Phỏp luật ủiều chỉnh quan hệ ðLTM rất ủa dạng và tản mạn trong nhiều văn bản phỏp luật khỏc nhau. Cú thể chia nguồn luật ủiều chỉnh quan hệ ðLTM thành 2 nhóm cơ bản:
* Nhúm cỏc quy ủịnh chung về ðLTM: Nhúm cỏc quy ủịnh này quy ủịnh
những vấn ủề chung, mang tớnh nguyờn tắc về mọi loại giao dịch mua bỏn hàng húa, cỏc hoạt ủộng cung ứng dịch vụ, cỏc quy ủịnh về hợp ủồng. Hiện nay, cỏc quy ủịnh chung ðLTM cú thể tỡm thấy trong BLDS 2005 và LTM 2005
BLDS 2005 cú cỏc quy ủịnh chung liờn quan ủến ðLTM sau ủõy:
+ Giao dịch dõn sự (Chương VI): cỏc ủiều kiện cú hiệu lực của giao dịch dân sự, các trường hợp giao dịch dân sự vô hiệu và xử lý hậu quả của giao dịch dân sự vô hiệu;
+ ðại diện (Chương VII) và uỷ quyền (mục 12 Chương XVIII): người ủại diện cho cỏc tổ chức, cỏ nhõn, hộ gia ủỡnh, tổ hợp tỏc xỏc lập cỏc giao dịch dõn sự; vấn ủề ủại diện theo uỷ quyền;
+ Nghĩa vụ dân sự và Hð dân sự (Chương XVII, Chương XVIII): các biện phỏp bảo ủảm thực hiện nghĩa vụ dõn sự; chuyển giao quyền và nghĩa vụ dõn sự; trỏch nhiệm dõn sự do vi phạm nghĩa vụ dõn sự; cỏc vấn ủề liờn quan ủến Hð dõn sự núi chung như giao kết, thực hiện Hð, thanh lý, ủỡnh chỉ, huỷ bỏ việc thực hiện Hð; thời hiệu khởi kiện tranh chấp Hð.
Ngoài ra, BLDS 2005 cũn rất nhiều quy ủịnh cú liờn quan ðLTM như:
quy ủịnh về chủ thể của quan hệ dõn sự; quy ủịnh về tài sản và quyền sở hữu tài sản...
LTM 2005 cú những quy ủịnh cụ thể, khỏ chi tiết về ðLTM từ ðiều 166 ủến ðiều 177. Trong ủú bao quỏt gần như tất cả hoạt ủộng ðLTM: khỏi niệm, chủ thể, hợp ủồng, quyền và nghĩa vụ cỏc bờn tham gia, thự lao...
* Nhúm cỏc quy ủịnh chuyờn ngành về Hð ðLTM: Bờn cạnh những quy ủịnh trong BLDS năm 2005 thỡ LTM 2005 coi là luật khung chứa ủựng rất nhiều quy ủịnh cụ thể về ủại lý thương mại. Bờn cạnh ủú, một số hoạt ủộng ủại lý thương mại ủặc thự ủược quy ủịnh tại cỏc Bộ luật, luật và cỏc văn bản phỏp luật chuyên ngành như: Bộ luật Hàng hải 2005, Luật kinh doanh bảo hiểm
2000, Luật du lịch 2005, Luật hải quan, Luật quản lý thuế, Pháp lệnh bưu chính viễn thông và rất nhiều văn bản pháp luật dưới luật. Những ngành kinh doanh hàng húa ủặc biệt như xăng dầu, sắt thộp...cũn phải chịu sự ủiều chỉnh của những văn bản phỏp luật chuyờn ngành như Nghị ủịnh số 84/2009/Nð-CP về kinh doanh xăng dầu có hiệu lực thi hành kể từ ngày 15/10/2009, Quyết ủịnh số 2212/2005/Qð-BTM ngày 15/8/2005 ban hành quy chế kinh doanh thép xây dựng, Thông tư 36/2009/TT-BCT ngày 14/12/2009 ban hành Quy chế ủại lý kinh doanh xăng dầu. ðối với quan hệ ðLTM cú yếu tố nước ngoài (thương nhõn VN làm ủại lý cho thương nhõn nước ngoài hoặc thuờ thương nhõn nước ngoài làm ủại lý tại nước ngoài), cỏc bờn cũn phải tuõn thủ cỏc quy ủịnh tại Nghị ủịnh số 12/2006/Nð-CP ngày 23/01/2006 của Chớnh phủ quy ủịnh chi tiết thi hành LTM về hoạt ủộng mua bỏn hàng hoỏ quốc tế và cỏc hoạt ủộng ủại lý, mua, bỏn, gia cụng và quỏ cảnh hàng hoỏ với nước ngoài cựng cỏc văn bản pháp luật có liên quan.
