3.3.1. Hoàn thiện cỏc quy ủịnh liờn quan ủến bản chất phỏp lý của hoạt ủộng ðLTM
LTM 2005 và cỏc luật chuyờn ngành ủang sử dụng chung một khỏi niệm hoạt ủộng ủại lý nhưng bản chất phỏp lý lại khụng ủồng nhất. Như ủó phõn tớch ở Chương 2 của luận văn thỡ một số ủại lý ủặc thự như ủại lý tàu biển, ủại lý bưu chớnh, ủại lý bảo hiểm…khụng nhõn danh chớnh mỡnh ủể cung cấp dịch vụ mà nhõn danh bờn giao ủại lý thực hiện hợp ủồng với bờn thứ ba là khỏch hàng. Nội hàm cỏc ủại lý ủặc thự này khỏc với quy ủịnh ở LTM 2005, nú mang bản chất về ủại diện thương mại cho thương nhõn nhiều hơn. Như vậy những quy ủịnh trong luật chuyờn ngành mõu thuẫn với quy ủịnh tại LTM 2005- ủược cho là quy ủịnh khung cho hoạt ủộng thương mại. Do ủú, những nhà làm luật cần nghiờn cứu sửa ủổi sao cho luật chuyờn ngành thống nhất với luật chung ủể tạo ủiều kiện thuận lợi hơn cho quỏ trỡnh thực hiện ỏp dụng phỏp luật.
ðể giỳp việc ỏp dụng luật trờn thực tế ủược ủơn giản, thuận lợi hơn, cỏc văn bản phỏp luật chuyờn ngành cần bổ sung ủiều khoản quy ủịnh rừ ràng, cụ thể việc phối hợp ỏp dụng quy ủịnh của phỏp luật chuyờn ngành và LTM 2005, BLDS 2005. LTM 2005 cũng như BLDS 2005 cũng cần cú quy ủịnh liờn quan ủến sự phối hợp ỏp dụng luật chung, luật chuyờn ngành ủể tạo sự thống nhất khi áp dụng pháp luật.
Bờn cạnh ủú cỏc quy ủịnh liờn quan ủến ðLTM trong cỏc văn bản phỏp luật chuyờn ngành cũng cần ủược hoàn thiện theo hướng:
- Cỏc quy ủịnh về ðLTM trong văn bản phỏp luật chuyờn ngành khụng sao chộp lại cỏc quy ủịnh rừ ràng trong LTM 2005 mà chỉ quy ủịnh những vấn ủề ủặc thự trong quan hệ ủại lý của lĩnh vực ủú.
- ðối với những vấn ủề ủặc thự, luật chuyờn ngành cú thể cú quy ủịnh riờng nhưng cần quy ủịnh cơ chế ỏp dụng phối hợp quy ủịnh của luật chuyờn ngành và quy ủịnh của luật chung mang tớnh tương trợ và thống nhất.
3.3.2. Hoàn thiện cỏc quy ủịnh phỏp luật liờn quan ủến quyền và nghĩa vụ của các bên trong ðLTM
Thứ nhất, hiện nay quy ủịnh của LTM 2005 và LCT ủang tồn tại mõu thuẫn xung quanh thoả thuận ấn ủịnh giỏ bỏn hàng hoỏ của cỏc ủại lý cho khách hàng và thoả thuận hạn chế cạnh tranh. Pháp luật cạnh tranh và LTM cần cú hướng dẫn ỏp dụng trong trường hợp cỏc bờn cú thoả thuận ấn ủịnh về giỏ hoặc thoả thuận hạn chế cạnh tranh khỏc ủể ủảm bảo ủược ủặc thự của quan hệ ủại lý mua bỏn hàng húa nhưng cũng khụng làm ảnh hưởng ủến nguyên tắc tự do cạnh tranh trên thị trường.
