2.1. Thực trạng tranh chấp nội bộ cụng ty theo phỏp luật doanh nghiệp hiện hàn h
2.1.2. Tranh chấp liờn quan đến việc xỏc lập tư cỏch thành viờn cụng ty
Việc xỏc định một chủ thể cú tư cỏch thành viờn cụng ty hay khụng và thời
điểm xỏc lập tư cỏch thành viờn cụng ty cú ý nghĩa đặc biệt quan trọng, bởi từ thời điểm trở thành thành viờn cụng ty, chủ thể đú mới được hưởng cỏc quyền và chịu
cỏc nghĩa vụ của thành viờn cụng ty theo qui định của phỏp luật doanh nghiệp trong
đú cú những quyền quan trọng như quyền được chia lợi nhuận, nhận cổ tức, được
chuyển nhượng phần vốn gúp, được tham gia và biểu quyết cỏc vấn đề quan trọng của cụng ty…Cú nhiều cỏch để trở thành thành viờn cụng ty như: cựng cam kết gúp vốn và đứng ra thành lập cụng ty với tư cỏch là những thành viờn sỏng lập; gúp vốn vào cụng ty trong quỏ trỡnh cụng ty đang hoạt động và nhận chuyển nhượng phần
vốn gúp từ thành viờn cụng ty; được thừa kế, tặng cho, nhận trả nợ bằng phần vốn gúp và cỏc cỏch khỏc nếu Điều lệ cụng ty qui định. Cỏc tranh chấp cú liờn quan đến tư cỏch thành viờn cụng ty tập trung chủ yếu vào thực hiện cam kết gúp vốn khi thành lập cụng ty, chuyển nhượng vốn gúp trong quỏ trỡnh hoạt động. Đõy cũng là những nội dung mà phỏp luật doanh nghiệp cú nhiều điểm chưa rừ ràng và thực tiễn thi hành cũn nhiều vướng mắc. Vỡ vậy, tỏc giả tập trung nghiờn cứu vào việc xỏc lập tư cỏch thành viờn cựng những tranh chấp phỏt sinh theo hai nội dung này. Kết quả nghiờn cứu này cũng cú thể ỏp dụng cho cỏc trường hợp xỏc lập tư cỏch thành viờn theo cỏc cỏch cũn lại.
2.1.2.1. Tranh chấp về thực hiện cam kết gúp vốn và tư cỏch thành viờn
Để thành lập cụng ty, những người sỏng lập cụng ty TNHH và cụng ty CP
phải thỏa thuận và tiến hành cỏc thủ tục để thành lập cụng ty, trong đú cú một nội dung quan trọng là thỏa thuận phần vốn gúp, giỏ trị vốn gúp, thời hạn gúp vốn của từng thành viờn đối với cụng ty TNHH; số lượng cổ phần, loại cổ phần mà cỏc cổ
đụng sỏng lập cam kết gúp đối với cụng ty CP. Mặc dự Luật doanh nghiệp khụng
qui định cụ thể nhưng qua cỏc qui định cụ thể cú thể hiểu những thành viờn sỏng lập cụng ty TNHH và cổ đụng sỏng lập cụng ty CP cú tờn trong Giấy chứng nhận ĐKKD mặc nhiờn được coi là thành viờn cụng ty TNHH và cổ đụng sỏng lập cụng
ty CP kể từ thời điểm cụng ty được khai sinh tức là được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD. Tuy nhiờn, tư cỏch của những thành viờn sỏng lập này đối với phần vốn
cam kết gúp cú thể bị thay đổi bởi chớnh việc thực hiện cam kết gúp vốn của họ sau khi cụng ty được thành lập.
