CHƯƠNG 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ CHUYỂN GIAO HỢP ĐỒNG
2.1. Khái niệm chuyển giao hợp đồng
Như đã nêu, hiện nay BLDS 2015 chưa quy định về chuyển giao hợp đồng nên chưa có khái niệm về chuyển giao hợp đồng.
Nghiên cứu các quy định có liên quan đến chuyển giao hợp đồng trong các luật chuyên ngành, tác giả thấy rằng, có một số văn bản pháp luật quy định về chuyển giao hợp đồng. Nhưng tất cả những văn bản pháp luật này đều chưa đưa ra khái niệm
thế nào là chuyển giao hợp đồng. Ngay cả những văn bản pháp luật dùng hẳn thuật ngữ “chuyển giao hợp đồng”, cũng không nêu khái niệm thế nào là “chuyển giao hợp đồng”, mà chỉ quy định nội dung điều chỉnh đối với quan hệ chuyển giao, chuyển nhượng hợp đồng, như: Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2000 được sửa đổi, bổ sung năm 2010, 2013, 2014 – Mục 3 “Chuyển giao hợp đồng bảo hiểm”; Thông tư 16/TT- BXD ngày 01/9/2010 của Bộ Xây dựng, quy định cụ thể và hướng dẫn thực hiện một số nội dung của Nghị định số 71/2010/NĐ-CP ngày 23 tháng 6 năm 2010 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành Luật Nhà ở - Điều 20 “Xử lý các trường hợp chuyển nhượng hợp đồng mua bán nhà ở trong dự án phát triển nhà ở, dự án khu đô thị mới, dự án khu du lịch sinh thái, nghỉ dưỡng”.
Như vậy, trong BLDS 2015 cũng như trong pháp luật chuyên ngành, chưa có khái niệm “chuyển giao hợp đồng”.
Vấn đề này, tác giả Đỗ Văn Đại đưa ra quan điểm khi phân tích về khái niệm chuyển giao hợp đồng, theo đó “người thứ ba thế vị trí của một bên. BLDS có quy định về việc người thứ ba thế vào vị trí của một bên trong quan hệ nghĩa vụ dân sự thông qua cơ chế “chuyển giao nghĩa vụ” tại Điều 315 và tiếp theo là “chuyển giao quyền yêu cầu” tại Điều 309. Các quy định này vẫn được duy trì trong BLDS 2015 từ Điều 365 đến 371. Thực ra, chuyển giao quyền yêu cầu và chuyển giao nghĩa vụ khác chuyển giao hợp đồng. Bởi lẽ, đối với hai trường hợp vừa nêu, có việc người thứ ba thế vào vị trí của một bên nhưng chỉ là thế vào vị trí của một bên trong một quan hệ nghĩa vụ dân sự, chưa phải là thế vào vị trí của một bên trong quan hệ hợp đồng (làm phát sinh không những một nghĩa vụ dân sự mà một tập hợp nghĩa vụ và quyền dân sự)”44.
Và “Thực ra, chuyển giao hợp đồng có nội dung gần gũi với khái niệm khác như thực hiện hợp đồng thông qua người thứ ba, nhưng hai khái niệm này khơng đồng nhất với nhau”45. Nó gần gũi vì trong chuyển giao hợp đồng, cũng là việc một bên trong hợp đồng chuyển cho người khác (người thứ ba) thay mình thực hiện hợp đồng với bên cịn lại. Tuy nhiên nó khơng đồng nhất vì trong quan hệ thực hiện hợp đồng thông qua người thứ ba, người thứ ba thực hiện hợp đồng với tư cách là người thế người ủy quyền, thực hiện nghĩa vụ đối với bên còn lại của hợp đồng. Trong
44 Đỗ Văn Đại (2017), Luật hợp đồng Việt Nam, bản án và bình luận bản án, tập II, Nxb. Hồng Đức, Hội Luật gia Việt Nam, tr.926.
trường hợp người thứ ba không thực hiện tốt nghĩa vụ, thì người ủy quyền vẫn phải chịu trách nhiệm với bên còn lại của hợp đồng theo Điều 283 BLDS 2015.
