MỞ ĐẦU ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT LƢƠNG THỊ TRÚC HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO CÁC THƢƠNG NHÂN TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐẮK LẮK LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2022 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT LƢƠNG THỊ TRÚC HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO CÁC THƢƠNG NHÂN TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐẮK LẮK Chuyên ngành Luật Dân sự và Tố tụng Dân sự Mã Số 838 0101 04 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC TS Phan Quốc Nguyên HÀ NỘI – 20.
ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT -*** - LƢƠNG THỊ TRÚC HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO CÁC THƢƠNG NHÂN TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐẮK LẮK LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2022 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT -*** - LƢƠNG THỊ TRÚC HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO CÁC THƢƠNG NHÂN TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐẮK LẮK Chuyên ngành: Luật Dân Tố tụng Dân Mã Số: 838 0101.04 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Phan Quốc Nguyên HÀ NỘI – 2022 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Lƣơng Thị Trúc MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại 1.2 Giao kết hiệu lực hợp đồng nhượng quyền thương mại 17 1.3 Nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại 20 1.4 Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại 23 1.5 Tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 25 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI 32 2.1 Quy định hình thức chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại 32 2.2 Pháp luật đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại 38 2.3 Pháp luật quyền nghĩa vụ bên 40 2.4 Pháp luật sở hữu trí tuệ liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại 42 2.5 Pháp luật thoả thuận hạn chế cạnh tranh hợp đồng nhượng quyền thương mại 52 CHƢƠNG 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ KINH NGHIỆM CHO TỈNH ĐẮK LẮK 61 3.1 Kiến nghị định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 61 3.2 Kiến nghị số giải pháp hoàn thiện cụ thể 70 3.3 Kinh nghiệm cho tỉnh Đắk Lắk 72 KẾT LUẬN 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Nhượng quyền thương mại phương thức kinh doanh xuất từ lâu giới có xu hướng ngày phát triển nhanh mạnh Nhượng quyền thương mại tạo điều kiện nhanh cho doanh nghiệp nhân rộng thành cơng mơ hình kinh doanh, thâm nhập thị trường bành trướng thương hiệu công ty nhượng quyền thị trường nước giới; doanh nghiệp vừa nhỏ tận dụng lợi cạnh tranh để làm tiền đề cho phát triển ổn định lâu dài thơng qua mơ hình nhượng quyền quyền thương mại; đồng thời mơ hình giúp khởi nghiệp đáng ý Hợp đồng nhượng quyền thương mại thỏa thuận văn ghi nhận mối quan hệ nhượng quyền thương mại bên nhượng quyền bên nhận quyền phức tạp Thực tế cho thấy để xây dựng hệ thống nhượng quyền thương mại thành công thiếu việc ký kết hợp đồng hồn hảo với điều khoản thể ý chí thống bên việc nhượng quyền thương mại đồng thời tuân thủ nghiêm chỉnh theo quy định pháp luật Hợp đồng nhượng quyền thương mại việc chịu điều chỉnh trực tiếp pháp luật thương mại cịn có liên quan chặt chẽ với lĩnh vực pháp luật phức tạp pháp luật sở hữu trí tuệ Vì hợp đồng nhượng quyền thương mại xếp vào loại hợp đồng dân thương mại Nói khác hợp đồng có đan xen khó phân biệt tính chất thương mại tính chất dân Về nguyên tắc, bên nhượng quyền bên nhận quyền hồn tồn bình đẳng với khơng có lệ thuộc tổ chức tài Tuy nhiên, bên nhượng quyền giống bên bán dịch vụ thường soạn sẵn hợp đồng nhượng quyền thương mại có nhiều điều khoản có lợi cho mình, thường bất lợi cho bên nhận quyền để bảo vệ lợi ích bên nhượng quyền đảm bảo danh tiếng toàn hệ thống nhượng quyền Dưới góc độ pháp luật cạnh tranh, điều khoản ảnh hưởng định đến mơi trường cạnh tranh nói chung Hơn nữa, quyền thương mại hình thành từ nhiều quyền liên quan đến nhiều đối