tế để giải tranh chấp việc áp dụng hậu việc áp dụng khơng trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam 3.2 Thoả thuận trọng tài: Là thoả thuận bên, bên cam kết giải phương thức trọng tài tranh chấp phát sinh phát sinh Về hình thức: Thoả thuận trọng tài phải lập dạng văn Đó điều khoản trọng tài hợp đồng thoả thuận riêng Bằng telegram, fa , thư điện tử hình thức khác theo pháp luật Trao đổi thông tin văn bên Thoả thuận luật sư, cơng chứng viên tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại văn theo yêu cầu bên Trong giao dịch bên có dẫn chiếu đến văn thoả thuận trọng tài hợp đồng, chứng từ, điều lệ công ty tài liệu tương tự khác; Qua trao đổi đơn kiện tự bảo vệ mà thể tồn thoả thuận bên đưa bên không phủ nhận Hiệu lực thoả thuận trọng tài Các bên phải hồn tồn tự ý chí, tự nguyện xác lập thoả thuận; phải đảm bảo thẩm quyền lực hành vi bên tham gia xây dựng ký kết thoả thuận; nội dung hình thức thoả thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật Thoả thuận trọng tài hoàn toàn độc lập với hợp đồng Việc thay đổi, gia hạn, huỷ bỏ hợp đồng, hợp đồng vô hiệu thực không làm thoả thuận trọng tài 84 Thoả thuận trọng tài vô hiệu trường hợp sau : - Tranh chấp phát sinh không lĩnh vực không thuộc thẩm quyền trọng tài - Người xác lập thoả thuận trọng tài khơng có thẩm quyền theo quy định pháp luật - Người xác lập thoả thuận trọng tài khơng có lực hành vi dân theo quy định luật dân - Hình thức thoả thuận trọng tài không phù hợp quy định pháp luật - Một bên bị lừa dối, đe doạ, cưỡng ép trình xác lập thoả thuận trọng tài có yêu cầu tuyên bố thoả thuận tài sản vơ hiệu - Thoả thuận trọng tài vi phạm điều cấm pháp luật 3.3 Hội đồng trọng tài trọng tài viên Việc giải tranh chấp bên thực Hội đồng trọng tài bên thành lập, sau bên định khởi kiện để đưa vụ tranh chấp giải theo phương thức trọng tài Hội đồng trọng tài bao gồm nhiều trọng tài viên Các bên thành lập hội đồng trọng tài theo nguyên tắc sau: Trường hợp bên thoả thuận Hội đồng trọng tài có trọng tài viên trọng tài viên bên thống lựa chọn Nếu bên không lựa chọn trọng tài viên yêu cầu chủ tịch trung tâm trọng tài (hình thức trọng tài thường trực) tồ án có thẩm quyền (hình thức trọng tài vụ việc) định trọng tài viên Trường hợp bên thoả thuận hội đồng trọng tài có trọng tài viên, bên chọn trọng tài viên trọng tài viên chọn đề cử thêm trọng tài viên khác bầu người làm chủ tịch Hội đồng trọng tài Nếu họ khơng bầu chủ tịch trung tâm trọng tài (hoặc Toà án) định Chủ tịch Hội đồng trọng tài Nếu vụ tranh chấp có nhiều bị đơn bị đơn phải thống chọn Trọng tài viên Mỗi bên có quyền cần phải lựa chọn trọng tài viên cho Nếu bên khơng chọn trọng tài viên (thường bên bị đơn) đề nghị (hoặc thống đề nghị trường hợp có nhiều bị đơn) Chủ tịch trung tâm trọng tài (hay Toà án) định trọng tài viên; không đề nghị sau Chủ tịch trung tâm trọng tài định Trọng tài viên cho bị đơn theo thẩm quyền luật định (đối với trọng tài thường trực) nguyên đơn pháp luật trao quyền yêu cầu Toà án định trọng tài viên cho bị đơn (đối với hình thức trọng tài vụ việc), trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Trọng tài