Theo Điều 39.3 và Điều 42.1 LDN 2005, thành viờn cụng ty TNHH cú
nghĩa vụ gúp đủ, đỳng hạn số vốn đó cam kết gúp vào cụng ty; sau thời hạn cam kết lần cuối cựng mà thành viờn vẫn chưa gúp đủ vốn thỡ số vốn chưa gúp được xử lý theo cỏc cỏch sau: (i) một hoặc một số thành viờn nhận gúp đủ vốn chưa gúp; (ii) huy động người khỏc cựng gúp vốn vào cụng ty; (iii) cỏc thành viờn cũn lại gúp đủ vốn chưa gúp theo tỉ lệ phần vốn gúp của họ trong vốn điều lệ cụng ty; sau khi số
vốn cũn lại được gúp đủ theo một trong ba cỏch trờn, thành viờn chưa gúp vốn đương nhiờn khụng cũn là thành viờn cụng ty và cụng ty phải đăng ký thay đổi nội
dung ĐKKD61. Liờn hệ với qui định tại Điều 39.4 LDN 2005 rằng tại thời điểm gúp
đủ giỏ trị phần vốn gúp, thành viờn cụng ty được cấp giấy chứng nhận phần vốn gúp
cú thể suy ra tại thời điểm được cụng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn gúp, người được huy động gúp vốn đương nhiờn cú tư cỏch thành viờn, đồng thời người khụng
gúp vốn theo cam kết đương nhiờn mất tư cỏch thành viờn; thành viờn gúp thờm vốn (ngoài phần vốn cam kết gúp khi thành lập cụng ty) đương nhiờn cú thờm quyền thành viờn đối với phần vốn mới gúp thờm. Việc sau này cụng ty là thủ tục đăng ký thay đổi thành viờn chỉ là vấn đề thủ tục.
Đối với cụng ty CP, cổ đụng sỏng lập khi chưa thanh toỏn tiền mua cổ phần
thỡ chỉ là cổ đụng trờn danh nghĩa, bởi cổ đụng phải là người sở hữu ớt nhất một cổ phần đó phỏt hành (Điều 4.11 LDN 2005); cổ đụng sỏng lập được ghi tờn trờn Giấy chứng nhận ĐKKD nhưng cú thể chưa gúp vốn trờn thực tế. Theo Điều 84 LDN
2005, cỏc cổ đụng sỏng lập phải thanh toỏn đủ số cổ phần đó cam kết mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày cụng ty được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD. Hậu quả của
việc vi phạm qui định gúp vốn trờn cũng tương tự như đối với cụng ty TNHH,
người nhận gúp đủ vốn của cổ đụng sỏng lập đương nhiờn trở thành cổ đụng sỏng lập của cụng ty, người khụng gúp vốn đương nhiờn khụng cũn là cổ đụng của cụng
61 Xem thờm điều 33 Nghị định 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 về đăng ký kinh doanh và điều 42 Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 về đăng ký doanh nghiệp.
ty và cụng ty phải thay đổi nội dung ĐKKD62. Căn cứ theo qui định tại Điều 87.3
LDN 2005 thỡ người nhận gúp vốn thay cổ đụng sỏng lập cú tư cỏch cổ đụng từ thời
điểm gúp đủ vốn và thụng tin của họ được ghi vào sổ đăng ký cổ đụng
Những qui định cụ thể về cỏch thức xử lý đối với cỏc trường hợp thành viờn cụng ty TNHH, cổ đụng sỏng lập cụng ty CP khụng thực hiện cam kết gúp vốn là điểm mới của LDN 2005, thỏo gỡ được những vướng mắc nảy sinh trong quỏ
trỡnh thực hiện LDN 199963.
Về trỏch nhiệm, quyền lợi của cỏc thành viờn trong phạm vi số vốn đó cam kết gúp và trong việc thực hiện cam kết này, LDN 2005 cú những qui định khỏc nhau đối với từng loại hỡnh cụng ty và tư cỏch của thành viờn cụng ty TNHH và cổ
đụng cụng ty CP cũng khỏc nhau tựy thuộc vào việc họ thực hiện cam kết gúp vốn
như thế nào. Theo Điều 39.2 và Điều 42.1 LDN 2005, thành viờn cụng ty TNHH chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc trong phạm vi số vốn đó
cam kết gúp vào cụng ty, số vốn chưa gúp được coi là nợ của thành viờn đú đối với
cụng ty và thành viờn đú phải chịu trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại phỏt sinh do khụng gúp đủ và đỳng hạn số vốn đó cam kết.