Thứ hai, LTM 2005 nờn bổ sung thờm quy ủịnh về một quyền quan trọng của bờn ủại lý là quyền ủược bảo vệ quyền sở hữu danh sỏch khỏch hàng trong hệ thống phân phối không chỉ trong thời gian Hð ðLTM có hiệu lực mà cả một khoảng thời gian hợp lý sau khi cỏc bờn ủó chấm dứt quan hệ ủại lý. Bờn ủại lý phải tạo dựng một mạng lưới khỏch hàng trong suốt thời gian làm ủại lý cho bờn giao ủại lý và phỏp luật cần bảo vệ quyền sở hữu danh sỏch khỏch hàng của họ khụng chỉ trong thời gian ủang làm ủại lý cho bờn giao ủại lý mà cả trong một khoảng thời gian nhất ủịnh sau khi Hð ủại lý hết hiệu lực. Vỡ việc tìm kiếm khách hàng có thể nói là một trong những công việc khó khăn nhất, cú ý nghĩa quyết ủịnh ủể thương nhõn tỡm kiếm lợi nhuận kinh doanh. Như vậy, phỏp luật cần bảo vệ quyền lợi chớnh ủỏng ủú của bờn ủại lý bằng việc bổ sung thờm quy ủịnh quyền sở hữu danh sỏch khỏch hàng trong LTM 2005.
ðồng thời cũng xõy dựng cơ chế ủể bảo vệ quyền ủú, ủặt ra chế tài nhất ủịnh ủối với những trường hợp vi phạm.
Thứ ba, thực tiễn hoạt ủộng thương mại thời gian qua cho thấy cú nhiều trường hợp cỏc bờn ký Hð ủại lý với thoả thuận hỡnh thức ủại lý hoa hồng; bờn giao ủại lý ấn ủịnh cứng giỏ mua, giỏ bỏn hàng hoỏ nhưng bờn ủại lý bỏn hàng với giỏ cao hơn giỏ ấn ủịnh. ðơn cử một vớ dụ: trong những thỏng cuối năm
2009 vừa qua, lợi dụng sự thay ủổi trong quy ủịnh giảm 50% thuế VAT và 50% lệ phớ trước bạ khi ủăng ký ụtụ theo chớnh sỏch kớch cầu của Chớnh phủ (từ ngày 01/01/2010 quay về ỏp dụng mức thuế suất 10% VAT và từ 10 ủến 12% lệ phớ trước bạ tuỳ theo từng ủịa phương), nhiều ủại lý bỏn ụtụ của cỏc nhà sản xuất ụtụ trong nước ủó buộc khỏch hàng phải trả thờm tiền so với giỏ công bố của nhà sản xuất, hoặc “tinh vi” hơn, buộc khách hàng phải mua thêm
“cỏc gúi tuỳ chọn” cú giỏ trị từ 5% ủến 10% của giỏ trị xe ụtụ ủể ủược nhận xe trước thời ủiểm 01/01/2010. Việc tự ý tăng giỏ so với giỏ nhà sản xuất cụng bố của cỏc ủại lý chẳng những ảnh hưởng nghiờm trọng ủến quyền lợi người tiờu dựng mà cũn tỏc ủộng xấu ủến uy tớn, hỡnh ảnh, thương hiệu của nhà sản xuất và làm chậm việc tiêu thụ hàng hoá. ðể khắc phục tình trạng này, pháp luật về ðLTM cần bổ sung thờm quy ủịnh: trong trường hợp phỏt hiện bờn ủại lý bỏn hàng cao hơn giỏ do bờn giao ủại lý cụng bố thỡ bờn giao ủại lý ủược quyền yờu cầu ủơn phương chấm dứt Hð ủại lý và buộc bờn ủại lý phải thanh toỏn tiền hàng cho bờn giao ủại lý theo giỏ ủó bỏn cho khỏch hàng trờn thực tế.
3.3.3. Hoàn thiện cỏc quy ủịnh phỏp luật về hỡnh thức ủại lý ủộc quyền
Theo quy ủịnh của LTM 2005 về hỡnh thức ủại lý ủộc quyền thỡ cỏc bờn ủược phộp thỏa thuận, bờn ủại lý là chủ thể duy nhất ủược cung ứng một loại hàng húa và một loại dịch vụ trờn một khu vực ủịa lý nhất ủịnh. Trờn thực tế, hỡnh thức ủại lý ủộc quyền ủược sử dụng khỏ phổ biến, nú ủó thực sự cú ý nghĩa rất lớn ủối với nhiều thương nhõn. Việc xỏc ủịnh cỏc thương nhõn tham gia hợp ủồng ủại lý ủộc quyền khụng nhằm mục ủớch hạn chế cạnh tranh thực sự là một vấn ủề khú khăn. Phỏp luật cạnh tranh cần bổ sung những quy ủịnh tiờu chuẩn ủỏnh giỏ rừ ràng hơn ủể ngăn chặn hỡnh thức ủại lý ủộc quyền gõy ảnh hưởng ủến cạnh tranh. Luật thương mại cần “thiết kế” thờm quy ủịnh về hỡnh thức ủại lý ủộc quyền theo hướng chỉ thừa nhận hỡnh thức ủại lý ủộc quyền khi các bên lựa chọn hình thức này mà không vi phạm pháp luật cạnh
tranh. Với cỏc quy ủịnh phỏp luật ủầy ủủ như vậy sẽ giỳp cỏc thương nhõn khụng mất ủi cơ hội kinh doanh của mỡnh cũng như ủảm bảo ủược sự tuõn thủ phỏp luật ủược nghiờm tỳc.