tượng sở hữu trí tuệ, nên vấn đề kiểm soát điều khoản hợp đồng nhượng quyền thương mại liên quan đến loại tài sản không dễ dàng Tại Việt Nam, cà phê Trung Ngun mơ hình kinh doanh theo kiểu nhượng quyền thương mại Việt Nam xuất xứ từ Buôn Ma Thuột trước có qui định Luật Thương mại 2005 nhượng quyền thương mại Và kể từ Luật Thương mại đời, nhượng quyền thương mại giúp nhiều thương hiệu nước nhanh chóng ghi dấu ấn lòng người tiêu dùng Tuy nhiên, thương hiệu Việt Nam chưa có chỗ đứng mong đợi thị trường khu vực giới, xuất phát từ thách thức nêu Do vậy, tác giả chọn “Hợp đồng nhượng quyền thương mại học kinh nghiệm cho thương nhân địa bàn tỉnh Đắk Lắk” đề tài cho luận văn thạc sỹ nhằm giải số vấn đề lý luận thực tiễn đặt Tình hình nghiên cứu đề tài Hiện có số viết nghiên cứu điển hình nhượng quyền thương mại như: “Nhượng quyền kinh doanh Việt Nam, khái niệm định nghĩa” (2004) Trần Ngọc Sơn [35]; “Franchise với doanh nghiệp Việt Nam” (2005) Phạm Thị Thu Hà [21]; “Phân tích luận giải quy định Luật cạnh tranh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, vị trí độc quyền để hạn chế cạnh tranh” (2006) Nguyễn Như Phát, Nguyễn Ngọc Sơn [27]; “Nhượng quyền thương mại - chất mối quan hệ với hoạt động chuyển giao công nghệ, hoạt động li-xăng” (2006) Nguyễn Bá Bình [2]; “Hồn thiện khung pháp lý nhượng quyền thương mại” (2007) Bùi Ngọc Cường [14]; “Hợp đồng nhượng quyền thương mại pháp luật Việt Nam” (2007) tác giả Đào Đặng Thu Hường []; “Nhượng quyền thương mại góc độ Luật cạnh tranh” (2007) “Nguyên tắc lập luận hợp lý nguyên tắc vi phạm pháp luật cạnh tranh” (2007) Nguyễn Thanh Tú [41, 42]; “Nhượng quyền thương mại - Một số vấn đề lý luận thực tiễn Việt Nam” “Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại kinh tế thị trường Việt Nam” tác giả Vũ Đặng Hải Yến năm 2008 [47, 48]; Giáo trình luật hợp đồng phần chung Ngơ Huy Cương (2013) [13] Những cơng trình nghiên cứu tảng rộng hoạt động nhượng quyền thương mại nói chung kiểm sốt hợp đồng nhượng quyền thương mại pháp luật thương mại Nhìn chung, viết đề cập tới kiến thức bao quát nhượng quyền thương mại làm tảng quan tọng cho nghiên cứu chuyên sâu đề tài Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu luận văn: khía cạnh pháp lý điều khoản nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại Phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn: tập trung nghiên cứu vấn đề xung quanh điều khoản hợp đồng đồng nhượng quyền thương mại Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu: nghiên cứu vấn đề pháp lý hợp đồng nhượng quyền thương mại chuyển hóa kinh nghiệm rút từ vào thực tiễn kinh doanh địa bàn tỉnh Đắk Lắk Nhiệm vụ nghiên cứu: - Những vấn đề lý luận hợp đồng nhượng quyền thương mại; - Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng nhượng quyền thương mại; - Hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại cung cấp kinh nghiệm cho tỉnh Đắk Lắk Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu bao gồm: phương pháp tổng hợp phân tích, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh đối chiếu, kết hợp nghiên cứu lý luận với thực tiễn… Các phương pháp nghiên cứu luận văn thực tảng phương pháp vật lịch sử, vật biện chứng Kết cấu luận văn Ngoài phần Mở đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: - Chương 1: Lý luận hợp đồng nhượng quyền thương mại; - Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng nhượng quyền thương mại; - Chương 3: Hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại kinh nghiệm cho tỉnh Đắk Lắk CHƢƠNG LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI 1.1 Khái niệm, đặc điểm phân loại hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại Khái niệm Nhượng quyền thương mại Việt Nam khơng cịn chủ đề chưa có hiểu biết thật thống khái niệm nhượng quyền thương mại Về khía cạnh kinh tế, nhượng quyền thượng mại mơ hình hoạt động kinh tế mà bên đáp ứng nhu cầu thị trường Về khía cạnh thương mại đơn thuần, nhượng quyền thương mại mơ hình kinh doanh, thương mại mà bên (bên nhượng quyền bên nhận nhượng quyền) theo đuổi mục