Theo quan điểm thuần túy pháp lý của các nhà làm luật tư sản, hôn nhân thực chất là một hợp đồng, một khế ước do hai bên nam, nữ thỏa thuận, xác lập trên nguyên tắc tự do, tự nguyện. Các quyền và nghĩa vụ của vợ chồng được phát sinh và thực hiện trong thời kỳ hôn nhân cũng giống như các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng đó. Cần phải tôn trọng các quyền tự do cá nhân của công dân, của vợ chồng khi thiết lập quan hệ hôn nhân, trong đó có quan hệ tài sản giữa vợ chồng. Vì vậy, pháp luật cho phép trước khi kết hôn, hai bên được quyền tự do ký kết hôn ước (hay còn gọi là khế ước). Thực chất là một hợp đồng do hai bên thỏa thuận;
miễn sao không trái với các qui định của pháp luật và đạo đức xã hội (trật tự công cộng), Điều 1465 BLDS và Thương mại Thái Lan qui định:
Khi vợ chồng không có sự thỏa thuận đặc biệt về tài sản của họ trước khi kết hôn, thì quan hệ giữa họ về tài sản sẽ được điều chỉnh bởi những qui định của chương này.
Bất cứ điều khoản nào trong thỏa thuận trước khi thành hôn trái với trật tự công cộng, với đạo đức, hoặc qui định là quan hệ giữa hai vợ chồng về tài sản đó sẽ được điều chỉnh bởi luật pháp nước ngoài thì vô hiệu.
Điều 1387 BLDS Cộng hòa Pháp cũng có nội dung như trên.
Trong hôn ước này, vợ chồng có thể thỏa thuận lùa chọn một chế độ tài sản phù hợp để duy trì và bảo đảm thực hiện trong suốt thời kỳ hôn nhân.
Có thể lùa chọn chế độ tài sản của vợ chồng theo chế độ cộng đồng hay chế độ phân sản (không có tài sản chung giữa vợ và chồng). Tùy theo chế độ tài sản mà vợ chồng lùa chọn thỏa thuận trong hôn ước, các quyền và nghĩa vụ
tài sản của vợ chồng được thực hiện theo chế độ cộng đồng (tài sản chung của vợ chồng) hoặc theo chế độ phân sản (không có tài sản chung).
- Nếu lùa chọn chế độ tài sản cộng đồng, vợ chồng thỏa thuận trong hôn ước về các vấn đề: thành phần tài sản chung của vợ chồng, các quyền và nghĩa vụ của vợ chồng đối với tài sản chung; tài sản riêng của mỗi bên vợ, chồng (nếu có); các trường hợp chia tài sản chung của vợ chồng và quyền lợi của mỗi bên vợ, chồng được hưởng từ việc chia tài sản chung đó; giải quyết các món nợ phát sinh từ đời sống chung của gia đình; thỏa thuận để lại thừa kế cho một bên vợ, chồng hưởng từ phần tài sản chung của bên kia...;
- Nếu lùa chọn chế độ phân sản, giữa hai vợ chồng không có khối tài sản chung, vợ, chồng phải thỏa thuận tùy theo tư lực của mỗi bên đóng góp bảo đảm đời sống chung của gia đình, nghĩa vụ chu cấp lẫn nhau, giáo dưỡng các con...
Đặc điểm của hôn ước phải do hai bên thỏa thuận và được ký kết từ trước khi kết hôn. Hôn ước có tính chất "bất di bất dịch", không được thay đổi sau khi hôn nhân đã được xác lập và nó được bảo đảm thực hiện trong suốt thời kỳ hôn nhân. Khi có những tranh chấp về tài sản giữa vợ và chồng với nhau và với người khác, theo yêu cầu, Tòa án dùa trên hôn ước (hợp đồng) này để giải quyết.
Chế độ tài sản ước định được ghi nhận trong hầu hết các BLDS của Nhà nước tư sản phương Tây.