3.3.4. Hoàn thiện cỏc quy ủịnh về hỡnh thức Tổng ủại lý trong Quy chế ủại lý kinh doanh xăng dầu và Quy chế kinh doanh xây dựng thép hiện hành
Theo quy ủịnh về Tổng ủại lý trong LTM 2005 và Thụng tư 36/2009/TT- BCT ngày 14/12/2009 ban hành Quy chế ủại lý kinh doanh xăng dầu và Quy chế kinh doanh thộp xõy dựng ban hành kốm theo Quyết ủịnh số 2212/2005/Qð-BTM ngày 15/8/2005 thỡ bờn tổng ủại lý cú quan hệ với bờn giao ủại lý (nhà sản xuất, nhà nhập khẩu) trờn cơ sở hợp ủồng ủại lý và trong quan hệ này, tổng ủại lý chớnh là bờn ủại lý. Tổng ủại lý sẽ thiết lập một hệ thống ủại lý trực thuộc ủể giao hàng húa phõn phối trực tiếp tới khỏch hàng.
Thực tiễn, tổng ủại lý và cỏc ủại lý trực thuộc hỡnh thành quan hệ trờn cơ sở bản chất là hợp ủồng ủại diện. Bởi, cỏc ủại lý trực thuộc này khụng nhõn danh chớnh mỡnh thực hiện giao dịch với bờn thứ ba mà nhõn danh tổng ủại lý, ủược tổng ủại lý ủy quyền ủể giao dịch với khỏch hàng.
Thấy rừ bản chất của mối quan hệ giữa tổng ủại lý và ủại lý trực thuộc, cần xỏc ủịnh rừ tư cỏch của cỏc bờn tham gia hoạt ủộng ủại lý ủặc thự này, ủặc biệt là tư cỏch của bờn tổng ủại lý và bờn ủại lý trực thuộc. Từ ủú, ủưa ra những quy ủịnh phự hợp ủiều chỉnh chớnh xỏc hỡnh thức ủại lý này, trỏnh mõu thuẫn giữa luật và cỏc văn bản dưới luật, và ủảm bảo hơn nữa lợi ớch của khỏch hàng tham gia giao dịch với bờn ủại lý mang bản chất ủại diện này.
3.3.5. Hoàn thiện cỏc quy ủịnh phỏp luật liờn quan ủến trỏch nhiệm của cỏc bờn giao ủại lý, bờn ủại lý với bờn thứ ba
Hợp ủồng mua bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ thương mại giữa bờn ủại lý và bờn thứ ba ủược hỡnh thành sau khi cú hợp ủồng ủại lý và luụn chịu ảnh hưởng của việc thực hiện hợp ủồng ủại lý. Thụng qua hệ thống ủại lý, khỏch hàng tiếp
cận sản phẩm của nhà sản xuất và ủược hưởng cỏc chớnh sỏch ưu ủói, giỏ cả hợp lý. Bên thứ ba là người nhận chuyển giao quyền sở hữu trực tiếp từ bên giao ủại lý, quyền và lợi ớch của bờn thứ ba cũng liờn quan mật thiết ủến khụng chỉ bờn ủại lý mà cả bờn giao ủại lý. Mặc dự là những quan hệ phỏp lý ủược xỏc lập trờn cơ sở hợp ủồng khỏc nhau nhưng quyền lợi và nghĩa vụ của bờn thứ ba luôn có sự ràng buộc với quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ ủại lý. Tuy nhiờn, phỏp luật chỉ mới quy ủịnh về trỏch nhiệm bồi thường thiệt hai giữa cỏc bờn trong hợp ủồng ủại lý mà chưa cú quy ủịnh nhằm bảo vệ quyền lợi cho bờn thứ ba khi sự vi phạm hợp ủồng của một bờn trong quan hệ ủại lý thương mại hoặc việc chấm dứt hợp ủồng ủại lý thương mại làm thiệt hại cho bờn thứ ba. Cú sự quy ủịnh bảo vệ quyền lợi cho bờn thứ ba, sẽ tạo tõm lý cho bờn thứ ba yờn tõm giao dịch với bờn ủại lý.