viên cá nhân có trình độ chun mơn, kinh nghiệm uy tín lĩnh vực định, bên lựa chọn trung tâm trọng tài (hoặc Toà án) định giải tranh chấp Theo pháp luật hành, trọng tài viên không bắt buộc phải công dân Việt Nam không thiết phải có cử nhân chuyên ngành luật - Người chọn làm trọng tài viên cần đáp ứng đầy đủ tiêu chuẩn sau: Có lực hành vi dân đầy đủ theo quy định Bộ luật dân 85 Có trình độ đại học qua thực tế công tác theo ngành học từ năm trở lên; trường hợp đặc biệt, chun gia có trình độ chun mơn cao có nhiều kinh nghiệm thực tiễn, dù khơng đáp ứng u cầu chọn làm trọng tài viên Không thuộc trường hợp sau đây: Người thẩm phán, kiểm sát viên, điều tra viên, chấp hành viên, cơng chức thuộc Tồ án Nhân dân, Viện kiểm sát nhân dân, quan điều tra, quan thi hành án Người bị can, bị cáo, người chấp hành án hình chấp hành xong án chưa xố án tích - Các trung tâm trọng tài quyền quy định tiêu chuẩn cao Trọng tài viên tổ chức Riêng người tham gia sáng lập trung tâm trọng tài Việt Nam phải công dân Việt Nam Trong trình thụ lý giải quyết, trọng tài viên có nghĩa vụ tuân thủ quy tắc đạo đức nghề nghiệp, giữ bí mật nội dung vụ tranh chấp mà giải quyết, trừ trường hợp phải cung cấp thơng tin cho quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật - Trung tâm trọng tài thƣơng mại Tổ chức trọng tài thường trực nước ta đời hoạt động hình thức Trung tâm trọng tài, nhà nước công nhận có tư cách pháp nhân, có dấu tài khoản riêng có danh sách trọng tài viên trung tâm Trung tâm có chức tổ chức, điều phối hoạt động giải tranh chấp trọng tài quy chế hỗ trợ trọng tài viên mặt hành chính, văn phịng trợ giúp khác trình tố tụng trọng tài Trung tâm trọng tài hoạt động khơng mục đích lợi nhuận Trung tâm trọng tài có ban điều hành thư ký Ban điều hành trung tâm trọng tài gồm có chủ tịch, phó chủ tịch Chủ tịch trung tâm trọng tài phải trọng tài viên Trung tâm trọng tài thành lập có sáng lập viên cơng dân Việt Nam có đủ điều kiện làm trọng tài viên Thủ tục thành lập trung tâm trọng tài trải qua bước c sau : Bƣớc 1: Đề nghị thành lập: sáng lập viên lập hồ sơ đề nghị thành lập Trung tâm trọng tài gửi đến Bộ trưởng Bộ tư pháp Bƣớc 2: Cấp giấy phép thành lập: Bƣớc 3: Đăng ký hoạt động sở tư pháp Bƣớc 4: Công bố thành lập: Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày cấp giấy đăng ký hoạt động 3.5 Tố tụng trọng tài 3.4 3.5.1 Thông báo đơn khởi kiện Nếu bên khơng có thoả thuận khác quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài khơng có quy định khác, thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận đơn khởi kiện, tài liệu kèm theo chứng từ nộp tạm ứng phí trọng tài, Trung tâm trọng tài phải gửi cho bị đơn đơn khởi kiện nguyên đơn tài liệu theo quy định khoản Điều 30 Luật 3.5.2 Về thời hiệu khởi kiện giải tranh chấp Trọng tài 86 Trừ trường hợp luật chuyên ngành có quy định khác, thời hiệu khởi kiện theo thủ tục trọng tài 02 năm, kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị âm phạm 3.5.3 Về vấn đề phí trọng tài - Phí trọng tài khoản thu từ việc cung cấp dịch vụ giải tranh chấp Trọng tài Phí trọng tài gồm: a) Thù lao Trọng tài viên, chi phí lại chi phí