2.1.1. Các quy định của pháp luật chứng khoán về bảo vệ quyền tham
gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư
Thị trường chứng khoán tập trung với cơ chế hoạt động phức tạp, có sự tham gia của nhiều chủ thể khác nhau, vì vậy đòi hỏi phải có một sự quản lý tập trung, chặt chẽ bởi một hệ thống các cơ quan có thẩm quyền và một hành lang pháp lý minh bạch, hiệu quả. Theo thông lệ quốc tế, TTCK Việt Nam và quyền lợi của các nhà đầu tư khi tham gia thị trường cũng được quản lý và bảo vệ bởi hệ thống pháp luật chặt chẽ và mang tính tổ chức cao. Hệ thống pháp luật về chứng khoán và TTCK Việt Nam được thiết lập một cách khá hoàn chỉnh trong đó cao nhất là Luật Chứng khoán được ban hành năm 2006 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Đối với hoạt động mua bán chứng khoán của các nhà đầu tư, ngoài sự điều chỉnh của các văn bản quy phạm pháp luật, hoạt động mua bán chứng khoán, đặt lệnh, nhận lệnh, truyền lệnh của các nhà đầu tư còn chịu sự điều chỉnh của các văn bản hướng dẫn, quy chế giao dịch do các TTGDCK/ SGDCK ban hành. Vì vậy, để làm rõ các quy định về bảo vệ quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch mua bán chứng khoán của nhà đầu tư tại TTCK Việt Nam chúng ta sẽ xem xét các quy định trên hai phương diện là các quy định về bảo vệ quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư quy định tại Luật chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành và các quy định tại các quy chế giao dịch do các TTGDCK/ SGDCK ban hành.
39
Được ban hành năm 2006, thực tế Luật Chứng khoán không có nhiều quy định nhằm bảo vệ quyền tham gia và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư.
Khoản 4 Điều 71 Luật Chứng khoán quy định nghĩa vụ của công ty chứng khoán phải "Ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh của
công ty". Với quy định tại điều này, Luật Chứng khoán yêu cầu các công ty
chứng khoán trong một phiên giao dịch khi nhận lệnh giao dịch của khách hàng phải đảm bảo thực hiện lệnh mua bán của khách hàng trước lệnh tự doanh của công ty. Điều này cũng đồng nghĩa với việc các công ty chứng khoán phải thực hiện việc nhận lệnh, nhập lệnh, duyệt lệnh và truyền lệnh của khách hàng trước các lệnh tự doanh của công ty. Tuy nhiên, có thể nói rằng quy định này khá chung chung và chưa phản ánh hết thực tế giao dịch của thị trường. Việc đặt lệnh giao dịch của khách hàng gồm nhiều khâu khác nhau và với nhiều công việc khác nhau từ việc khách hàng đặt lệnh tại các công ty chứng khoán, các công ty chứng khoán nhận lệnh, xử lý lệnh và truyền lệnh của khách hàng và nhập lệnh giao dịch của khách hàng vào hệ thống giao dịch của TTGDCK/ SGDCK. Vì vậy, với một quy định rất chung chung là công ty chứng khoán phải ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước thì sẽ rất khó khăn để xác định các công ty chứng khoán phải ưu tiên thực hiện các công việc nào khi nhận lệnh giao dịch của khách hàng.