tiêu riêng biệt thu lợi nhuận, bành trướng thương hiệu; thâm nhập thị trường thu lợi nhuận Về chất pháp lý, nhượng quyền thương mại loại hợp đồng, theo hai bên bên nhượng quyền bên nhượng quyền thỏa thuận điều khoản nhượng quyền Nhượng quyền thương mại xuất Mỹ vào khoảng năm 1850 kinh doanh rộng rãi từ khoảng năm 1980 Nhượng quyền thương mại “franchise” Từ có nguồn gốc từ tiếng Pháp “franc” có nghĩa “free” (tự do) [39] Uỷ ban Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (The US Federal Trade Commission - FTC) định nghĩa hợp đồng nhượng quyền thương mại hợp đồng, Bên giao: (i) hỗ trợ đáng kể cho Bên nhận việc điều hành doanh nghiệp kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp Bên nhận; (ii) li-xăng nhãn hiệu cho Bên nhận để phân phối sản phẩm dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hoá Bên giao; (iii) yêu cầu Bên nhận toán cho Bên giao khoản chi phí tối thiểu Quy tắc hợp đồng nhượng quyền thương mại Ý định nghĩa: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại, dù hình thức nào, hợp đồng bên hồn tồn độc lập tài pháp lý, đó, để đổi lấy khoản thù lao, bên trao cho bên quyền sử dụng quyền sở hữu trí tuệ cơng nghiệp, nhãn hiệu thương mại, tên thương mại, dấu hiệu cửa hàng, mơ hình, kiểu dáng cơng nghiệp, quyền, bí quyết, sáng chế, trợ giúp kỹ thuật thương mại, quan điểm bên nhận quyền hoạt động khu vực lãnh thổ mục tiêu phân phối hàng hố dịch vụ cụ thể” Cộng đồng Châu Âu có khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại sau: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại thoả thuận đó, bên bên nhượng quyền cấp phép cho bên khác bên nhận quyền khả khai thác “quyền thương mại” nhằm mục đích xúc tiến thương mại loại sản phẩm dịch vụ đặc thù để đổi lại cách trực tiếp hay gián tiếp khoản tiền định Hợp đồng phải quy định nghĩa vụ tối thiểu bên, liên quan đến: (i) việc sử dụng tên thông thường dấu hiệu cửa hàng cách thức chung; (ii) việc trao đổi công nghệ bên nhượng quyền bên nhận quyền; (iii) việc tiếp tục thực bên nhượng quyền bên nhận quyền việc trợ giúp, hỗ trợ thương mại kỹ thuật suốt thời gian hợp đồng nhượng quyền thương mại hiệu lực” [34, tr.44] Như có điểm khác định nghĩa hợp đồng nhượng quyền thương mại, định nghĩa có vài điểm chung mấu chốt nhượng quyền thương mại coi phương thức phân phối hàng hoá dịch vụ mà đó: (1) người nhượng quyền cho phép người nhận quyền độc lập kinh doanh phương thức sử dụng dấu hiệu, dẫn thương mại, phương pháp, bí kinh doanh vực, khu vực địa lý phải có khác biệt đáng kể với khu vực lân cận khác hàng rào kiểm soát thương mại, phương tiện phân phối, chi phí vận chuyển ngơn ngữ thương mại Có thể nói, pháp luật cạnh tranh điều chỉnh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh khía cạnh đặc biệt, cụ thể: coi có vị trí thống lĩnh doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp đáp ứng ngưỡng thị phần định, ngưỡng thị phần kết hợp phải xác định thị trường liên quan, bao gồm thị trường sản phẩm liên quan thị trường địa lý liên quan Như vậy, quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền tự thân nhận diện dạng doanh nghiệp nắm vị trí thống lĩnh hay khơng kết hợp thị phần bên nhượng quyền bên nhận quyền có cấu thành nhóm có quyền lực thị trường mà hành vi điều chỉnh pháp luật cạnh tranh hay không thực vấn đề phức tạp nhiều tranh cãi Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền bên nhận quyền thương mại rõ ràng cung cấp loại hàng hoá, dịch vụ thị trường, tất nhiên, giá hàng hoá, dịch vụ phải có tương đồng đáng kể đặt tính chất hệ thống phát sinh từ quan hệ đặc biệt Xét khía cạnh hàng hố, dịch vụ, kết luận bên quan hệ nhượng quyền thương mại kinh doanh thị trường sản phẩm liên quan Nếu giả sử khu vực địa lý có khoảng cách vừa phải, bên nhượng quyền bên nhận quyền tiến hành bán hàng cung cấp dịch vụ cho khách hàng mà khu vực khác biệt điều kiện thương mại, khi, lại nhận thấy rõ ràng khác biệt điều kiện với khu vực lân cận khác bên nhượng quyền kinh doanh thị trường địa lý liên quan với bên nhận quyền Mặt khác, xét góc độ tư cách chủ thể kinh