Tuy nhiên, tác giả Đỗ Văn Đại chỉ nêu sự tương đồng và khác biệt giữa khái niệm chuyển giao hợp đồng với các khái niệm khác để phân tích sự khác nhau giữa chuyển giao hợp đồng và các quan hệ kia, chứ cũng chưa đưa ra khái niệm thế nào là chuyển giao hợp đồng.
Vấn đề này, tác giả luận văn tham khảo quy định của pháp luật các nước, để đưa ra khái niệm của chuyển giao hợp đồng, làm nền tảng định hướng cho việc nghiên cứu.
Theo Bộ nguyên tắc Châu Âu về hợp đồng, Điều 12: 201 “một bên của hợp đồng có thể thoả thuận với bên thứ ba để bên thứ ba thay thế mình trong hợp đồng”. Bộ nguyên tắc không đưa ra định nghĩa thế nào là chuyển giao hợp đồng, mà chỉ quy định dấu hiệu pháp lý của quan hệ này. Theo đó, một bên chủ thể của hợp đồng có thể chuyển giao vị thế của mình trong hợp đồng cho người khác và rút khỏi hợp đồng này. Tuy khơng có điều luật quy định định nghĩa, nhưng với điều luật này, , người đọc có thể hiểu được thế nào là chuyển giao hợp đồng như nói trên.
Theo Bộ nguyên tắc Unidroit về hợp đồng thương mại quốc tế năm 200446 , Điều 9.3.1, “Chuyển giao hợp đồng là việc một người (“người chuyển giao hợp đồng”) chuyển giao theo thỏa thuận cho một người khác (“người thế hợp đồng”) các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ một hợp đồng của mình với một người khác (“bên kia”)” .
Cũng trong Bộ nguyên tắc Unidroit về hợp đồng thương mại quốc tế năm 2004 này, tại mục 1 và 2 của chương 9 quy định về chuyển giao quyền yêu cầu và chuyển giao nghĩa vụ, một cách riêng lẻ. Và tại mục 3 quy định chuyển giao hợp đồng, cho trường hợp hợp đồng được chuyển giao toàn bộ. Cụ thể là một người có thể chuyển giao tất cả quyền và nghĩa vụ của mình cho người khác với tư cách là một bên của hợp đồng.
Như vậy, Bộ nguyên tắc này cho phép một bên chủ thể của hợp đồng chuyển giao toàn bộ quyền và nghĩa vụ của mình theo hợp đồng cho bên thứ ba thế vào vị trí của mình.
46 Bộ nguyên tắc Unidroit có một mục (mục 3) qui định rõ về “chuyển giao hợp đồng”, với 07 điều luật.
Trong 07 điều luật này, Bộ nguyên tắc qui định về: định nghĩa về chuyển giao hợp đồng; các trường hợp loại trừ; điều kiện của việc chuyển giao; vấn đề giải phóng cho người chuyển giao; các biện pháp phịng vệ và bù trừ, các quyền được chuyển giao cùng với hợp đồng.
Tuy định nghĩa này quy định cho hợp đồng thương mại, nhưng trên cơ sở định nghĩa về hợp đồng của BLDS 2015 được khái quát, quy định phạm vi mục đích của hợp đồng rộng hơn, bao gồm đáp ứng nhu cầu sản xuất kinh doanh, thuật ngữ “hợp đồng” thay cho “hợp đồng dân sự” để định hướng cho tất cả các hợp đồng thuộc các quan hệ tư. Nên hồn tồn có cơ sở để ta nhìn nhận khái niệm chuyển giao hợp đồng trên cơ sở khái niệm của chuyển giao hợp đồng theo Bộ nguyên tắc Unidroit về hợp đồng thương mại quốc tế năm 2004 nói trên.
