Trước hết, để cú thể xỏc định được phạm vi và cỏc chế tài ỏp dụng cho một bờn để xỏc định trỏch nhiệm do vi phạm hợp đồng, cần phải xỏc định hành vi vi phạm hợp đồng. Theo đú, hành vi vi phạm hợp đồng được hiểu là hành vi phỏp lý đơn phương của một bờn đó cú xử sự trỏi với quy định của phỏp luật hoặc trỏi với cỏc nội dung đó thỏa thuận trước trong hợp đồng. Trong từng trường hợp, cỏc bờn phải xỏc định cỏc mức độ vi phạm của từng hành vi để xỏc định cỏc chế tài sẽ ỏp dụng. Cỏc bờn phải thống nhất quan điểm chung rằng, trong suốt quỏ trỡnh giao kết và thực hiện hợp đồng, cỏc bờn đều mong muốn đạt được lợi ớch về kinh tế hợp phỏp tối đa. Do đú, khi hợp đồng khụng được thực hiện đỳng làm ảnh hưởng đến quyền và lợi ớch hợp phỏp của cỏc bờn thỡ thật sự phải lưu ý đến việc ưu tiờn ỏp dụng cỏc chế tài xử lý vi phạm hợp đồng. Cỏc chế tài xử lý vi phạm hợp đồng nờn được ỏp dụng một cỏch thận trọng và theo cỏc phương thức: buộc thực hiện đỳng hợp đồng, hoón thực hiện nghĩa vụ hoặc tạm hoón thực hiện hợp đồng, phạt vi phạm hợp đồng và yờu cầu bồi thường thiệt hại.
Chế tài “buộc thực hiện đỳng hợp đồng” cú thể được ỏp dụng cho mọi hành vi vi phạm, khụng kể là hành vi vi phạm cơ bản hay khụng là vi phạm cơ bản. Trờn cơ sở đó đối chiếu với những nghĩa vụ đó được cỏc bờn quy định trong hợp đồng, nếu một trong cỏc bờn vi phạm một nghĩa vụ bất kỳ thỡ sẽ bị bờn kia yờu cầu buộc phải thực hiện nghiờm tỳc cỏc thỏa thuận đó quy định trong hợp đồng. Chế tài này
79
chỉ được ỏp dụng nếu hợp đồng cỏc bờn giao kết đó cú hiệu lực phỏp luật, khụng bị tuyờn bố là vụ hiệu. Cỏc bờn cũng cần phải lưu ý, khụng ỏp dụng chế tài buộc thực hiện đỳng hợp đồng nếu việc thực hiện này khụng cú cơ sở thực tiễn để ỏp dụng hoặc thuộc một trong số trường hợp phỏp luật cấm thực hiện, hoặc việc thực hiện chế tài này lại tiếp tục gõy thiệt hại cho một trong cỏc bờn hoặc xõm hại tới lợi ớch của bờn thứ ba.
Chế tài “hoón thực hiện nghĩa vụ hoặc tạm hoón thực hiện hợp đồng” là chế tài chỉ được tiến hành khi cú một trong cỏc bờn đó thực hiện hành vi khụng đỳng với cỏc điều khoản cam kết từ hợp đồng. Chế tài này chỉ được ỏp dụng đối với những hành vi vi phạm mà cỏc bờn đó thỏa thuận trong hợp đồng là điều kiện để tạm ngừng việc thực hiện hợp đồng hoặc một bờn cú hành vi vi phạm nghĩa vụ cơ bản của hợp đồng. Khi cần ỏp dụng chế tài này, bờn muốn hoón thực hiện hợp đồng phải cú văn bản thụng bỏo với cỏc bờn cũn lại biết và cựng thực hiện.