Trỏch nhiệm đến đõu, quyền lợi đến đú, đú là điều hiển nhiờn. Nếu thành
viờn cụng ty TNHH chịu trỏch nhiệm trong phạm vi số vốn đó cam kết gúp vào cụng ty thỡ đồng thời họ cũng được hưởng những quyền lợi trong phạm vi số vốn đó cam kết gúp vào cụng ty64. Như vậy, thành viờn sỏng lập cụng ty TNHH cú đầy đủ
quyền và nghĩa vụ thành viờn đối với phần vốn cam kết gúp cho đến thời điểm họ bị mất tư cỏch thành viờn theo Điều 39.3 LDN 2005 do đến thời hạn cam kết lần cuối cựng mà khụng gúp đủ vốn và đó cú người khỏc gúp thay như đó phõn tớch ở trờn
62 Điều 80, Điều 84 LDN 2005; Điều 32 Nghị định 88/2006/NĐ-CP, từ 01/6/2010 là điều 41 Nghị định
43/2010/NĐ-CP (về nội dung này, hai nghị định qui định giống nhau).
63 Do thiếu vắng cỏc qui định này trong LDN 1999, nhiều cụng ty (cả cụng ty CP và cụng ty TNHH) khụng
biết xử lý như thế nào trong trường hợp thành viờn cụng ty cố tỡnh khụng thực hiện cam kết gúp vốn cũn
Điều lệ cụng ty khụng qui định cụ thể và cỏc bờn khụng hề cú một thỏa thuận nào nờn phải khởi kiện yờu cầu
Tũa ỏn buộc cỏc thành viờn thực hiện gúp vốn theo cam kết (xem Bản ỏn số 28/2006/KDTM-ST ngày 29/3/2006 v/v tranh chấp giữa cụng ty và cổ đụng của TAND TP. Hà Nội; Bản ỏn số 01/2007 ngày 29/6/2007 của TAND tỉnh Thanh Húa); hoặc cụng ty ra quyết định bói miễn vai trũ thành viờn khụng gúp vốn trỏi phỏp luật dẫn đến tranh chấp (xem Bản ỏn số 01/2005/KTST ngày 21/12/2005 của TAND tỉnh Hải Dương và Bản ỏn số 101/2006/KTPT ngày 09/5/2006 của Tũa phỳc thẩm TAND tối cao tại Hà Nội).
64 “Phần vốn gúp” trong trong cụng ty TNHH được hiểu là tỉ lệ phần vốn mà thành viờn cụng ty cam kết gúp được ghi vào Điều lệ cụng ty chứ khụng phải là số vốn thực gúp (Khoản 5 Điều 4 LDN 2005). Nhận thức
khụng rừ ràng về điều này sẽ dẫn đến hiểu sai những qui định khỏc của Luật. Trong cụng ty CP, khỏi niệm
chẳng hạn như vụ tranh chấp về quyền được chia lợi nhuận trong trường hợp
chưa gúp đủ vốn vào Cụng ty TNHH Thỏi Bỡnh Dương: 65
Dương, Thành, Trung và Hải quyết định thành lập Cụng ty TNHH Thỏi Bỡnh Dương với vốn điều lệ 5 tỉ đồng. Cụng ty đó được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD vào thỏng 2 năm 2002. Cỏc thành viờn thỏa thuận rằng Dương gúp 800 triệu đồng bằng tiền mặt (chiếm 16% vốn điều lệ); Thành gúp vốn bằng giấy nhận nợ của cụng ty Thành Mỹ, tổng số tiền trong giấy nhận nợ là 1 tỉ 300 triệu đồng, được cỏc bờn nhất trớ định giỏ là 1 tỉ 200 triệu đồng (chiếm 24% vốn điều lệ). Trung gúp vốn bằng ngụi nhà của mỡnh và được cỏc thành viờn thỏa thuận định giỏ 1 tỉ 500 triệu đồng (chiếm 30% vốn điều lệ) do tin chắc rằng trong thời gian tới, con đường trước ngụi nhà đú sẽ được mở rộng mặc dự nếu theo mặt bằng giỏ cả hiện tại thỡ trị giỏ ngụi nhà chỉ khoảng 700 triệu đồng. Hải gúp vốn 1 tỉ 500 triệu đồng bằng tiền mặt (chiếm 30% vốn điều lệ) nhưng lỳc đầu chỉ mới gúp 500 triệu đồng, 1 tỉ đồng cũn lại, cỏc bờn thỏa thuận khi nào Cụng ty cần thỡ Hải sẽ gúp.
