CHƯƠNG 2 MỐI QUAN HỆ ĐIỀU CHỈNH CỦA PHÁP LUẬT DÂN SỰ ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠ
2.2. Những quy định của Bộ luật dân sự năm 2015 được áp dụng để điều chỉnh hợp đồng thương mạ
điều chỉnh hợp đồng thương mại
Xuất phát từ mối quan hệ giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại là mối quan hệ giữa cái chung (general) và cái riêng (specific) cũng như sự thống nhất trong điều chỉnh quan hệ hợp đồng ở Việt Nam hiện nay, việc áp dụng quy định pháp luật để điều chỉnh quan hệ HĐTM được thực hiện theo nguyên tắc chung, đó là: Những quy định về HĐDS trong BLDS là căn cứ chung, mang tính nguyên tắc cho hợp đồng thương mại; những quy định về hợp đồng thương mại ở các văn bản pháp luật chuyên ngành được ưu tiên áp dụng trước Bộ luật dân sự. Như vậy, khi điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại (ví dụ, quan hệ mua bán hàng hố), trước hết dùng luật chuyên ngành (Luật thương mại năm 2005), trong trường hợp nội dung cần điều chỉnh nào đó (ví dụ, hợp đồng vơ hiệu) mà luật chun ngành (Luật thương mại) khơng quy định thì áp dụng các quy định của Bộ luật dân sự năm 2015.
Nhìn tổng quát, những quy định của BLDS có thể được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ HĐTM. Dưới đây, người viết giới thiệu một số quy định cơ bản của Bộ luật dân sự năm 2005 được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ HĐTM hiện nay ở Việt Nam.
Thứ nhất, áp dụng những quy định về các nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự (Điều 389): Bản chất của hợp đồng là sự thoả thuận giữa các chủ thể. Sự thoả thuận có thể đạt được khi nó dựa trên các nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng. Yếu tố tự nguyện khi kí kết hợp đồng là sự thống nhất của hai phạm trù ý chí và sự bày tỏ ý chí. Các bên khi có sự thống nhất ý chí cần phải được bày tỏ ra bên ngồi, dưới hình thức nhất định. Hợp đồng đó phải phản ánh một cách trung thực, khách quan những mong muốn của các bên tham gia giao kết mới được gọi là tự nguyện.
Trong cơ chế kế hoạch hố tập trung, kí kết hợp đồng kinh tế là kỉ luật nhà nước, việc kí kết hợp đồng kinh tế không dựa trên sự tự nguyện của các bên mà dựa trên kế hoạch của Nhà nước. Trong nền kinh tế thị trường, khơng cơ quan, tổ chức, cá nhân nào có quyền áp đặt, bắt buộc đối với các chủ thể trong việc giao kết hợp đồng, họ tự mình lựa chọn bạn hàng, lựa chọn thời điểm kí kết và tự do bày tỏ ý chí, thống nhất ý chí để xác lập các điều khoản của hợp đồng phù hợp với mong muốn của mình.
Mặt khác, trong cơ chế thị trường, các đơn vị kinh tế dù thuộc thành phần kinh tế nào, do cấp nào quản lí đi nữa đều có quyền bình đẳng trong quan hệ hợp đồng thương mại. Như vậy, ngun tắc tự nguyện, bình đẳng khơng phải là nguyên tắc riêng của hợp đồng dân sự mà nó cũng là nguyên tắc để kí kết HĐTM.
Ngồi ngun tắc tự nguyện, bình đẳng, BLDS cịn quy định ngun tắc mà khi kí kết hợp đồng thương mại các chủ thể nhất định phải tuân theo, đó là ngun tắc khơng trái với pháp luật và đạo đức xã hội.