BLDS Campuchia có quy định về chuyển giao hợp đồng ở mục 3, với 03 điều luật – Điều 512 đến 514. Thuật ngữ “chuyển giao hợp đồng” được quy định trong Bộ luật này là “chuyển nhượng vị trí trong hợp đồng”. Tuy thuật ngữ có khác một chút, nhưng xem những nội dung quy định về “chuyển nhượng vị trí trong hợp đồng”, thì đây là vấn đề chuyển giao hợp đồng mà tác giả đang nghiên cứu. Điều 512 Bộ luật quy định “người ký hợp đồng với người khác có thể chuyển nhượng vị trí trong hợp đồng đó cho người thứ ba”. Như vậy, thấy rằng, cũng như Bộ nguyên tắc Châu Âu về hợp đồng, BLDS Campuchia khơng có quy định diễn giải thế nào là chuyển giao hợp đồng, mà chỉ quy định về dấu hiệu pháp lý của quan hệ chuyển giao hợp đồng.
Các quy định trên đã thể hiện được khái niệm và bản chất pháp lý của chuyển giao hợp đồng. Cụ thể, chúng đưa ra được định nghĩa thế nào là chuyển giao hợp đồng: “Là việc một người (người chuyển giao hợp đồng) chuyển giao theo thỏa thuận cho một người khác (người thế hợp đồng) các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ một hợp đồng của mình với một người khác (“bên kia”); và bản chất pháp lý của việc chuyển giao này là “thay thế mình trong hợp đồng”.
Tuy nhiên, các khái niệm này thể hiện phương thức chuyển giao hợp đồng, chỉ theo thỏa thuận, mà không quy định đối với trường hợp chuyển giao hợp đồng theo quy định pháp luật.
Trong khi, như đã nói, chuyển giao hợp đồng cũng đã được quy định trong một số văn bản pháp luật chuyên ngành. Đây được xem là chuyển giao hợp đồng theo quy định pháp luật. Do vậy, chuyển giao hợp đồng bao gồm chuyển giao hợp đồng theo quy định pháp luật và chuyển giao hợp đồng theo thỏa thuận. Dựa vào các quy định về chuyển giao hợp đồng theo pháp luật này ta có thể hiểu khái niệm về chuyển giao hợp đồng.
Chung lại, trên cơ sở quy định, định nghĩa của các văn bản pháp luật nêu trên, tác giả kiến nghị, đưa ra khái niệm chuyển giao hợp đồng như sau:
“Chuyển giao hợp đồng là việc một người (người chuyển giao hợp đồng), theo
thỏa thuận hoặc theo quy định pháp luật, chuyển giao cho một người khác (người thế hợp đồng) các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ một hợp đồng của mình với một người khác (người còn lại của hợp đồng), với tư cách là một bên trong hợp đồng”.
So với Bộ nguyên tắc Châu Âu, Bộ nguyên tắc Unidroit về hợp đồng thương mại quốc tế năm 2004, khái niệm này bao quát phương thức chuyển giao hợp đồng hơn, gồm tất cả các trường hợp chuyển giao, theo thỏa thuận và theo luật định.
Tác giả kiến nghị khái niệm chuyển giao hợp đồng, bao gồm phương thức chuyển giao theo quy định pháp luật và theo thỏa thuận, vì cho rằng cần có một khái niệm rõ ràng, nhất thống, đầy đủ các phương thức chuyển giao hợp đồng. Trong đó, có trường hợp chuyển giao hợp đồng mà pháp luật chuyên ngành đã điều chỉnh trong các văn bản pháp luật nhưng chưa đưa ra khái niệm thế nào là chuyển giao hợp đồng. Tác giả đưa ra khái niệm bao quát cả hai phương thức chuyển giao hợp đồng như vậy nhằm tạo ra cơ sở khẳng định pháp luật đã điều chỉnh quan hệ chuyển giao hợp đồng.
Khái niệm này đã nêu lên một số vấn đề chính của chuyển giao hợp đồng như bản chất pháp lý của chuyển giao hợp đồng, đối tượng của chuyển giao hợp đồng.