Chế tài “phạt vi phạm” được ỏp dụng nhằm củng cố quan hệ hợp tỏc trong hợp đồng, nõng cao ý thức tụn trọng phỏp luật đồng thời nõng cao trỏch nhiệm bờn cú nghĩa vụ buộc phải thực hiện, bảo vệ quyền và lợi ớch chớnh đỏng của bờn bị vi phạm. Việc ỏp dụng chế tài phạt vi phạm hợp đồng khụng phụ thuộc vào việc bờn bị vi phạm đó bị thiệt hại hay chưa mà nú chỉ phụ thuộc vào việc cỏc bờn đó thỏa thuận nội dung này trong hợp đồng như thế nào. Chế tài phạt vi phạm hợp đồng chỉ cú thể được ỏp dụng trong trường hợp cỏc bờn thỏa thuận cụ thể một điều khoản phạt vi phạm trong hợp đồng đó giao kết. Mức phạt vi phạm hợp đồng phải tuõn thủ quy định của phỏp luật, cú thể dẫn chứng việc Luật Thương mại năm 2005 của Việt Nam quy định mức phạt vi phạm hợp đồng khụng vượt quỏ 8% giỏ trị bị vi phạm. Trong hợp đồng tớn dụng, chế tài phạt vi phạm hợp đồng thường được ỏp dụng một cỏch phổ biến thể hiện qua điều khoản về khoản tiền lói do vi phạm nghĩa vụ. Thụng thường, bờn cho vay thường ấn định cơ chế xỏc định phạm vi nghĩa vụ thanh toỏn của bờn vay, nếu vi phạm thỡ ấn định luụn mức lói suất chậm trả và cỏc loại phớ cú liờn quan theo cơ chế: mức lói suất ỏp dụng, số thời gian vi phạm nghĩa vụ thanh toỏn và số tiền phải thanh toỏn để dẫn chiếu điều khoản phạt vi phạm.
80
Chế tài yờu cầu “bồi thường thiệt hại” được ỏp dụng theo nguyờn tắc, tất cả cỏc hành vi gậy thiệt hại cho bờn kia đều phải bồi thường, khụng phõn biệt hành vi vi phạm là hành vi cơ bản hoặc khụng cơ bản. Chế tài bồi thường thiệt hại theo hợp đồng luụn được ỏp dụng song song với cỏc chế tài khỏc do vi phạm nghĩa vụ của hợp đồng. Mục đớch của việc ỏp dụng chế tài này nhằm để bự đắp những tổn thất về kinh tế do hành vi vi phạm gõy ra. Bồi thường thiệt hại là chế tài được cả BLDS năm 2005 và Luật thương mại năm 2005 điều chỉnh, nhưng tựy thuộc vào cỏc loại hợp đồng và quan hệ hợp đồng để xỏc định cơ chế yờu cầu bồi thường thiệt hại. BLDS năm 2005 quy định bốn căn cứ để xỏc định trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại: phải xỏc định cú hành vi vi phạm hợp đồng, cú căn cứ xỏc định lỗi của bờn vi phạm, chứng minh được thiệt hại thực tế đó xảy ra và chứng minh mối quan hệ nhõn quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại. Sau khi xỏc định được cỏc căn cứ yờu cầu bồi thường thiệt hại, cỏc bờn phải xỏc định được mức thiệt hại yờu cầu bồi thường. Về nguyờn tắc, thiệt hại phải được bồi thường đầy đủ theo quy định của phỏp luật, mức bồi thường thiệt hại gồm giỏ trị tổn thất thực tế, trực tiếp do bờn vi phạm gõy ra. Cỏc khoản yờu cầu bồi thường thiệt hại phải được tớnh toỏn và chứng minh một cỏch hợp lý, hợp phỏp và vỡ lợi ớch của cỏc bờn. Khi ỏp dụng chế tài này, cỏc bờn cũng cần phải xem xột đến cỏc quy định về miễn trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại, theo đú, nếu phỏp luật đó quy định hoặc cỏc bờn cú thỏa thuận về miễn trỏch nhiệm thỡ chủ thể vi phạm khụng phải thực hiện nghĩa vụ bồi thường (sự kiện bất khả khỏng hoặc cú yếu tố lỗi của bờn bị vi phạm…).