Cỏc văn bản phỏp luật trờn tạo nờn một hệ thống phỏp luật tương ủối hoàn chỉnh nhưng cũng ủa dạng và phức tạp với nhiều quy ủịnh xoay quanh hoạt ủộng ủại lý thương mại ở Việt Nam. Một hoạt ủộng ủại lý thương mại cụ thể cú thể ủồng thời chịu sự tỏc ủộng của nhiều quy ủịnh trong cỏc văn bản phỏp luật khỏc nhau. Bởi vậy, ủể ỏp dụng phỏp luật ủỳng ủắn cần nắm rừ cỏc quy ủịnh phỏp luật và nguyờn tắc ỏp dụng phối hợp cỏc văn bản phỏp luật.
Nguyờn tắc xỏc ủịnh thứ bậc văn bản phỏp luật ỏp dụng ủiều chỉnh cỏc hoạt ủộng ðLTM nhằm hạn chế xung ủột ủó ủược quy ủịnh rừ tại ðiều 4 LTM 2005 thỡ ðLTM là một hoạt ủộng thương mại nờn phải tuõn thủ quy ủịnh của LTM và phỏp luật cú liờn quan. Hoạt ủộng ðLTM ủặc thự ủược quy ủịnh trong luật chuyờn ngành thỡ ỏp dụng quy ủịnh của luật ủú. Nếu khụng cú quy ủịnh trong LTM và trong cỏc luật chuyờn ngành thỡ ỏp dụng quy ủịnh của BLDS 2005 ủể ủiều chỉnh.
Theo ủú, hoạt ủộng ủại lý sẽ tuõn theo những quy ủịnh chung trong văn bản phỏp luật chung và cỏc quy ủịnh riờng trong văn bản phỏp luật chuyờn ngành. Những quy ủịnh riờng trong văn bản phỏp luật chuyờn ngành ủược ưu tiờn ỏp dụng, nếu khụng cú quy ủịnh của phỏp luật chuyờn ngành thỡ ỏp dụng theo quy ủịnh chung.
1.2.2. Nội dung cơ bản của phỏp luật ủiều chỉnh hoạt ủộng ðLTM
Cỏc chủ thể tham gia quan hệ ủại lý thương mại rất ủa dạng, làm nảy sinh nhiềm nhóm quan hệ xã hội-kinh tế khác nhau:
- Quan hệ ủy quyền giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý ủể thực hiện cỏc hoạt ủộng mua bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ thương mại…
- Quan hệ mua bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ giữa bờn ủại lý và bên thứ ba.
- Quan hệ giữa bờn giao ủại lý, bờn ủại lý và bờn thứ ba trong hoạt ủộng ủại lý.
- Quan hệ giữa cơ quan thương vụ của Bộ thương mại ở nước ngoài với các thương nhân khi họ muốn cơ quan này cung cấp thông tin, giới thiệu và chắp nối họ với cỏc ủối tỏc phự hợp ủể thiết lập cỏc giao dịch thương mại.
