Hoạt ủộng ủại lý thương mại ủược cỏc thương nhõn thực hiện dưới nhiều hỡnh thức khỏc nhau. Hỡnh thức ủại lý là cỏch thức thực hiện việc mua bỏn hàng húa theo những ủiều kiện nhất ủịnh mà bờn giao ủại lý và bờn ủại lý thỏa thuận.
Cỏc hỡnh thức ủại lý thương mại ủược quy ủịnh lần ủầu tiờn trong Quy chế ủại lý mua bỏn hàng húa ban hành kốm theo Nghị ủịnh 25/Nð-CP của Chớnh phủ ngày 25/4/1996. Theo ủú, ủại lý mua bỏn hàng húa gồm 6 hỡnh thức: ðại lý mua hàng, ủại lý bỏn hàng, ủại lý hoa hồng, ủại lý bao tiờu, ủại lý ủộc quyền, tổng ủại lý. Những hỡnh thức này cũng ủược LTM 1997 quy ủịnh.
Trong LTM 2005 chỉ cú quy ủịnh cụ thể về ba hỡnh thức ủại lý thương mại: ủại lý bao tiờu, ủại lý ủộc quyền, tổng ủại lý mua bỏn hàng húa và cung ứng dịch vụ. Tuy nhiờn, phỏp luật ủặt sự tự do lựa chọn cỏc hỡnh thức cho cỏc thương nhõn. ðõy là một quy ủịnh tương ủối rộng mở ủối với cỏc thương nhõn tham gia vào hoạt ủộng ủại lý. Họ cú thể tự do thỏa thuận lựa chọn hỡnh thức ủại lý khỏc, ủú cú thể là những hỡnh thức ủại lý trước ủõy chưa hề tồn tại ở VV, chưa ủược phỏp luật VN ghi nhận, nhưng hỡnh thức ủược cỏc thương nhõn lựa chọn phù hợp với thực tiễn kinh doanh của các bên mà không trái với quy ủịnh phỏp luật VN.
Theo LTM 2005, cỏc hỡnh thức ủại lý ủược quy ủịnh như sau:
* ðại lý bao tiờu là hỡnh thức ủại lý ủược thực hiện việc mua bỏn trọn vẹn một khối lượng hàng húa hoặc cung ứng ủầy ủủ một dịch vụ cho bờn giao ủại lý. Bờn giao ủại lý cú quyền ấn ủịnh giỏ giao ủại lý cũn bờn ủại lý cú quyền
quyết ủịnh giỏ bỏn cho khỏch hàng. Thự lao mà bờn ủại lý ủược hưởng là mức chờnh lệnh. Mức chờnh lệch giỏ ủược xỏc ủịnh là mức chờnh lệch giữa giỏ mua, giỏ bỏn, giỏ cung ứng dịch vụ cho khỏch hàng so với giỏ do bờn giao ủại lý ấn ủịnh cho bờn ủại lý. ðiều này lý giải vỡ sao, với cựng một loại hàng húa có cùng xuất xứ chính hãng nhưng người mua lại mua hàng hóa với những giá khỏc nhau. Hỡnh thức ủại lý này nới rộng quyền cho bờn ủại lý về giỏ bỏn lẻ ủồng thời cũng ràng buộc bờn ủại lý chặt chẽ hơn về nghĩa vụ phải bỏn hết từng khối lượng hàng nhất ủịnh. ðại lý bao tiờu thớch hợp với những hợp ủồng ngắn hạn, những hợp ủồng theo mựa vụ như thu mua nụng sản ở thời ủiểm thu hoạch.
* ðại lý ủộc quyền là hỡnh thức ủại lý mà tại một khu vực ủịa lý nhất ủịnh bờn giao ủại lý chỉ giao một ủại lý nhất ủịnh mua, bỏn một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một số loại dịch vụ nhất ủịnh. Hỡnh thức ủại lý này xỏc ủịnh rừ phạm vi và lónh thổ mà tại ủú bờn giao ủại lý chỉ giao cho một ủại lý duy nhất thực hiện việc mua bán hàng hóa và cung ứng một loại dịch vụ nào ủú. Hỡnh thức này tạo cho bờn ủại lý cú phạm vi ủịa lý nhất ủịnh ủể hoạt ủộng mà khụng bị ủại lý khỏc của cựng bờn giao ủại lý cạnh tranh.