Sau hơn 1 năm hoạt động, Cụng ty cú lói rũng 800 triệu đồng. HĐTV của Cụng ty họp và quyết định phõn chia số lợi nhuận này cho cỏc thành viờn. Tranh chấp xảy ra khi cỏc thành viờn cũn lại cho rằng Hải cam kết gúp 1,5 tỉ đồng nhưng do mới gúp 500 triệu đồng nờn chỉ được chia lợi nhuận trờn số vốn gúp thực tế.
Tỏc giả cho rằng: Theo Điều lệ của Cụng ty Thỏi Bỡnh Dương, phần cam kết gúp vốn của Hải là 1,5 tỉ đồng, Hải chưa gúp đủ vốn là do Cụng ty chưa cú yờu cầu. Như vậy, theo qui định của phỏp luật như đó phõn tớch ở trờn, Hải được hưởng mọi
quyền lợi tương ứng đối với phần vốn này, trong đú cú quyền hưởng lợi nhuận và
trỏch nhiệm của Hải đối với bờn thứ ba và đối với Cụng ty khụng chỉ trong phần 500 triệu đồng vốn thực gúp mà là số vốn 1,5 tỉ đồng đó cam kết; nếu Cụng ty bị vỡ nợ, phỏ sản, Hải phải chịu rủi ro trờn toàn bộ số vốn cam kết gúp 1,5 tỉ đồng. Việc Tũa ỏn xỏc định Hải được chia lợi nhuận tương ứng với tỉ lệ phần vốn gúp trong vốn điều lệ là 30% là đỳng theo qui định của LDN 2005.
Tuy nhiờn, đó cú trường hợp Tũa ỏn giải quyết chia lợi nhuận cho thành viờn cụng ty TNHH theo tỉ lệ vốn thực gúp vào cụng ty, khụng gúp thỡ khụng chia lợi
nhuận như tranh chấp tại Cụng ty TNHH Phương Đụng (Bản ỏn số
133/2007/KDTM-PT ngày 18/6/2007 v/v tranh chấp giữa thành viờn cụng ty với
65 Xem: Tổ cụng tỏc thi hành Luật doanh nghiệp (2004), Một số tranh chấp điển hỡnh phỏt sinh trong quỏ
trỡnh thực hiện Luật doanh nghiệp, Nxb Thống kờ, Hà Nội, tr. 9 - 11. Những vụ ỏn được trớch dẫn từ cuốn
sỏch này đều là những vụ ỏn cú thật, đó được Tổ cụng tỏc thi hành Luật doanh nghiệp biờn tập lại nờn khụng cũn số bản ỏn và tờn Tũa ỏn xột xử đều mang tớnh tượng trưng.
cụng ty của Tũa phỳc thẩm TAND tối cao tại Hà Nội) với nhận định: ễng Trần
Minh Bộ là thành viờn Cụng ty nhưng khụng cú vốn gúp; theo qui định tại Điều
29.1.a LDN 1999, do ụng Bộ khụng gúp vốn nờn khụng được chia lợi nhuận.
Đối với cụng ty CP, theo Điều 80 LDN 2005, cổ đụng sỏng lập chịu trỏch
nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc của cụng ty trong phạm vi số vốn
đó gúp vào cụng ty và vỡ vậy, đương nhiờn chỉ được hưởng quyền lợi trong phạm vi số vốn đó gúp vào cụng ty66. Khi cỏc cổ đụng sỏng lập của cụng ty CP chưa gúp đủ số cổ phần đăng ký mua thỡ họ cựng liờn đới chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc của cụng ty trong phạm vi giỏ trị số cổ phần chưa gúp đủ67. Cổ
đụng sỏng lập chỉ cú đầy đủ quyền cổ đụng khi họ thực gúp vốn vào cụng ty mà
thụi, số cổ phần cam kết mua nhưng chưa thanh toỏn khụng được coi là nợ đối với cụng ty và họ khụng cú quyền cổ đụng đối với số cổ phần này. Khụng ớt trường hợp cổ đụng sỏng lập nhưng chưa thanh toỏn cổ phần đó chuyển nhượng số cổ phần cam kết mua do nhầm lẫn hoặc cố ý.