doanh, bên nhượng quyền 67 chủ thể pháp lý hoàn toàn độc lập với bên nhận quyền, theo đó, bên tự tiến hành hoạt động kinh doanh, trực tiếp hưởng lợi nhuận chịu trách nhiệm cơng việc kinh doanh Với yếu tố xác định trên, phủ nhận rằng, lý thuyết, bên nhượng quyền bên nhận quyền chủ thể kinh doanh độc lập thị trường liên quan Tuy nhiên, độc lập bên nhượng quyền bên nhận quyền độc lập tuyệt đối Khi thực kinh doanh theo mơ hình nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền bị ràng buộc loạt yếu tố xác định chất hoạt động nhượng quyền thương mại Có tư cách pháp lý độc lập có khả tự chịu trách nhiệm, hoạt động kinh doanh bên nhận quyền tồn bên nhượng quyền với hoạt động kinh doanh bên tiếp tục tồn Hơn nữa, vận hành cách bình thường bên nhượng quyền yếu tố chủ yếu chi phối tính chất ổn định hoạt động kinh doanh bên nhận quyền Trên thực tế, khó xếp bên nhận quyền vào thị trường liên quan với bên nhượng quyền, vì, biến đổi việc vận hành hoạt động kinh doanh bên nhượng quyền, cụ thể giá hàng hoá dịch vụ mà bên cung cấp thị trường tên thương mại chung, đặt yêu cầu biến đổi tương tự việc vận hành hoạt động kinh doanh bên nhận quyền Như vậy, khách hàng khơng có hội lựa chọn tiêu dùng hàng hoá bên nhận quyền sản phẩm bên nhượng quyền cung cấp tăng giá Bởi vì, cách thể chất đặc biệt quan hệ nhượng quyền thương mại, giá sản phẩm bên nhượng quyền tăng, giá sản phẩm bên nhận quyền khơng thể khơng có biến đổi Hơn nữa, bên nhượng quyền bên có quyền tăng giá bán sản phẩm hệ thống nhượng quyền, đối tác 68 bên bên nhận quyền khơng có quyền tăng giá theo ý chí chủ quan Luật cạnh tranh Việt Nam khơng có phân chia thoả thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang dọc mà liệt kê loại thoả thuận bị coi thoả thuận hạn chế cạnh tranh Nhưng thực tế, thoả thuận hạn chế cạnh tranh thường phân thành hai loại, gồm: thoả thuận ngang - tác nhân giai đoạn chu trình sản xuất; thoả thuận dọc - tác nhân nằm giai đoạn khác chu trình sản xuất Như vậy, cho dù coi thiết lập thoả thuận hạn chế cạnh tranh, khó xác định bên nhượng quyền bên nhận quyền có nằm giai đoạn chu trình sản xuất hay khơng để xác định tính ngang dọc thoả thuận bên tạo Đối với suy luận trên, kết luận bên nhận quyền, gia nhập hệ thống nhượng quyền, trở thành đối thủ cạnh tranh bên nhượng quyền theo cách nhìn thơng thường pháp luật cạnh tranh, hay nói cách khác, khó coi nằm thị trường liên quan với bên nhượng quyền, cung cấp loại hàng hoá, dịch vụ thị trường khơng có định nghĩa rõ ràng Từ phân tích thấy, kết hợp thị phần bên nhượng quyền bên nhận quyền quan hệ nhượng quyền thương mại định, dù ngưỡng phần trăm nào, khó coi cấu tạo nên nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh Bởi lẽ, pháp luật cạnh tranh nhìn nhận kết hợp ngưỡng thị phần doanh nghiệp thị trường liên quan xem xét kết luận nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường Như vậy, dừng lại khía cạnh này, pháp luật cạnh tranh Việt Nam xác định để điều chỉnh doanh nghiệp, nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh góc độ mà nhìn góc độ ấy, số hành 69 vi thực tế mang tính chất hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh lại khơng thể bị ngăn cản không bị coi vi phạm pháp luật cạnh tranh Mặc dù vậy, xét mặt lý thuyết liên quan đến chất hành vi mang tính chất hạn chế cạnh tranh nói chung hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh nói riêng rõ ràng quan hệ nhượng quyền thương mại chứa đựng hội mà từ bên thực hành vi ngược lại với lợi ích cạnh tranh Như phân tích, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh có tồn quan hệ nhượng quyền thương mại thể hai dạng, phân biệt chủ thể nắm quyền lực thị trường: bên nhượng quyền hai kết hợp bên nhượng quyền bên nhận quyền 3.2 Kiến nghị số giải pháp hoàn thiện cụ thể Một là, pháp luật sở hữu trí tuệ cần có quy định khác nhằm bảo hộ cách toàn diện “quyền thương mại” bên nhượng quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại Nói cách khác, “quyền thương mại” với yếu tố cấu thành tên thương mại, bí kinh doanh…phải bảo hộ chỉnh thể thống