khác cho Trọng tài viên; b) Phí tham vấn chuyên gia trợ giúp khác theo yêu cầu Hội đồng trọng tài; c) Phí hành chính; d) Phí định Trọng tài viên vụ việc Trung tâm trọng tài theo yêu cầu bên tranh chấp; đ) Phí sử dụng dịch vụ tiện ích khác cung cấp Trung tâm trọng tài - Phí trọng tài Trung tâm trọng tài ấn định Trường hợp vụ tranh chấp giải Trọng tài vụ việc, phí trọng tài Hội đồng trọng tài ấn định - Bên thua kiện phải chịu phí trọng tài, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác quy tắc tố tụng trọng tài quy định khác Hội đồng trọng tài có phân bổ khác 3.5.4 Vấn đề tự bảo vệ việc gửi tự bảo vệ bị đơn - Bản tự bảo vệ gồm có nội dung sau đây: a) Ngày, tháng, năm làm tự bảo vệ; b) Tên địa bị đơn; c) Cơ sở chứng tự bảo vệ, có; d) Tên địa người bị đơn chọn làm Trọng tài viên đề nghị định Trọng tài viên - Đối với vụ tranh chấp giải Trung tâm trọng tài, bên khơng có thoả thuận khác quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài khơng có quy định khác, thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đơn khởi kiện tài liệu kèm theo, bị đơn phải gửi cho Trung tâm trọng tài tự bảo vệ Theo yêu cầu bên bên, thời hạn Trung tâm trọng tài gia hạn vào tình tiết cụ thể vụ việc - Đối với vụ tranh chấp giải Trọng tài vụ việc, bên khơng có thoả thuận khác, thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đơn khởi kiện nguyên đơn tài liệu kèm theo, bị đơn phải gửi cho nguyên đơn Trọng tài viên tự bảo vệ, tên địa người mà chọn làm Trọng tài viên - Trường hợp bị đơn cho vụ tranh chấp khơng thuộc thẩm quyền Trọng tài, khơng có thoả thuận trọng tài, thoả thuận trọng tài vô hiệu thỏa thuận trọng tài khơng thể thực phải nêu rõ điều tự bảo vệ - Trường hợp bị đơn không nộp tự bảo vệ theo quy định khoản khoản Điều trình giải tranh chấp tiến hành 3.5.5 Đơn kiện lại bị đơn 87 - Bị đơn có quyền kiện lại nguyên đơn vấn đề có liên quan đến vụ tranh chấp - Đơn kiện lại bị đơn phải gửi cho Trung tâm trọng tài Trong trường hợp vụ tranh chấp giải Trọng tài vụ việc, đơn kiện lại phải gửi cho Hội đồng trọng tài nguyên đơn Đơn kiện lại phải nộp thời điểm nộp tự bảo vệ - Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận đơn kiện lại, nguyên đơn phải gửi tự bảo vệ cho Trung tâm trọng tài Trường hợp vụ tranh chấp giải Trọng tài vụ việc, nguyên đơn phải gửi tự bảo vệ cho Hội đồng trọng tài bị đơn - Việc giải đơn kiện lại Hội đồng trọng tài giải đơn khởi kiện nguyên đơn thực theo quy định Luật trình tự, thủ tục giải đơn khởi kiện nguyên đơn 3.5.6 Vấn đề rút đơn khởi kiện, đơn kiện lại; sửa đổi, bổ sung đơn khởi kiện, đơn kiện lại tự bảo vệ - Trước Hội đồng trọng tài phán trọng tài, bên có quyền rút đơn khởi kiện, đơn kiện lại - Trong trình tố tụng trọng tài, bên sửa đổi, bổ sung đơn khởi kiện, đơn kiện lại tự bảo vệ Hội đồng trọng tài có quyền khơng chấp nhận sửa đổi, bổ sung thấy việc bị lạm dụng nhằm gây khó khăn, trì hỗn việc phán trọng tài vượt phạm vi thỏa thuận trọng tài áp dụng cho vụ tranh chấp 3.5.7 Vấn đề thƣơng lƣợng tố tụng trọng tài Kể từ thời điểm bắt đầu tố tụng trọng tài, bên có quyền tự thương lượng, thỏa thuận chấm dứt việc giải tranh chấp