Tự do kinh doanh, trong đó có tự do hợp đồng phản ánh bản chất của nền kinh tế thị trường. Tự do kinh doanh nói chung và tự do hợp đồng nói riêng phải được thực hiện trong khn khổ của pháp luật. Có như vậy, tự do của người này mới không làm hạn chế hoặc mất đi quyền tự do của người khác. Vì vậy, cùng với việc quy định quyền tự do giao kết hợp đồng cho các chủ thể, pháp luật cũng quy định việc kí kết hợp đồng thương mại khơng được vi phạm điều cấm của pháp luật. Điều này đặc biệt quan trọng trong nền kinh tế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước, theo định hướng XHCN.
Thứ hai, áp dụng những quy định về thời điểm giao kết hợp đồng: Bộ luật dân sự đã quy định một cách rõ ràng các thời điểm giao kết hợp đồng cho từng loại hợp đồng, từng hình thức kí kết hợp đồng cụ thể. Những quy định cụ thể, chi tiết đó của BLDS là căn cứ pháp lí cho việc kí kết các hợp đồng thương mại đặc biệt là trong điều kiện mà pháp luật về hợp đồng thương mại khơng có quy định. Các chủ thể của
giao kết, thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt, đề nghị giao kết hợp đồng cũng như trong quy định về thời điểm giao kết hợp đồng khi kí hợp đồng thương mại. Có như vậy, mới đảm bảo cho việc kí kết hợp đồng thương mại được thực hiện ổn định trên cơ sở tự nguyện, bình đẳng, bảo vệ được lợi ích các bên.
Thứ ba, áp dụng những quy định về thực hiện, sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng: Thực hiện hợp đồng cũng là vấn đề quan trọng của chế định hợp đồng, vì quyền lợi của mỗi bên có được đáp ứng hay không phụ thuộc vào việc thực hiện hợp đồng như thế nào của mỗi bên. Do đó, để đảm bảo việc nghiêm chỉnh thực hiện hợp đồng, bảo vệ quyền và lợi ích các bên, Bộ luật dân sự quy định rõ các nguyên tắc thực hiện hợp đồng (Điều 412). Bộ luật còn quy định việc thực hiện hợp đồng trong một số trường hợp cụ thể như hợp đồng đơn vụ, hợp đồng song vụ, hợp đồng vì lợi ích người thứ ba và trách nhiệm trong khi thực hiện các hợp đồng đó.
Bộ luật dân sự cũng quy định về các căn cứ sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ, đơn phương đình chỉ hợp đồng.(6) Một bộ phận các quy định trên có thể thay thế những quy định về thanh lí hợp đồng kinh tế trong pháp lệnh hợp đồng kinh tế. Trong thực tế, việc thanh lí hợp đồng kinh tế khơng cịn ý nghĩa pháp lí vì khi hợp đồng được thực hiện xong tức là các bên đã đạt được quyền và nghĩa vụ của mình. Hợp đồng được thực hiện đầy đủ và trọn vẹn có nghĩa là quan hệ kinh tế giữa các bên kí kết hợp đồng cụ thể này đã chấm dứt. Cơ chế thị trường đòi hỏi sự dứt điểm trong các quan hệ kinh tế nên khái niệm thanh lí hợp đồng khơng cịn được chấp nhận.
Từ khi BLDS 2005 hết hiệu lực, trong các văn bản pháp luật chuyên ngành về hợp đồng thương mại hầu như khơng có quy định nào về vấn đề này. Do đó, áp dụng các quy định của Bộ luật dân sự về thực hiện, sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng trong điều chỉnh các quan hệ hợp đồng trong thương mại là vấn đề cần thiết.
Thứ tư, áp dụng những quy định về các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng: Về các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng, đã có một vài văn bản quy định, tuy nhiên chưa đầy đủ, chưa chuẩn xác (xem Điều 52, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010, được sửa đổi, bổ sung năm 2017). Bộ luật dân sự quy định về vấn đề này đầy
đủ và rõ ràng hơn. Bộ luật dân sự không chỉ quy định quyền và nghĩa vụ đối với người thế chấp, cầm cố thậm chí đối với người thứ ba giữ tài sản cầm cố, thế chấp mà còn quy định rõ ràng về việc thế chấp, cầm cố tài sản để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ cũng như thứ tự ưu tiên thanh toán trong trường hợp này.