Ngày nay, do các điều kiện kinh tế - xã hội và yêu cầu từ cuộc sống chung giữa vợ chồng, pháp luật của một số nước đã qui định về việc hạn chế tính
"bất di bất dịch" của chế độ tài sản ước định. Sau một thời gian nhất định, vì lợi Ých của vợ chồng, của gia đình mà hai vợ chồng có thể thỏa thuận về việc thay đổi chế độ tài sản theo hôn ước được ký kết trước khi kết hôn. Bên cạnh đó, luật còng qui định các thủ tục và điều kiện pháp lý chặt chẽ cho việc thay đổi hôn ước, vì quyền lợi của những người thứ ba liên quan đến tài sản của vợ chồng.
Ví dô: Theo qui định tại Điều 1397 BLDS Cộng hòa Pháp (Luật sè
65-570 ngày 13/7/1965 và Luật số 89-18 ngày 13/1/1989) thì: "Sau hai năm áp dụng chế độ tài sản trong hôn nhân theo thỏa thuận hoặc theo luật định, hai vợ chồng có thể vì lợi Ých của gia đình, xin sửa đổi hoặc thay đổi hoàn toàn chế độ tài sản trong hôn nhân bằng một chứng thư có chứng thực của Công chứng viên và được Tòa án nơi cư trú phê chuẩn".
Theo BLDS Nhật Bản, thì những căn cứ xác lập tài sản của vợ chồng được qui định trong hụn ước cũng cú thể được thay đổi cho phự hợp với thực tế tạo lập, chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản của vợ chồng (Điều 758, 759 BLDS Nhật Bản).
Theo Điều 1467 BLDS và Thương mại Thái Lan qui định:
Sau khi kết hôn, bản thỏa thuận trước khi thành hôn không thể bị sửa đổi, trừ trường hợp Tòa án cho phép. Khi có quyết định cuối cùng của Tòa án cho phép tiến hành sửa đổi hoặc hủy bá bản thỏa thuận trước khi thành hôn, thì Tòa án phải thông báo cho viên chức đăng ký kết hôn nội dung quyết định đó để ghi nội dung đó vào Sổ đăng ký kết hôn
Hoặc Điều 1469 cũng của Bộ luật này qui định rừ:
Bất cứ một thỏa thuận nào giữa vợ chồng trong thời gian hôn nhân cũng có thể bị vợ hoặc chồng bác bỏ vào bất cứ lúc nào trong thời gian hôn nhân đó; hoặc trong vòng một năm kể từ ngày hủy bỏ cuộc hôn nhân, với điều kiện là điều đó không ảnh hưởng gì đến quyền của người thứ ba hành động có thiện chí.
Như vậy, theo chế độ tài sản ước định, hai bên vợ chồng tự nguyện thỏa thuận về vấn đề tài sản. Hôn ước thực chất là một hợp đồng về tài sản giữa vợ chồng, được bảo đảm thực hiện trong thời kỳ hôn nhân. chế độ tài sản ước định đã quá chú trọng tới lợi Ých cá nhân vợ, chồng mà xem nhẹ lợi Ých của gia đình. Điều đó đã dẫn tới những "xung đột" giữa tính cộng đồng của quan hệ hôn nhân với trách nhiệm, nghĩa vụ yêu thương, chăm sóc giữa các thành viên trong
gia đình. Vì vậy, nhiều nước trên thế giới, nhất là các nước theo hệ thống pháp luật XHCN, thường không dự liệu chế độ tài sản ước định (trong đó có Việt Nam, trừ các văn bản luật dưới chế độ cũ đã dựa nhiều vào BLDS Pháp mà dự liệu chế độ tài sản ước định của vợ chồng). Hệ thống pháp luật HN&GĐ của Nhà nước ta từ năm 1945 đến nay, không qui định chế độ tài sản ước định (dùa trên sự thỏa thuận bằng văn bản) của vợ chồng.
1.2.2. Chế độ tài sản của vợ chồng theo các căn cứ qui định của