Hơn nữa, nhà làm luật nên xem xét để đưa vào Luật sở hữu trí tuệ quy định nhằm bảo hộ sáng tạo đặc biệt bên nhượng quyền bên tiến hành xây dựng sở nhượng quyền thương mại, ví dụ hệ thống cửa hàng nhượng quyền thương mại, cách thức tổ chức kinh doanh… Hai là, pháp luật sở hữu trí tuệ cần phải quy định số trường hợp ngoại lệ hợp lý dành riêng cho việc khai thác, sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp với tư cách đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại Việc cấm chủ sở hữu đối tượng sở hữu công nghiệp không chuyển nhượng tên thương mại phải có ngoại lệ cho bên nhượng quyền quan hệ với bên nhận quyền để tránh bóp méo quan hệ chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại tránh tình trạng áp dụng pháp luật 70 không nguyên tắc nhà nước pháp quyền Cũng tương tự vậy, quy định cấm chủ sở hữu đối tượng sở hữu công nghiệp hạn chế số quyền hoạt động kinh doanh bên sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp cần phải có ngoại lệ quan hệ bên nhượng quyền bên nhận quyền hoạt động nhượng quyền thương mại Mặc dù, vấn đề yêu cầu điều chỉnh cách triệt để pháp luật cạnh tranh để tránh tình trạng quy định pháp luật chồng chéo mâu thuẫn Luật Sở hữu trí tuệ cần phải có quy định tạo hợp lý mức cần thiết tối thiểu Bên cạnh đó, hoạt động nhượng quyền thương mại cần phải trở thành ngoại lệ quy định không cấm phát triển sáng tạo đối tượng sở hữu công nghiệp lẽ cấm phát triển “quyền thương mại” theo ý chủ quan bên nhận quyền biện pháp hữu hiệu để bên nhượng quyền bảo vệ cách vững đồng hệ thống nhượng quyền thương mại, tránh đổ vỡ rủi ro gói “quyền thương mại” mà bên nhượng quyền đem kinh doanh Ba là, pháp luật cần có quy định trách nhiệm bên nhận quyền xâm phạm quyền sở hữu trí tuệ bên nhượng quyền chuyển giao theo hợp đồng nhượng quyền thương mại Bên nhượng quyền thiết lập điều khoản xử lý vi phạm bên nhận quyền đến mức độ Hợp đồng nhượng quyền thương mại thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật quyền sở hữu trí tuệ, việc xử lý hành vi vi phạm bên nhận quyền áp dụng quy định pháp luật bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ, áp dụng chung hay thiết lập quy định riêng Trong vấn đề cần có quy định rõ ràng việc huỷ bỏ, chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại trường hợp vi phạm nghĩa vụ bên nhận quyền liên quan đến tuân thủ quyền sở hữu tài sản trí tuệ, điều kiện để huỷ bỏ gì, huỷ bỏ phần hay toàn bộ, điều kiện áp dụng hình thức xử lý 71 Bốn là, xây dựng pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại mối quan hệ với thoả thuận hạn chế cạnh tranh Bên nhượng quyền bên hợp đồng nhượng quyền thực số hành vi mang màu sắc hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh đơi để xây dựng giữ gìn hệ thống nhượng quyền thương mại Chính vậy, xem xét để điều chỉnh mối quan hệ này, pháp luật thương mại pháp luật cạnh tranh cần thiết phải xác định phân biệt hành vi bảo tồn hệ thống để áp đặt điều kiện bất hợp lý cho doanh nghiệp khác 3.3 Kinh nghiệm cho tỉnh Đắk Lắk Một doanh nghiệp khởi nghiệp gặp phải gian nan tìm kiếm thị trường, xây dựng thương hiệu… Nhưng khó khăn thương gặp phải doanh nghiệp khởi nghiệp thường khắc phục thông qua nhượng quyền thương mại Doanh nghiệp nhượng quyền mang đến cho doanh nghiệp khởi nghiệp thành công sau nhiều thất bại Họ mang đến thương hiệu, kinh nghiệm thị trường, cách thức điều hành công việc mang lại hiệu quả, hệ thống hỗ trợ khởi nghiệp, xác định kế hoạch kinh doanh, chi tiêu tài chính… Đây phương án quan trọng mà giúp Đắk Lắk phát triển kinh tế thực tế Đắk Lắk tỉnh xây dựng mơ hình nhượng quyền thương mại Việt Nam Kinh tế chủ đạo Đăk Lăk chủ yếu dựa vào sản xuất xuất nông sản, lâm sản Đắk Lắk tỉnh có diện tích sản phẩm cà phê xuất lớn nước, với diện tích 182.343ha sản lượng thu hoạch hàng năm đạt 400.000 tấn, chiếm 40% sản lượng nước Tỉnh nơi trồng bông, cacao, cao su, điều lớn Việt Nam Đồng thời, nơi phát triển loại ăn trái khác, bơ, sầu riêng, chôm chôm, xồi Tổng số cơng ty tỉnh Đắk Lắk: Có tổng số 2,240 cơng ty, doanh nghiệp khu vực Đắk