Trong trường hợp bên tự thỏa thuận với chấm dứt việc giải tranh chấp có quyền yêu cầu Chủ tịch Trung tâm trọng tài định đình giải tranh chấp Quyền yêu cầu Toà án huỷ phán trọng tài Trong thời hạn 30 ngày , kể từ ngày nhận phán trọng tài, bên có đủ để chứng minh HĐTT phán khơng quy định có làm đơn gửi Tồ án có thẩm quyền u cầu huỷ phán trọng tài Trong thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày thụ lý, Chánh án án định hội đồng ét đơn yêu cầu, gồm thẩm phán, thẩm phán làm chủ toạ theo phân cơng Chánh án Tồ án Trong thời hạn 30 ngày , kể từ ngày định, Hội đồng ét đơn yêu cầu phải mở phiên họp để ét đơn yêu cầu huỷ phán Phiên họp tiến hành với có mặt bên tranh chấp, luật sư bên (nếu có), kiểm sát viên VKSND cấp Khi ét đơn yêu cầu, Hội đồng xét đơn không ét lại nội dung vụ tranh chấp mà Hội đồng trọng tài giải HĐXĐ có quyền định huỷ không huỷ phán trọng tài Trường hợp HĐXĐ yêu cầu định huỷ phán trọng tài, bên thoả thuận lại để đưa vụ tranh chấp giải trọng tài bên có 3.6 88 quyền khởi kiện Tồ án Trường hợp hội đồng ét đơn yêu cầu không huỷ phán trọng tài phán trọng tài thi hành Trong trường hợp, thời gian giải tranh chấp Trọng tài, thời gian tiến hành thủ tục huỷ phán trọng tài Tồ án khơng dính vào thời hiệu khởi kiện Quyết định Tồ án định cuối có hiệu lực thi hành 3.7 Thi hành phán trọng tài Hết thời hạn thi hành phán trọng tài mà bên phải thi hành phán không tự nguyện thi hành cung không yêu cầu huỷ phán trọng tài Tồ án khơng huỷ phán trọng tài bên thi hành phán trọng tài có quyền nộp đơn yêu cầu Cơ quan Thi hành án dân thi hành phán trọng tài Đối với phán trọng tài vụ việc, bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan Thi hành án dân thi hành phán trọng tài sau phán đăng ký theo quy định Phán trọng tài thi hành theo quy định Pháp luật thi hành án dân CÂU HỎI ÔN TẬP CHƢƠNG Câu 1: Trình bày khác trọng tài vụ việc trọng tài thường trực Câu 2: Trình bày ưu nhược điểm giải tranh chấp phương pháp trọng tài thương mại Câu 3: Vì giải tranh chấp kinh doanh trọng tài nước ta thơng dụng tịa án 89 TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] PGS-TS Phạm Duy Nghĩa (2016), “Giáo trình Luật Kinh tế”, NXB Cơng an Nhân dân [2] TS.Lê Văn Hưng (2014), “ Giáo trình Luật Kinh tế ”, Đại học kinh tế TP.HCM (chủ biên), nhà uất kinh tế - Văn dành cho học phần Luật kinh tế - Luật doanh nghiệp - Luật thương mại - Luật hợp tác ã - Luật dân - Luật phá sản - Luật đầu tư - Luật trọng tài thương mại - Luật tố tụng dân 90 ... trình Luật Kinh tế ”, Đại học kinh tế TP.HCM (chủ biên), nhà uất kinh tế - Văn dành cho học phần Luật kinh tế - Luật doanh nghiệp - Luật thương mại - Luật hợp tác ã - Luật dân - Luật phá sản - Luật. .. chấp kinh doanh trọng tài nước ta thơng dụng tịa án 89 TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] PGS-TS Phạm Duy Nghĩa (20 16), ? ?Giáo trình Luật Kinh tế? ??, NXB Cơng an Nhân dân [2] TS.Lê Văn Hưng (20 14), “ Giáo trình. .. nghĩa hợp đồng kinh doanh, thương mại, song ác định chất pháp lý hợp đồng kinh doanh, thương mại sở quy định Bộ luật Dân hợp đồng Từ cho thấy, hợp đồng kinh doanh, thương mại dạng cụ thể hợp đồng