Liên quan đến việc nhận lệnh giao dịch của khách hàng, Điều 33 Quyết định số 27/2007/QĐ-BTC của Bộ Tài chính ngày 24/04/2007 về việc ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động của công ty chứng khoán có quy định khá chi tiết về các công việc công ty chứng khoán phải thực hiện khi nhận lệnh giao dịch của khách hàng. Trong đó:
Khoản 1 Điều 33 quy định: "Công ty chứng khoán chỉ được nhận lệnh
của khách hàng khi phiếu lệnh được điền chính xác và đầy đủ các thông tin. Phiếu lệnh giao dịch phải được người môi giới của công ty chứng khoán ghi
40
nhận số thứ tự và thời gian (ngày, giờ, phút) nhận lệnh tại thời điểm nhận lệnh" [2]. Có thể nói, đây là một quy định khá chặt chẽ và rất có ý nghĩa. Việc
quy định nhân viên môi giới của Công ty chứng khoán buộc phải ghi nhận số thứ tự và thời gian nhận lệnh của khách hàng để xác định rõ trật tự và thứ tự ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng nhằm đảm bảo nguyên tắc lệnh của khách hàng đặt trước được thực hiện trước lệnh của khách hàng đặt lệnh sau. Việc quy định nhân viên môi giới phải ghi chi tiết thời điểm nhận lệnh từ ngày, giờ, phút nhận lệnh nhằm đảm bảo tránh những tranh chấp về thời gian có thể xảy ra. Nhưng điều quan trọng hơn là việc này nhằm xác định rõ thứ tự ưu tiên giữa các lệnh của khách hàng và các lệnh tự doanh của công ty chứng khoán, tránh tình trạng nhân viên môi giới và công ty chứng khoán có hành vi ưu tiên thực hiện lệnh giao dịch tự doanh của công ty và các khách hàng đặc biệt của công ty. Việc quy định nhân viên môi giới phải ghi rõ thời gian nhận lệnh từ khách hàng nêu trên là rất cần thiết và chính xác. Tuy nhiên, trên thực tế quy định này chỉ áp dụng với phương thức khách hàng đặt lệnh giao dịch tại quầy giao dịch của các công ty chứng khoán và thứ tự lệnh chỉ đúng với từng nhân viên môi giới chứng khoán. Thêm vào đó, một công ty chứng khoán có nhiều nhân viên môi giới và nhiều địa điểm nhận lệnh khác nhau, vì vậy, trong cùng một thời điểm công ty chứng khoán có khả năng tiếp nhận cùng một lúc nhiều lệnh khác nhau của khách hàng. Vì vậy, những thứ tự và thời gian ghi nhận nêu trên chỉ mang tính tương đối.
Khoản 2 Điều 33 của Quyết định 27 cũng quy định rõ: "Công ty chứng
khoán phải thực hiện một cách nhanh chóng và chính xác lệnh giao dịch của khách" [2]. Quy định này của Quyết định 27 yêu cầu các công ty chứng khoán
phải thực hiện, xử lý lệnh của khách hàng một cách nhanh chóng và trong thời gian sớm nhất và thực hiện một cách chính xác các lệnh giao dịch mà khách hàng đã đặt. Đây cũng là một quy định chính xác và cần thiết nhằm bảo đảm quyền lợi của khách hàng khi đặt lệnh mua bán tại các công ty chứng khoán. Thực tế cho thấy, thời gian mở cửa của một phiên giao dịch là rất ngắn và sự
41
biến động của giá các loại chứng khoán trên thị trường là rất lớn. Vì vậy, việc thực hiện nhanh chóng các lệnh mua bán mà khách hàng đã đặt lệnh nhằm đảm bảo khả năng lệnh của khách hàng được thực hiện trong thời gian sớm nhất. Mặt khác, theo quy định thì thứ tự ưu tiên khớp lệnh trong hệ thống giao dịch là ưu tiên về giá và ưu tiên về thời gian, lệnh được nhập vào hệ thống giao dịch trước được thực hiện trước, lệnh được nhập vào hệ thống giao dịch sau được thực hiện sau. Chính vì vậy, việc Quyết định 27 yêu cầu các công ty chứng khoán phải thực hiện các lệnh giao dịch của khách hàng một cách nhanh chóng cũng đồng nghĩa với việc lệnh của khách hàng sẽ được ưu tiên khớp lệnh trong thời gian sớm nhất.
Đối với các công ty chứng khoán có cung cấp dịch vụ đặt lệnh qua Internet và điện thoại, Quyết định 27 cũng có những quy định rõ ràng. Khoản 8 Điều 71 Quyết định 27 quy định rõ:
Trường hợp nhận lệnh giao dịch của khách hàng qua internet, qua điện thoại, qua fax, công ty chứng khoán phải tuân thủ : (a) Luật Giao dịch điện tử và các văn bản hướng dẫn , đảm bảo có ghi nhận thời điểm nhận lệnh ; (b) Đối với lê ̣nh nhâ ̣n qua điê ̣n thoa ̣i , fax, công ty chứng khoán phải đảm bảo nguyên tắc : xác nhận lại với khách hàng trước khi nhập lệnh vào hệ thống giao dịch , lưu giữ bằng chứng chứng minh về việc đặt lệnh của khách hàng ; (c) Có biện pháp khắc phục th ích hợp khi không nhâ ̣p được lê ̣nh của khách hàng vào hệ thống giao dịch do lỗi của công ty [2].