Lắk, tổng số công ty nông sản tỉnh Đắk Lăk: 30 công ty 72 Khuynh hướng phát triển du lịch Đắk Lắk làm cho phải tính đến nhượng quyền thương mại Theo thống kê Bộ Cơng Thương, tính đến nay, có 195 cơng ty nước thực franchise vào Việt Nam, có tới 40% thương hiệu chuyên thực phẩm đồ uống (F&B) Nếu tính riêng năm 2017, có tới 31 cơng ty nước ngồi đăng ký franchise Việt Nam Các công ty chủ yếu đến từ Anh, Pháp, Mỹ, Đài Loan, Hồng Công, Nhật Bản, hoạt động lĩnh vực F&B, giáo dục, hàng tiêu dùng, với tên tuổi Costa International Limited (Anh) kinh doanh chuỗi cà phê Costa; ITX MERKEN, B.V (Hà Lan) với chuỗi cửa hàng bán lẻ quần áo, giày dép phụ kiện gắn với nhãn hiệu Pull & Bear, Stradivarius, Mas- simo Dutti… Theo chuyên gia, thương hiệu nước đổ vào Việt Nam tỷ lệ dân số trẻ cao, thích nhu cầu trải nghiệm mua sắm mới, sức mua tốt Mặt khác, với tốc độ tăng trưởng GDP đứng vào hàng cao giới nhiều năm liền, Việt Nam thực thị trường hấp dẫn nhà kinh doanh nhiều lĩnh vực Đây thuận lợi chung để phát triển nhượng quyền thương mại mà có Đắk Lắk Các doanh nghiệp Việt Nam hình thành mơ hình nhượng quyền thương mại để phát triển thị trường, nâng cao giá trị thương hiệu Tiêu biểu cho mơ hình nhượng quyền thương mại doanh nghiệp Việt Nam phải kể đến Trung Nguyên, Phở 24, Kinh Đô Bakery, thời trang Ninomax, Foci, giày dép T&T, kinh doanh cà phê Bobby Brewers…Việc phát triển kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại giúp doanh nghiệp nhượng quyền thương mại tận dụng nguồn vốn, nhân lực từ đối tác để mở rộng kinh doanh; đồng thời, gia tăng doanh số lợi nhuận từ nguồn thu chi phí nhượng quyền, nâng cao giá trị thương hiệu nâng tầm doanh nghiệp Đối với bên nhận nhượng quyền thương mại, mơ hình giúp hạn chế rủi ro đến mức thấp Các doanh nghiệp tiết kiệm đáng kể chi phí để tạo dựng thương hiệu, quảng cáo, xúc tiến bán hàng Với 73 việc nhận nhượng quyền thương mại từ doanh nghiệp nước ngoài, doanh nghiệp Việt Nam chuyển giao thương hiệu có uy tín học hỏi, tiếp cận cách thức kinh doanh phương thức quản lý tiên tiến giới Đây kinh nghiệm quý báu cho Đắk Lắk Vì Đắk Lắk phải ý tới giải pháp sau: - Ban hành văn qui phạm pháp luật tạo hành lang thuận lợi hoạt động nhượng quyền thương mại tỉnh; - Đơn giản hóa thủ tục tạo thuận lợi đầu tư kinh doanh; - Thông tin thị trường thông tin liên quan tới nhượng quyền thương mại đầy đủ; - Khuyến khích ngân hàng ác định chế tài cấp tín dụng, bảo lãnh nhận chấp thương hiệu…; - Hướng dẫn doanh nghiệp chủ động tìm kiếm, tiếp cận kinh nghiệm, kiến thức, pháp luật, hội hợp tác lĩnh vực nhượng quyền thương mại tuân thủ quy định pháp luật nhượng quyền thương mại; đòng thời đưa chiến lược xây dựng phát triển thương hiệu; - Hướng dẫn doanh nghiệp khởi nghiệp lựa chọn đối tác có thương hiệu có uy tín phân tích, đánh giá xu hướng tiêu dùng để đạt hiệu kinh doanh tốt, nghiên cứu thị trường để xác định mơ hình kinh doanh phù hợp với lực tài chính, nhu cầu thị hiếu người tiêu dùng địa bàn dự kiến kinh doanh - Tìm giải pháp nâng cao chất lượng nhân lực cho nhượng quyền thương mại… 74 KẾT LUẬN Trong hệ thống nhượng quyền thương mại, hoạt động bên chủ thể có ảnh hưởng lớn tới thương hiệu chung sử dụng Chính nhà nhượng quyền hay nhà nhận quyền cần có đánh giá mức tầm quan trọng hợp đồng nhượng quyền thương mại Một hợp đồng nhượng quyền tốt tạo nên trì cấu trúc bền vững bên nhượng quyền bên nhận quyền mạng lưới nhượng quyền thương mại mạng lưới nhượng quyền với khách hàng bên thứ ba khác Qua nghiên cứu đề tài này, tác giả đến số kết luận sau: Tuỳ thuộc vào hệ thống nhượng quyền tính chất thương hiệu, bên thiết lập điều khoản khác hợp đồng nhượng quyền thương mại, song điều khoản phải dựa ý kiến chun mơn, phân tích khoa học tính tốn khả thi lực bên tuân thủ theo quy định pháp luật Việc thiết lập thực hợp đồng nhượng quyền hiệu đem lại nhiều lợi ích cho bên nhượng quyền bên nhận quyền, hạn chế tranh chấp thiệt hại khơng đáng có cho hai bên Để bên phải cẩn trọng việc thiết lập điều khoản hợp đồng nhượng quyền Bên cạnh đó, mơi trường kinh doanh tốt cần phải