- Quan hệ giữa cơ quan quản lý nhà nước về thương mại, ủầu tư trong việc hỗ trợ, hướng dẫn cỏc thương nhõn tỡm kiếm ủối tỏc thực hiện dự ỏn ủầu tư hoặc giải quyết những yờu cầu, mõu thuẫn, tranh chấp giữa các bên.
Cỏc quy phạm phỏp luật ủiều chỉnh những nhúm quan hệ trờn tản mạn trong nhiều văn bản thuộc nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau như BLDS 2005, LTM 2005, và các Bộ luật, luật chuyên ngành...Trên cơ sở LTM 2005 là cở sở phỏp luật quan trọng nhất ủiều chỉnh hoạt ủộng ủại lý thương mại, tỏc giả
tập trung nghiờn cứu những nội dung chủ yếu của LTM 2005 ủiều chỉnh hoạt ủộng ủại lý thương mại với những nhúm quy phạm sau:
- Cỏc quy phạm quy ủịnh về cỏc hỡnh thức ủại lý thương mại.
- Cỏc quy phạm ủiều chỉnh quan hệ hợp ủồng ủại lý giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý.
- Cỏc quy phạm quy ủịnh quyền và nghĩa vụ của bờn giao ủại lý, bờn ủại lý với bờn thứ ba trong hoạt ủộng ủại lý.
1.2.2.1 Cỏc quy ủịnh về hỡnh thức ủại lý thương mại.
Hiện nay, LTM 2005 chỉ quy ủịnh cụ thể về ba hỡnh thức ủại lý thương mại: ủại lý bao tiờu, ủại lý ủộc quyền, tổng ủại lý. Ngoài ra, LTM cú quy ủịnh mở về hỡnh thức ủại lý, cho phộp cỏc bờn tham gia quan hệ ủại lý ủược thỏa thuận cỏc hỡnh thức ủại lý khỏc. Quy ủịnh tiến bộ này của LTM 2005 phự hợp với yờu cầu hội nhập và ủảm bảo quyền tự do trong thương mại. Cỏc thương nhõn ủược tự do lựa chọn những hỡnh thức ủại lý khỏc mặc dự chưa tồn tại ở Việt Nam và chưa cú văn bản phỏp luật nào quy ủịnh, miễn là khụng trỏi với quy ủịnh của phỏp luật và phự hợp với thực tiễn kinh doanh của mỡnh. Dưới gúc ủộ kinh tế, và những lĩnh vực chuyờn ngành thương nhõn vận dụng nhiều hỡnh thức ủại lý linh hoạt như: ủại lý hoa hồng, ủại lý kinh tiờu, ủại lý bảo hiểm, ủại lý toàn quyền, ủại lý xuất khẩu...ủược quy ủịnh trong cỏc Bộ luật, luật chuyên ngành, và các văn bản pháp quy khác.
1.2.2.2. Cỏc quy ủịnh ủiều chỉnh quan hệ hợp ủồng ủại lý giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý
Phỏp luật ủiều chỉnh quan hệ hợp ủồng giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý gồm những nội dung cơ bản sau: i) ủiều kiện, năng lực chủ thể của cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng, ii) hỡnh thức của hợp ủồng, iii) quyền và nghĩa vụ cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng, iv) chấm dứt hợp ủồng.
i) ðiều kiện, năng lực chủ thể của cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng ủại lý thương mại
Xỏc ủịnh ủiều kiện, năng lực chủ thể của cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng ðLTM là yếu tố quan trọng ủể xỏc ủịnh hiệu lực của hợp ủồng giữa bờn giao ủại lý và bờn ủại lý. Phỏp luật cỏc nước ủều quy ủịnh vấn ủề này khỏ rừ và ủụi khi cú sự khỏc biệt tựy theo hệ thống phỏp luật mỗi nước.