3.3.6. Hoàn thiện quy ủịnh phỏp luật về việc ủơn phương chấm dứt hợp ủồng ðLTM
Hợp ủồng ðLTM cú hiệu lực bắt buộc với bờn ủại lý và bờn giao ủại lý.
Nhưng trong quỏ trỡnh cỏc bờn thực hiện hợp ủồng ðLTM, cú thể xuất hiện những sự kiện dẫn ủến việc một bờn ủơn phương chấm dứt thực hiện Hð. Khi Hð chấm dứt, cỏc bờn khụng cũn bị ràng buộc bởi cỏc ủiều khoản của Hð.
Tuy nhiờn, quy ủịnh của phỏp luật VN về quyền ủơn phương chấm dứt Hð ủại lý còn nhiều vướng mắc.
Thứ nhất, theo quy ủịnh tại ủiều 177 của LTM 2005 thỡ việc chấm dứt Hð ðLTM ủược thực hiện rất dễ dàng: “Nếu khụng cú thoả thuận khỏc, cỏc bờn cú quyền chấm dứt Hð ủại lý bất cứ khi nào nhưng phải thụng bỏo bằng văn bản cho bờn kia biết và chỉ ủược chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng khụng sớm hơn 60 ngày kể từ ngày thông báo.” Về bản chất Hð là sự thoả thuận có giỏ trị phỏp lý ràng buộc cỏc bờn. Quy ủịnh này của LTM 2005 ủó làm mất ủi sự ràng buộc phỏp lý ủú bởi trỏch nhiệm thực hiện Hð của cỏc bờn cú thể ủược
xoá bỏ sau khi các bên thực hiện việc thông báo.
Thứ hai, liờn quan ủến thời hạn thụng bỏo việc chấm dứt Hð ủại lý. Nếu cỏc bờn khụng cú thoả thuận khỏc thỡ trong mọi trường hợp, Hð ủại lý ủược chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn 60 ngày từ ngày thụng bỏo. Phỏp luật của một số nước như Phỏp cũng quy ủịnh cả bờn giao ủại lý và bờn ủại lý ủều cú quyền ủơn phương chấm dứt Hð nhưng quy ủịnh thời hạn bỏo trước hợp lý hơn quy ủịnh của VN. Thời hạn bỏo trước là 1 thỏng từ năm ủầu tiờn của Hð, hai thỏng từ năm thứ hai của Hð, ba thỏng kể từ ủầu năm thứ ba và cỏc năm tiếp theo. Thời hạn bỏo trước khụng ủược phộp ngắn hơn thời hạn trên nhưng các bên có thể thoả thuận một thời hạn dài hơn với ủiều kiện thời hạn bỏo trước của bờn giao ủại lý khụng ủược ngắn hơn thời hạn bỏo trước của bờn ủại lý [63, tr 163]. Việc quy ủịnh cỏc thời hạn bỏo trước khỏc nhau ủối với từng thời gian khỏc nhau của quỏ trỡnh hợp tỏc giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý là phự hợp hơn quy ủịnh về một thời hạn bỏo trước chung cho mọi trường hợp ủơn phương chấm dứt Hð của phỏp luật VN. Bởi thời gian cỏc bờn gắn bú trong quan hệ kinh doanh càng lõu thỡ mức ủộ rủi ro của một bờn khi bờn kia ủơn phương chấm dứt Hð sẽ nhiều hơn và ủũi hỏi cần cú thời gian chuẩn bị nhiều hơn trước khi chấm dứt Hð ủể trỏnh những thiệt hại cú thể xảy ra. LTM 2005 của VN nờn bổ sung quy ủịnh về một khoảng thời hạn báo trước cụ thể.