Hỡnh thức ủại lý ủộc quyền sẽ nảy sinh nhiều vấn ủề khi ỏp dụng thực hiện và những mâu thuẫn là không tránh khỏi. đôi khi các nhà làm luật không lường trước ủược những tranh chấp phỏt sinh từ những quy ủịnh thiếu, khụng chặt chẽ của luật. Cú thể nhận ủịnh ủiều này qua những tỡnh huống dưới ủõy:
Bờn giao ủại lý X thỏa thuận với ủại lý Y là: bờn X chỉ giao cho duy nhất ủại lý Y phõn phối sản phẩm nước giải khỏt do bờn X sản xuất trờn ủịa bàn Hà Nội. Như vậy cỏc ủại lý khỏc cú nhu cầu phõn phối sản phẩm nước giải khỏt của X trờn ủịa bàn Hà Nội khụng thể làm ủại lý cho bờn X. Trường hợp này, Y khụng phải cạnh tranh với ủại lý nào của X ủể bỏn nước giải khỏt nhón hiệu của X ở Hà Nội. Ngược lại, ngoài việc phân phối sản phẩm nước giải khát
của X sản xuất thỡ Y cú ủược phõn phối cỏc sản phẩm khỏc cựng loại của cỏc bờn giao ủại lý khỏc ủể bỏn trờn ủịa bàn Hà Nội khụng? ðiều này chưa ủược LTM 2005 quy ủịnh. Từ ủú, cú thể dẫn ủến cỏc trường hợp sau:
- Nếu cỏc bờn khụng cú thỏa thuận thỡ Y cú thể ủồng thời làm ủại lý cho nhiều bờn giao ủại lý khỏc phõn phối cỏc sản phẩm ủược xỏc ủịnh là nằm trờn một thị trường liên quan (bao gồm thị trường sản phẩm liên quan và thị trường ủịa lý liờn quan) với X. Trong hợp ủồng ủại lý ủộc quyền, cỏc doanh nghiệp làm bờn giao ủại lý khụng ủược ủộc quyền cung ứng sản phẩm cho bờn ủại lý.
Ngược lại, cỏc ủại lý ủộc quyền trở thành người phõn phối sản phẩm duy nhất của bờn giao ủại lý trong phạm vi thị trường ủó ủược xỏc ủịnh, và họ-những nhà ủại lý này vẫn cú quyền phõn phối sản phẩm cựng loại của những nhà giao ủại lý khỏc.
Cỏch nhận dạng như trờn về ủại lý ủộc quyền ủó loại trừ khả năng cỏc doanh nghiệp sản xuất ỏp ủặt hệ thống phõn phối ủộc quyền của riờng mỡnh, chỉ phõn phối sản phẩm do doanh nghiệp cung cấp nhằm gõy khú khăn cho ủối thủ trong việc tham gia tiêu thụ sản phẩm hoặc tham gia thị trường [51].
- Nếu cỏc bờn thỏa thuận Y làm ủại lý ủộc quyền cho X và Y khụng ủược nhận làm ủại lý cho bất cứ bờn giao ủại lý nào ủể bỏn cỏc sản phẩm nước giải khát trên thị trường Hà Nội. Thậm trí, trong thực tế, X có thể “mua chuộc”
Y chỉ làm ủại lý ủộc quyền cho X mà khụng bỏn cỏc sản phẩm trờn cựng loại cho cỏc bờn giao ủại lý là ủối thủ cạnh tranh mới. Vậy, X và Y cú vi phạm quy ủịnh của phỏp luật cạnh tranh khụng?
Về bản chất, thỏa thuận giữa X và Y cú gõy hậu quả ủến cạnh tranh trờn thị trường theo hướng làm giảm, sai lệch, cản trở cạnh tranh không? Nếu có thì X, Y ủó vi phạm cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh. Ngược lại, cỏc bờn giao ủại lý và bờn ủại lý cú quyền thỏa thuận như trờn nếu thỏa thuận ủú khụng hạn
chế cạnh tranh. Cũn nếu, thỏa thuận X, Y khụng cú ảnh hưởng gỡ ủể búp mộo cạnh tranh trờn thị trường liờn quan thỡ cỏc bờn giao ủại lý cú thể tỡm cỏc nhà ủại lý khỏc ngoài Y và cỏc ủại lý cú thể giao kết hợp ủồng ủại lý khỏc ngoài bờn giao ủại lý X. Khi ủú, sự thỏa thuận “Y làm ủại lý ủộc quyền cho X và Y khụng ủược nhận làm ủại lý cho bất cứ bờn giao ủại lý nào ủể bỏn cỏc sản phẩm nước giải khát trên thị trường Hà Nội” không phải là hành vi hạn chế cạnh tranh theo quy ủịnh của phỏp luật cạnh tranh.