Ở Việt Nam, cỏc quy ủịnh này ủược coi là quy ủịnh mang tớnh chất chung và hội tụ ủầy ủủ trong BLDS với cỏc chủ thể tham gia quan hệ hợp ủồng núi chung và trong LTM 2005 núi riờng ủối với chủ thể tham gia quan hệ hợp ủồng ủại lý thương mại. Hơn thế nữa, với những ngành ủặc thự thỡ ủiều kiện về chủ thể riờng biệt cũn ủược quy ủịnh trong những văn bản phỏp luật chuyờn ngành.
Trờn thế giới, vấn ủề này cũng cú quy ủịnh khỏc biệt nhau. Ở cỏc nước theo hệ thống phỏp luật chõu Âu lục ủịa, nhỡn chung thừa nhận hoạt ủộng ðLTM do một chủ thể trung gian chuyên nghiệp thực hiện, mang tính chất hoạt ủộng nghề nghiệp ủộc lập. Và những chủ thể này phải ủủ cỏc ủiều kiện của thương nhõn. Tiờu biểu như ủiều L134-1 BLTM Phỏp quy ủịnh “ ðại lý thương mại là bờn ủược ủy quyền và chịu trỏch nhiệm tiến hành thường xuyờn, với tớnh chất hoạt ủộng nghề nghiệp ủộc lập và khụng vị ràng buộc bởi một hợp ủồng dịch vụ, cỏc hoạt ủộng ủàm phỏn và nếu cú thể, giao kết hợp ủồng mua, bán, thuê hoặc cung ứng dịch vụ với danh nghĩa và vì lợi ích của người sản xuất, người hoạt ủộng cụng nghiệp, thương nhõn hoặc cỏc ủại lý thương mại. ðại lý thương mại cú thể là cỏ nhõn hoặc phỏp nhõn ”. Quy ủịnh về thương nhõn ủược BLTM Phỏp quy ủịnh rừ tại ủiều L121-1: “Thương nhõn là những người thực hiện hành vi thương mại thường xuyên, như một nghề nghiệp”.
Ở cỏc nước theo hệ thống Luật Anh – Mỹ thỡ khụng quy ủịnh cụ thể ủiều kiện chủ thể tham gia quan hệ ủại lý. Cỏc ủiều kiện này ủược ỏp dụng chung như các loại ủy quyền trong các lĩnh vực khác bao gồm cả dân sự và thương mại. Tuy nhiờn, trong một số trường hợp người ủại lý “agent” vẫn phải cú một số năng lực nhất ủịnh về mặt nhận thức người vị thành niờn hay người khụng ủủ năng lực phỏp lý cú thể khụng ủược làm người ủược ủy quyền [57, tr. 416]
ii) Hỡnh thức của hợp ủồng
Hỡnh thức của hợp ủồng là phương tiện ủể ghi nhận nội dung mà cỏc bờn chủ thể ủó xỏc ủịnh. LTM 2005 ủó quy ủịnh rừ hỡnh thức của hợp ủồng ủại lý.
Tuy nhiờn, một số văn bản luật chuyờn ngành cú những quy ủịnh cũn mõu thuẫn với LTM 2005 về hỡnh thức của hợp ủồng ủại lý.