Thứ ba, quy ủịnh về vấn ủề bồi thường khi một bờn ủơn phương chấm dứt Hð ðLTM khụng phự hợp thực tế kinh doanh. LTM 2005 chỉ quy ủịnh quyền yờu cầu bồi thường cho bờn ủại lý nhưng bờn giao ủại lý cũng cần ủược sự bảo vệ của phỏp luật khi bị bờn ủại lý ủơn phương chấm dứt Hð. Bờn giao ủại lý phải giao hàng hoặc tiền cho bờn ủại lý, ủồng thời phải hướng dẫn bờn ủại lý cỏc vấn ủề liờn quan ủến hàng hoỏ như bảo quản chất lượng hàng hoỏ… Do vậy, khi bờn ủại lý ủơn phương chấm dứt Hð, bờn giao ủại lý cũng chịu khụng
ớt ảnh hưởng như: hàng hoỏ giao cho bờn ủại lý trong thời gian dài khụng bảo ủảm ủược chất lượng hoặc bờn ủại lý cú ý ủồ xấu cố tỡnh khụng tiờu thụ, tiết lộ bớ quyết kinh doanh…LTM 2005 cần bổ sung quy ủịnh ủể bảo vệ quyền lợi cho bờn giao ủại lý khi bờn ủại lý ủơn phương chấm dứt Hð. Mặt khỏc, theo LTM 2005, quyền yờu cầu bồi thường của bờn ủại lý phỏt sinh trong mọi trường hợp khi bờn giao ủại lý thụng bỏo chấm dứt Hð, trong trường hợp bờn ủại lý yờu cầu chấm dứt Hð thỡ bờn ủại lý khụng cú quyền yờu cầu bờn giao ủại lý bồi thường cho thời gian mà mỡnh ủó làm ủại lý. Quy ủịnh trờn của LTM 2005 khụng xem xột ủược trường hợp bờn ủại lý chấm dứt Hð ủại lý do lỗi của bờn giao ủại lý. Như vậy, trong trường hợp bờn giao ủại lý khụng thực hiện hoặc thực hiện khụng ủỳng theo thỏa thuận thỡ bờn ủại lý cú quyền ủơn phương chấm dứt hợp ủồng và yờu cầu bồi thường thiệt hại.
Thứ tư, khoản 2 ủiều 177 LTM 2005 quy ủịnh về giỏ trị khoản bồi thường mà bờn giao ủại lý phải trả cho bờn ủại lý nếu bờn giao ủại lý ủơn phương chấm dứt hợp ủồng là mang tớnh chủ quan, khụng phự hợp với nguyờn tắc tớnh bồi thường thiệt hại. Quan hệ ủại lý thường diễn ra trong thời gian lõu dài, ủể xõy dựng ủược mạng lưới khỏch hàng bờn ủại lý phải mất nhiều thời gian, cụng sức và chi phớ. Do ủú, nếu bờn giao ủại lý ủơn phương chấm dứt hợp ủồng trước sẽ gõy ra thiệt hại lớn cho bờn ủại lý. Như vậy, cỏch xỏc ủịnh giỏ trị khoản bồi thường như vậy là chưa thỏa ủỏng, chưa phự hợp với thực tiễn kinh doanh hiện ủại.
Với những phõn tớch và nhận ủịnh ở trờn, theo tỏc giả, Luật thương mại khụng cần phải quy ủịnh những vấn ủề liờn quan ủến việc bồi thường thiệt hại khi một bờn ủơn phương chấm dứt hợp ủồng vỡ hợp ủồng ủiều kiện là một loại hợp ủồng dịch vụ mà vấn ủề này ủó ủược giải quyết khỏ thỏa ủỏng tại ủiều 525 BLDS 2005. Theo quy ủịnh này, trong trường hợp việc tiếp tục thực hiện hợp ủồng ủại lý khụng cú lợi cho bờn giao ủại lý, thỡ bờn giao ủại lý cú quyền ủơn
phương chấm dứt hợp ủồng, phải trả tiền cụng theo dịch vụ mà bờn ủại lý ủó thực hiện và bồi thường thiệt hại bao gồm toàn bộ những thiệt hại thực tế có thể tớnh toỏn ủược. Như vậy, giỏ trị bồi thường mà bờn ủại lý nhận ủược phải bự ủắp ủược giỏ trị thiệt hại thực tế mà bờn ủại lý phải gỏnh chịu thỡ quyền lợi của bờn ủại lý mới thực sự ủược bảo vệ.