có tảng pháp luật rõ ràng, minh bạch thống nhất, yêu cầu với hoạt động nhượng quyền thương mại Các nhà làm luật cần hoàn thiện quy định pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng Những thiếu sót chưa thống pháp luật hợp đồng nhượng quyền mối quan hệ với pháp luật chuyên ngành gồm pháp luật sở hữu trí tuệ pháp luật cạnh tranh cần phải bổ 75 sung nghiên cứu thực tiễn khoa học hoạt động nhượng quyền thương mại Cuối cùng, để hội nhập thành cơng, để hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam tiếp tục phát triển mạnh mẽ hướng cần thực tốt yêu cầu nêu để hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại phù hợp với nhau, quy định pháp luật có tính khả thi hỗ trợ đắc lực cho hoạt động nhượng quyền thương mại 76 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Athur G Sharp “Franchising”: , http://www.referenceforbusiness.com/encycloppedia/ForGol/Franchisi ng.html (Access on: 22/11/2021) Nguyễn Bá Bình (2006), “Nhượng quyền thương mại - chất mối quan hệ với hoạt động chuyển giao cơng nghệ, hoạt động li-xăng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 2, tr.21-26 Bộ Khoa học, Công nghệ Môi trường (1999), Thông tư 1254/1999/TT-BKHCNMT ngày 12/07 hướng dẫn thực Nghị định số 45/1998/NĐ-CP ngày 01/7/1998 Chính phủ quy định chi tiết chuyển giao công nghệ Bộ Thương mại (2003), Tài liệu tham khảo khuôn khổ pháp lý đa phương điều chỉnh hoạt động cạnh tranh Luật Cạnh tranh số nước vùng lãnh thổ Bộ Thương mại (2004), Tài liệu Hội thảo nhượng quyền thương mại Chính phủ Việt Nam Australia tài trợ - 12/2004 Bộ Thương mại (2006), Thông tư số 09/2006/TT-BTM ngày 25/5/2006 hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại Bristish Franchise Association, Don’t rush to sign up: http://www.thebfa.org/papers/041011.asp?title=DON`T+RUSH+TO+S IGN+UP&pubdate=11+October+2004&exlogo=dailyexpresslogo%2Ej pg (Access on: 22/11/2021) Chính phủ CHXHCN Việt Nam (1998), Nghị định số 45/1998/NĐ-CP ngày 01/07/1998 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ Chính phủ CHXHCN Việt Nam (2000), Nghị định số 54/2000/NĐ-CP ngày 03/10/2000 quy định bảo hộ quyền sở hữu cơng nghiệp 77 bí mật kinh doanh, dẫn địa lý, tên thương mại bảo hộ quyền chống cạnh tranh liên quan tới sở hữu công nghiệp, Hà Nội 10 Chính phủ CHXHCN Việt Nam (2006), Nghị định số 35/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 31/03/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 11 Chính phủ CHXHCN Việt Nam (2007), Nghị định số 11/2005/NĐ-CP Chính phủ ngày 02/02/2005 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ (sửa đổi) 12 Continental T.V., Inc v GTE Sylvania, Inc http://supreme.justia.com/us/433/36/ (US Supreme Court Center) 13 Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình luật hợp đồng phần chung (dùng cho đào tạo sau đại học), NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 14 Bùi Ngọc Cường (2007), “Hoàn thiện khung pháp lý nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 103, tháng 8/2007 15 Đảng Cộng sản Việt Nam (1996), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VIII (Khố VI, VII, VIII, IX), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 16 Đảng Cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 17 Franchising law, practice & form (The franchisee Source Materials), Specialty Technical Publishers 18 “Franchise & Dealership http://www.weblocator.com/attorney/fl/law/franchdeal.html Law”: (Access on: 22/11/2021) 19 Geert Bogaert and Ulrich Lohmann, Commercial Agency and Distribution Agreements, Laws and practice in the Member States of the European Community 20 Guriqbal Singh Jaiya, (Director, SMEs Division, WIPO), IP Disputes and Resolution Strategy in the Franchising Industry, Case studies 78 21 Phạm Thị Thu Hà (2005), Franchise với doanh nghiệp Việt Nam, InvestConsult Group, Hà Nội 22 Hồ Hữu Hoành, Nguồn gốc phát triển franchise, Link tham khảo: http://www.vietfranchise.com/ (ngày truy cập: 22/11/2020) 23 Hồ Hữu Hoành, Sự phát triển franchise Việt Nam, Link tham khảo: http://www.vietfranchise.com/ (ngày truy cập: 22/11/2020) 24 Bùi Thanh Lâm, Nhượng quyền thương mại (franchising), hội “bùng nổ” Việt Nam?, Link tham khảo: http://vietnamese-lawconsultancy.com/vietnamese/content/browse.php?action=shownews&c ategory=&id=&topicid=117 (ngày truy cập: 22/11/2020) 25 Martin D Fern, Kenneth R Costello, Richard M Asbill, W Andrew Scott, Franchising Law: Practice and Forms (The Franchisor), STP Specialty Technical Publishers 26 Northern Pacific Railway Company v US, 365 U.S 1, (1958): www.heionline.com, http://www.jur.lu.se/intermet/english/home.nsf (Access on: 22/11/2021) 27 Nguyễn Như Phát, Nguyễn Ngọc Sơn (2006), Phân tích luận giải quy định Luật cạnh tranh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, vị trí độc quyền để hạn chế cạnh tranh, NXB Tư pháp, Hà Nội 28 Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (2007), Cẩm nang hợp đồng thương mại, Xí nghiệp in SAVINA 29 Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2004), Luật Cạnh tranh năm 2004, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2004 30 Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2005), Bộ luật dân năm 2005, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 31 Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Thương mại năm 2005, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005 79 32 Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005 33 Quốc hội CHXHCN Việt Nam (2006), Luật chuyển giao cơng nghệ năm 2006, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2006 34 Roberto Baldi, Distributorship, Franchising, Agency - Community and national Laws and Practice in the EEC 35 Trần Ngọc Sơn (2004), “Nhượng quyền kinh doanh Việt Nam, khái niệm định nghĩa”, Tạp chí Luật sư ngày nay, số 04/2004, tr.7-11 36 The Australia Mandatory Franchising Code of Conduct (1998) 37 The International Franchise Association – IFA: http://www.franchise.org (Access on: 22/11/2021) 38 Thủ tướng Chính phủ CHXHCN Việt Nam (2007), Quyết định số 27/2007/QĐ-TTg ngày 15/02 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án phát triển thương mại nước đến năm 2010 định hướng đến năm 2020, Hà Nội 39 Lý Quí Trung (2005), Franchise - bí thành cơng mơ hình nhượng quyền kinh doanh, NXB Trẻ, TP Hồ Chí Minh 40 Lý Quí Trung (2006), Mua franchise - hội cho doanh nghiệp Việt Nam, NXB Trẻ, NXB Trẻ, TP Hồ Chí Minh 41 Nguyễn Thanh Tú (2007), “Nhượng quyền thương mại góc độ Luật cạnh tranh”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 03/2007 42 Nguyễn Thanh Tú (2007), “Nguyên tắc lập luận hợp lý nguyên tắc vi phạm pháp luật cạnh tranh”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 01/2007 43 Điêu Ngọc Tuấn (2005), “Những vấn đề nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Tồ án nhân dân, số 09 tháng 05/2005, tr.4-12 44 Viện nghiên cứu quản lý trung ương (2002), Các vấn đề pháp lý thể chế sách cạnh tranh kiểm sốt độc quyền kinh doanh, Dự 80 án hồn thiện mô trường kinh doanh VIE97/016, NXB Giao thông vận tải 45 Walter Goode (1997), Từ điển sách thương mại quốc tế, NXB Thống kê, Hà Nội 46 Warren's Forms of Agreements, Copyright 2003, Matthew Bender & Company, Inc., a member of the LexisNexis Group 47 Vũ Đặng Hải Yến (2005), “Nhượng quyền thương mại - Một số vấn đề lý luận thực tiễn Việt Nam”, Tạp chí Luật học, Số 3/2005 48 Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại kinh tế thị trường Việt Nam, Luận án Tiến sỹ, 2008 81 ... Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại đưa khái niệm hợp đồng phát triển quyền thương mại sau: ? ?Hợp đồng phát triển quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền thương mại theo Bên nhượng quyền. .. phải dưa vào nội dung chủ yếu hợp đồng có loại sau: Căn vào phạm vi nhượng quyền thương mại, hợp đồng nhượng quyền thương mại chia thành hợp đồng nhượng quyền độc quyền, hợp đồng nhượng quyền phát... thể hợp đồng nhượng quyền thương mại như: (i) ? ?hợp đồng phát triển quyền thương mại? ?? hợp đồng nhượng quyền thương mại theo bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền phép thành lập nhiều sở kinh