Tuy nhiờn, khi ủối chiếu với quy ủịnh của phỏp luật cạnh tranh thỡ hành vi của X, Y khụng ủược xem là hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh vỡ X, Y ủứng ở vị trớ một bờn cung ứng và một bờn phõn phối, khụng ủược xỏc ủịnh là cỏc ủối thủ cạnh tranh trờn thị trường cú liờn quan. Giả ủịnh X là doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh, vị trớ ủộc quyền trờn thị trường sản xuất tại Hà Nội, việc X
“mua chuộc bằng vật chất” ủể Y khụng làm ủại lý cho bất kỳ bờn giao ủại lý nào khỏc, gõy hậu quả hạn chế cạnh tranh thỡ cú ủược xếp vào hành vi lạm dụng vị trớ thống lĩnh, vị trớ ủộc quyền khụng? Rất tiếc, phỏp luật cạnh tranh khụng dự liệu ủược hành vi này [51].
Quan sỏt trờn thị trường, hỡnh thức ủại lý ủộc quyền hầu như cú mặt ở tất cả cỏc lĩnh vực tiờu dựng trọng yếu. Honda Việt Nam cú hơn 500 ủại lý trải dài khắp ủất nước, Yamaha Việt Nam cú hơn 300 ủại lý… Cỏc nhà ủại lý này thường chỉ bán sản phẩm của một nhà máy, doanh nghiệp chuyên biệt.
Chúng ta có thể dễ dàng nhận thấy, rất nhiều các cửa hàng bán nước giải khỏt, ủại lý bia rượu, thuốc lỏ chỉ bỏn sản phẩm của một cụng ty sản xuất hoặc cung ứng. ðiển hình như thị trường nước giải khát, các cửa hàng thường chỉ bán sản phẩm của một công ty như chỉ bán riêng nước giải khát của công ty Cocacola, cụng ty Pepsi…Lý giải ủiều này ở gúc ủộ kinh doanh rất dễ hiểu, khi thiết lập hệ thống phõn phối sản phẩm, cỏc cụng ty ủều chi phớ rất lớn cho việc ủầu tư mạng lưới ủại lý bỏn hàng. Chớnh vỡ vậy, trong cỏc hợp ủồng với
cỏc ủại lý này, cỏc cụng ty thường ràng buộc và bắt cam kết khụng bỏn sản phẩm cùng loại của các công ty khác. Hơn nữa, các cửa hàng bán sản phẩm ủều nhận ủược tiền quảng cỏo tài trợ lõu dài (Hóng CocaCola chi phớ 35%
doanh thu cho quảng cỏo thời kỳ ủầu tiếp cận thị trường…) cựng với chiết khấu và lợi nhuận bỏn hàng rất cao. ðiều này, làm cỏc ủại lý, cửa hàng cũng khụng mặn mà với việc phõn phối sản phẩm khỏc, nhất là hàng nội ủịa. Rất nhiều cỏc ủại lý bỏn húa mỹ phẩm cỏch ủõy 10 năm bỏn hàng cho Tico, Daso…nay chuyển thành nhà phân phối cho P&G, Unilever.
* Tổng ủại lý mua bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ là hỡnh thức ủại lý mà bờn ủại lý tổ chức một hệ thống ủại lý trực thuộc ủể thực hiện việc mua bỏn hàng hoỏ, cung ứng dịch vụ cho bờn giao ủại lý. Tổng ủại lý là ủại diện cho hệ thống ủại lý trực thuộc và là ủối tỏc trực tiếp của bờn giao ủại lý. Tổng ủại lý nắm trong tay hệ thống ủại lý trực thuộc, cỏc ủại lý trực thuộc này khụng phải là bờn thứ ba ủể bờn Tổng ủại lý mua bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ trong quan hệ hoạt ủộng ủại lý và cũng khụng phải là ủơn vị thành viờn của bờn tổng ủại lý. Cỏc ủại lý trực thuộc hoạt ủộng dưới sự quản lý của tổng ủại lý và với danh nghĩa của tổng ủại lý. Hỡnh thức tổng ủại lý giỳp cho bờn giao ủại lý giảm bớt số ủầu mối mỡnh phải quản lý xuống song vẫn cú thể mở rộng mạng lưới mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ trên phạm vi rộng với số lượng lớn.