Tranh chấp nảy sinh liờn quan đến việc thực hiện cam kết gúp vốn là khụng ớt. Trờn thực tế đó xảy ra tranh chấp xung quanh việc chia lợi nhuận đối với thành viờn chưa gúp đủ vốn do cỏc thành viờn cụng ty khụng hiểu đầy đủ cỏc qui định về quyền thành viờn khi gúp vốn như vớ dụ trờn.
2.1.2.2. Tranh chấp liờn quan đến xỏc lập tư cỏch thành viờn cụng ty khi nhận chuyển nhượng phần vốn gúp
Tranh chấp về thỏa thuận chuyển nhượng phần vốn gúp sẽ được nghiờn
cứu ở mục sau, trong mục này, tỏc giả chỉ đề cập đến vấn đề thời điểm xỏc lập tư
cỏch thành viờn của bờn nhận chuyển nhượng phần vốn gúp.
66 Tuy nhiờn, khụng phải ai cũng hiểu như vậy hoặc cho như vậy là hợp lý. Theo tỏc giả Nguyễn Thị Phương
Hảo, trong cả hai loại hỡnh cụng ty CP và cụng ty TNHH, vốn cam kết gúp là căn cứ để xỏc định trỏch nhiệm của thành viờn, cũn vốn gúp thực tế là căn cứ để xỏc định số phiếu biểu quyết và tỉ lệ chia lợi nhuận tương
ứng (xem: Nguyễn Thị Phương Hảo (2006), Quy chế phỏp lý về gúp vốn bằng tài sản – thực trạng và phương
hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học luật Thành phố Hồ Chớ Minh, tr. 88).
67 Qui định tại Khoản 3 điều 84 LDN 2005 về việc cỏc cổ đụng sỏng lập cựng liờn đới chịu trỏch nhiệm về cỏc
khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của cụng ty trong phạm vi giỏ trị số cổ phần chưa gúp đủ là qui định mới so với trước đõy. Tuy nhiờn, cũng cú ý kiến cho rằng đõy là một qui định bất hợp lý và trỏi với nguyờn tắc chịu trỏch nhiệm hữu hạn của cổ đụng và làm cho nhà đầu tư gặp rủi ro khi trở thành cổ đụng sỏng lập cụng ty CP (xem Nguyễn Thị Phương Hảo (2006), Quy chế phỏp lý về gúp vốn bằng tài sản - thực trạng và phương hướng hoàn
thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học luật Thành phố Hồ Chớ Minh, tr. 93). Theo tỏc giả, qui định
này khụng vi phạm nguyờn tắc chịu trỏch nhiệm hữu hạn được qui định tại Khoản 1 Điều 80 của LDN 2005 và là cần thiết để bảo vệ quyền lợi của cỏc chủ nợ; nú đũi hỏi cỏc cổ đụng sỏng lập cần phải cú những hành động cần thiết để xử lý trường hợp một cổ đụng sỏng lập nào đú khụng thanh toỏn đủ cổ phần đăng ký mua trong hạn 90 ngày nếu khụng muốn gỏnh trỏch nhiệm vào mỡnh.
Chuyển nhượng phần vốn gúp trong cụng ty TNHH và cụng ty CP dẫn đến sự thay đổi về thành viờn. Đối với cụng ty TNHH, sự thay đổi thành viờn dẫn đến thay đổi nội dung ĐKKD nờn cụng ty phải đăng ký thay đổi thành viờn. Tuy nhiờn, phỏp luật doanh nghiệp khụng cú qui định về thời điểm xỏc lập tư cỏch thành viờn