Với quyền tự do rộng mở trong việc thiết lập cỏc quan hệ hợp ủồng, ủa số pháp luật các nước( Anh, Pháp, Trung Quốc, Thái Lan, Nhật Bản...) không quy ủịnh hỡnh thức và nội dung chủ yếu của hợp ủồng trong hoạt ủộng ủại lý thương mại. Cỏc bờn giao kết hợp ủồng cú toàn quyền lựa chọn hỡnh thức giao dịch tựy thuộc vào ý chớ của mỡnh. ðiều này khẳng ủịnh chiều sõu quyền tự do ý chớ trong hợp ủồng của cỏc nước. Tuy nhiờn, ở một số nước vẫn quy ủịnh hỡnh thức hợp ủồng ủại lý một cỏch cụ thể, vớ dụ như theo quy ủịnh của BLDS Liờn bang Nga năm 1995 tất cả cỏc hợp ủồng ủại lý phải thể hiện dưới hỡnh thức văn bản; ở Hungari, cỏc hợp ủồng ủại lý phải ủược giao kết bằng văn bản [44, tr. 61]
iii) Quyền và nghĩa vụ cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng
Theo BLDS 2005 và LTM 2005 thỡ hợp ủồng ủại lý thương mại là một loại hợp ủồng song vụ cú tớnh ủền bự. Mỗi một hợp ủồng ðLTM ủều quy ủịnh cụ thể quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn bởi ủõy là nội dung quan trọng trong quan hệ hợp ủồng và ủược coi là luật riờng của cỏc bờn. ðể tạo cơ sở phỏp lý cho cỏc bờn thỏa thuận cũng như ủể ủảm bảo quyền lợi cho cỏc bờn nếu trong
hợp ủồng cỏc bờn giao kết chưa thỏa thuận rừ ràng về quyền và nghĩa vụ của họ. Qua nghiờn cứu phỏp luật một số nước cho thấy quy phạm quy ủịnh về quyền và nghĩa vụ của cỏc bờn trong quan hệ hợp ủồng là chủ yếu và chiếm tỷ lệ lớn trong cỏc quy ủịnh về ủại lý thương mại. Hầu hết phỏp luật cỏc nước chỉ quy ủịnh nghĩa vụ cỏc bờn trong quan hệ này, vỡ nghĩa vụ phỏt sinh ra quyền lợi và nghĩa vụ của bên này là quyền lợi của bên kia. ðiều này cũng rất phù hợp với quy ủịnh của phỏp luật Việt Nam.
iv) chấm dứt dứt hợp ủồng ủại lý thương mại.
Việc chấm dứt hợp ủồng ủại lý dự ở gúc ủộ nào cũng ảnh hưởng ủến lợi ớch của cỏc bờn tham gia quan hệ hợp ủồng ủại lý. ðể trỏnh những rủi ro và mõu thuẫn trong việc chấm dứt hợp ủồng, phỏp luật quy ủịnh hai vấn ủề cơ bản là: Cỏc trường hợp chấm dứt hợp ủồng ủại lý; và hậu quả do chấm dứt hợp ủồng ủại lý.
1.2.2.3. Cỏc quy phạm quy ủịnh quyền và nghĩa vụ của bờn giao ủại lý, bờn ủại lý với bờn thứ ba trong hoạt ủộng ủại lý.
Sau khi Hð ðLTM cú hiệu lực, bờn ủại lý phải ký kết, thực hiện Hð mua, bỏn hàng hoỏ với bờn thứ ba. Quan hệ giữa bờn ủại lý và bờn thứ ba chịu sự ủiều chỉnh của cỏc quy ủịnh về mua bỏn hàng hoỏ, cung ứng dịch vụ. Bờn ủại lý nhân danh chính mình và phải tự chịu trách nhiệm với bên thứ ba khi giao kết, thực hiện Hð. Mặc dự bờn ủại lý là chủ thể trực tiếp thực hiện Hð mua bỏn hàng hoỏ với bờn thứ ba nhưng theo quy ủịnh của LTM 2005 thỡ bờn giao ủại lý vẫn là chủ sở hữu của hàng hoỏ và tiền giao cho bờn ủại lý. Do ủú bờn giao ủại lý cũng phải chịu trỏch nhiệm trước khỏch hàng và trước phỏp luật về chất lượng của hàng hoá trừ trường hợp chất lượng hàng hoá hư hỏng là do lỗi của bờn ủại lý. Tuy nhiờn, vấn ủề chuyển rủi ro trong Hð ðLTM chưa ủược quy ủịnh cụ thể trong LTM 2005. Việc phõn chia quyền và nghĩa vụ của bờn
giao ủại lý, bờn ủại lý với bờn thứ ba trong hoạt ủộng ủại lý vẫn chưa ủược quy ủịnh rừ ràng.
Chương 2
THỰC TRẠNG ÁP DỤNG CÁC QUY ðỊNH PHÁP LUẬT VỀ ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Ở VIỆT NAM