Điều này cũng quy định rõ các lệnh đặt qua điện thoại và qua Internet cũng phải đảm bảo có ghi nhận thời điểm nhận lệnh của khách hàng. Cũng giống như việc ghi nhận thời điểm đặt lệnh ở phương thức đặt lệnh trực tiếp, việc ghi nhận thời điểm nhận lệnh của khách hàng cũng nhằm đảm bảo xác định rõ thời điểm khách hàng đặt lệnh, thời điểm nhận lệnh và trật tự ưu tiên thực hiện lệnh khi truyền và nhập lệnh vào hệ thống giao dịch. Thêm vào đó, điểm b của khoản 8 Điều 71 cũng quy định rõ các công ty chứng khoán phải
42
đảm bảo nguyên tắc xác nhận lại với khách hàng trước khi nhập lệnh vào hệ thống giao dịch. Yêu cầu xác nhận lại với khách hàng này nhằm đảm bảo các công ty chứng khoán phải xác nhận và khẳng định với khách hàng về việc lệnh của khách hàng đã được các công ty chứng khoán nhận được và đã xử lý để nhập vào hệ thống. Vì các phương thức giao dịch qua Internet và qua điện thoại là những phương thức giao dịch từ xa, khách hàng không trực tiếp đặt lệnh tại các quầy giao dịch của công ty chứng khoán nên khách hàng không thể biết rõ các lệnh giao dịch của mình có đến được với công ty chứng khoán hay không và có được xử lý để nhập vào hệ thống hay không. Chính vì vậy, yêu cầu có xác nhận về tình trạng của lệnh trước khi nhập vào hệ thống giao dịch là rất cần thiết, hợp lý và chính xác.
Với những nội dung nêu trên, có thể thấy rằng, Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành đã có những quan tâm nhất định đến quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư. Có hai điểm mà Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành đặc biệt chú ý khi bảo vệ quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư là: thứ tự thực hiện lệnh, thời điểm nhận lệnh. Có thể nói đây là hai điểm quan trọng nhất đối với việc đặt lệnh của khách hàng bởi nó đảm bảo một cách tốt nhất khả năng lệnh của khách hàng sẽ được khớp với các lệnh đối ứng, đảm bảo lệnh giao dịch của nhà đầu tư được tiếp nhận, xử lý một cách minh bạch nhất, công bằng nhất và không bị xâm phạm bởi bất kỳ một chủ thể nào. Tuy nhiên, thực tế cho thấy, các quy định nêu trên của Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành vẫn còn khá chung chung, quy định của Luật mới chỉ nêu một cách khái quát các yêu cầu mà các Công ty chứng khoán phải tuân thủ để đảm bảo lợi ích của khách hàng. Mặt khác, các quy định này cũng chưa sát với thực tế giao dịch của các công ty chứng khoán, vì vậy, tính chất bảo vệ của các quy định pháp luật nêu trên vẫn còn rất nhiều hạn chế. Những hạn chế của các quy định về bảo vệ quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của các nhà đầu tư sẽ được tác giả phân tích và làm rõ hơn khi đánh giá về thực trạng bảo vệ quyền này.
43
Một công cụ nữa bảo vệ nhà đầu tư được áp dụng chính là các quy chế giao dịch của TTGDCK/ SGDCK, mặc dù tính chất bảo vệ của các quy định tại quy chế giao dịch của TTGDCK/ SGDCK thấp hơn so với quy định tại Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn thi hành. Lệnh mua bán chứng khoán được thực hiện tại các TTGDCK/ SGDCK khác nhau, vì vậy mỗi TTGDCK/ SGDCK đều có những quy chế giao dịch riêng phù hợp với cách thức giao dịch của từng TTGDCK/ SGDCK. Những quy chế giao dịch này đòi hỏi các công ty chứng khoán thành viên phải tuân thủ khi thực hiện giao dịch tại TTGDCK/ SGDCK đó. Chính vì vậy, những quy định về giao dịch của các TTGDCK/ SGDCK chỉ mang tính chất nội bộ của chính TTGDCK/ SGDCK đó và có hiệu lực ràng buộc đối với các công ty chứng khoán thành viên đã đăng ký giao dịch. Tại TTCK Việt Nam, chứng khoán của các công ty đại chúng có thể được niêm yết giao dịch tại hai nơi khác nhau là SGDCK thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội. Tại mỗi thị trường giao dịch sẽ có một phương thức giao dịch khác nhau và những quy định về niêm yết và yêu cầu khác nhau phù hợp với phương thức giao dịch của thị trường đó.