Tổng ủại lý theo LTM 2005 vẫn cũn nhiều bất cập mà phỏp luật chưa quy ủịnh cụ thể. Phõn tớch dưới gúc ủộ cấp bậc thỡ hệ thống cỏc ủại lý trực thuộc này dường như là ủại lý cấp 2 cho tổng ủại lý là ủại lý cấp 1. Tuy nhiờn, vấn ủề này chưa ủược quy ủịnh trong LTM 2005 hay bất kỳ văn bản phỏp luật nào?
Hiểu theo gúc ủộ ủy quyền, cỏc ủại lý này là bờn ủại diện cho bờn giao ủại diện (là tổng ủại lý) ủể thực hiện cỏc giao dịch nhõn danh tổng ủại lý. Quan hệ giữa tổng ủại lý và cỏc ủại lý là quan hệ ủại diện cho thương nhõn và ủược
thiếp lập trờn cơ sở hợp ủồng ủại diện cho thương nhõn chứ khụng phải hợp ủồng ủại lý. Tổng ủại lý trong mối quan hệ này ủúng vai trũ là bờn giao ủại diện chứ khụng phải là bờn giao ủại lý. Cỏc nhà làm luật ủó dự liệu ủược ủiều này trong LTM 2005 “Tổng ủại lý ủại diện cho hệ thống ủại lý trực thuộc. Cỏc ủại lý trực thuộc hoạt ủộng dưới sự quản lý của tổng ủại lý và với danh nghĩa của tổng ủại lý”. Tuy nhiờn, ủõy vẫn chỉ là quy ủịnh chung và rất cần những hướng dẫn, giải thớch cụ thể. ðể những thương nhõn khi lựa chọn hỡnh thức ủại lý này có thể hiểu rõ và áp dụng mang lại hiệu quả tốt hơn.
Hỡnh thức tổng ủại lý ủược cỏc thương nhõn sử dụng khỏ phổ biến và trong những lĩnh vực trọng yếu của quốc gia. Theo thống kê sơ bộ, cả nước hiện nay cú khoảng 290 tổng ủại lý và 9000 cửa hàng kinh doanh xăng dầu.
Hơn nửa trong số này có biểu hiện kinh doanh không lành mạnh, gây rối loạn thị trường. Hiện chỉ cú 2 ủơn vị gồm Tổng cụng ty Xăng dầu Việt Nam (Petrolimex) và cụng ty Dầu khớ Sài gũn là cú hệ thống ủại lý trực tiếp, cỏc ủơn vị cũn lại chỉ bỏn hàng thụng qua cỏc tổng ủại lý. Do vậy, tổng ủại lý nắm thế mạnh, việc chậm thanh toán và cố tình chiếm dụng vốn của các công ty xăng dầu ủầu mối diễn ra tràn lan. Cỏc ủầu mối chỉ quan tõm tới lượng hàng mà tổng ủại lý nhận và thanh toỏn chứ khụng kiểm soỏt số lượng hàng ủược ủưa về khu vực, thị trường nào và tiêu thụ ra sao. ðiều này làm xuất hiện tình trạng, nhiều tổng ủại lý khụng cú ủủ ủiều kiện kinh doanh tổng ủại lý (như thiếu cơ sở vật chất, hạ tầng, thiếu kho, thiếu ủại lý trực thuộc, nhõn sự thiếu và yếu kộm…) nhưng khai gian, ký hợp ủồng với nhiều ủầu mối ủầu cơ, hiện tượng gom hàng chờ tăng giá, gây sốt ảo cho thị trường [70].
Các doanh nghiệp sản xuất hàng tiêu dùng như Tổng công ty thép Việt Nam, Tổng công ty rượu bia, nước giải khát Hà Nội, Tổng công ty xăng dầu Việt Nam… cú khỏ nhiều tổng ủại lý ủể phõn phối hàng húa của mỡnh trờn toàn quốc. Năm 2010, mụ hỡnh tổng ủại lý sẽ ủược nhiều doanh nghiệp bảo
hiểm ủẩy mạnh. Mụ hỡnh này ủược xem là mang lại nhiều lợi ớch khi cụng ty mở rộng mà khụng cần vốn, năng suất lao ủộng của ủại lý tăng, khỏch hàng tiếp cận ủược dịch vụ tốt ở mọi nơi, trong khi ủú cỏc tổng ủại lý rất am hiểu thị trường ủịa phương…Bảo hiểm Prudential hiện cú 130 tổng ủại lý ở tất cả 63 tỉnh thành, kể từ năm 2003 tới nay. Mụ hỡnh tổng ủại lý ủang ủúng gúp 71%
doanh thu từ hợp ủồng mới của Prudential và sẽ tăng lờn 80% vào năm tới.
Ngoài ra, cỏc cụng ty Dai-ichi-life, AIA…cũng ủang mở thờm những tổng ủại lý trờn khắp cỏc tỉnh thành trong cả nước. Mụ hỡnh tổng ủại lý cú nhiều ưu thế trong thị trường cạnh tranh cao, cho phép các công ty linh hoạt trong quá trình mở rộng kờnh phõn phối, ủặc biệt mụ hỡnh này rất phự hợp với mạng lưới tại các tỉnh thành trong cả nước [68].
Tuy nhiờn, quy ủịnh hiện hành về hỡnh thức tổng ủại lý trong LTM 2005 và trong một số văn bản hướng dẫn của Bộ trưởng Bộ Thương mại (nay là Bộ Cụng thương) như Quyết ủịnh số 2122/2005/Qð-BTM ngày 15/8/2005 ban hành quy chế kinh doanh thép xây dựng hay thông tư số 36/2009/TT-BCT ngày 14/12/2009 ban hành Quy chế ủại lý kinh doanh xăng dầu cú một số ủiểm bất hợp lý.
Thứ nhất, ủiều 5, ủiều 6 của quy chế kinh doanh thộp xõy dựng ngày 15/8/2005 quy ủịnh: nhà cung ứng (nhà sản xuất, nhà nhập khẩu thộp xõy dựng ủể tiờu thụ trờn thị trường Việt Nam), nhà phõn phối (nhà bỏn buụn, bỏn lẻ hoặc nhà vừa bán buôn vừa bán lẻ thép xây dựng) có trách nhiệm ký kết hợp ủồng ủại lý bằng văn bản với cỏc tổng ủại lý và ủại lý bỏn lẻ. Trong trường hợp này, nhà cung ứng, nhà phõn phối thộp xõy dựng là bờn giao ủại lý cú trỏch nhiệm ký hợp ủồng với tổng ủại lý (bờn ủại lý) hoặc trực tiếp với ủại lý (trong trường hợp họ khụng thiết lập hệ thống tổng ủại lý) chứ khụng thể ủồng thời vừa ký hợp ủồng ủại lý với tổng ủại lý, lại ký hợp ủồng với cỏc ủại lý bỏn lẻ trực thuộc hệ thống tổng ủại lý. Nếu bờn giao ủại lý ký hợp ủồng trực tiếp
với cỏc ủại lý thỡ tổng ủại lý chẳng cũn vai trũ gỡ ủối với hệ thống ủại lý của mình.
Thứ hai, bất cập về tư cỏch của tổng ủại lý với ủại lý trực thuộc:
Theo ủiều 7 của quy chế kinh doanh thộp xõy dựng quy ủịnh: tổng ủại lý cú trỏch nhiệm ký hợp ủồng ủại lý bằng văn bản với ủại lý bỏn lẻ và theo ủiều 2 khoản 6 quy chế ủại lý kinh doanh xăng dầu quy ủịnh: khi nhận xăng dầu của doanh nghiệp ủầu mối tổng ủại lý là bờn ủại lý, khi giao xăng dầu cho ủại lý bỏn lẻ tổng ủại lý là bờn giao ủại lý. Theo cỏc quy ủịnh này, quan hệ giữa tổng ủại lý và cỏc ủại lý là quan hệ hỡnh thành trờn cơ sở hợp ủồng ủại lý, nếu xỏc ủịnh như vậy thỡ cỏc ủại lý trong hệ thống tổng ủại lý cú quyền nhõn danh chớnh mỡnh ủể quan hệ với bờn thứ ba (theo ủỳng bản chất của hoạt ủộng ủại lý) và như vậy sẽ mõu thuẫn với quy ủịnh về tư cỏch của tổng ủại lý và cỏc ủại lý trực thuộc tại ủiều 169 LTM 2005. Bởi vậy, theo tỏc giả cần cú sự ủiều chỉnh của phỏp luật và cần những quy ủịnh rừ ràng về mối quan hệ giữa tổng ủại lý và ủại lý trực thuộc, giỳp thương nhõn hiểu ủỳng bản chất của mối quan hệ trong hệ thống tổng ủại lý, ủể ỏp dụng và vận hành hỡnh thức ủại lý một cách có hiệu quả nhất.