Mặt khác, Bộ luật dân sự còn quy định nhiều biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng. Ngoài biện pháp thế chấp, cầm cố, bảo lãnh tài sản cịn có các biện pháp khác như đặt cọc, kí cược, kí quỹ. Các chủ thể của hợp đồng thương mại có thể áp dụng các biện pháp này để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng, đặc biệt là biện pháp kí quỹ.
Chúng tơi cho rằng những quy định của Bộ luật dân sự về các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng hoàn tồn là căn cứ pháp lí tin cậy cho các chủ thể hợp đồng thương mại áp dụng. Thứ năm, áp dụng những quy định của
Bộ luật dân sự về hợp đồng vô hiệu:(8) Trước đây, về vấn đề hợp đồng kinh tế vô hiệu chỉ được quy định trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989. Tuy nhiên, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cũng chỉ quy định các trường hợp hợp đồng kinh tế vô hiệu (Điều 8). Pháp luật hợp đồng kinh tế quy định hình thức của hợp đồng bắt buộc phải bằng văn bản nhưng lại không quy định hợp đồng sẽ bị vơ hiệu nếu khơng tn thủ hình thức văn bản. Một thiếu sót cơ bản nữa là pháp luật hợp đồng kinh tế chưa quy định những yếu tố làm trái với bản chất của hợp đồng (sự thoả thuận trên cơ sở tự nguyện, tự do và bình đẳng) sẽ làm cho hợp đồng vơ hiệu.
Khác với pháp luật hợp đồng kinh tế, “có thể nói: Bộ luật dân sự là văn bản
chứa đựng các quy định chặt chẽ nhất về hợp đồng vô hiệu”. Bộ luật dân sự đã quy
định những trường hợp dẫn đến vô hiệu của hợp đồng cả về nội dung, năng lực chủ thể lẫn hình thức của hợp đồng. Hơn nữa, Bộ luật dân sự cịn quy định các trường hợp vơ hiệu do nhầm lẫn, do bị đe dọa hoặc giao dịch giả tạo. Điều đó bảo đảm yếu tố cơ bản của hợp đồng là thể hiện ý muốn đích thực của các bên.
hợp đồng vơ hiệu. Điều đó nói lên rằng những quy định của Bộ luật dân sự về hợp đồng vô hiệu được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng dân sự cũng như các quan hệ hợp đồng thương mại.
Cuối cùng, áp dụng những quy định của Bộ luật dân sự về các loại hợp đồng: Các văn bản pháp luật chuyên ngành về các loại hợp đồng thương mại chỉ mới đề cập những vấn đề chung của hợp đồng thương mại mà chưa đi vào quy định những vấn đề cụ thể cho từng loại hợp đồng thương mại. Vì vậy, việc áp dụng các quy định về hợp đồng thương mại gặp rất nhiều khó khăn. Trong khi đó, Bộ luật dân sự quy định khá chi tiết về 13 loại hợp đồng dân sự thông dụng, phổ biến nhất trong giao lưu dân sự, trong đó có các loại hợp đồng có liên quan đến kinh doanh. Do đó, các chủ thể của hợp đồng thương mại chắc chắn sẽ phải áp dụng những quy định của Bộ luật dân sự khi kí kết hợp đồng thương mại.
Tóm lại, HĐTM và HĐDS có chung bản chất, do đó, những quy định của Bộ luật dân sự về hợp đồng là căn cứ chung mang tính nguyên tắc cho hoạt động thương mại, những quy định đó có thể áp dụng cho cả hợp đồng thương mại. Đó sẽ là bước tiến quan trọng để hồn thiện pháp luật hợp đồng, tạo điều kiện cho các quan hệ kinh doanh được thực hiện một cách ổn định, vững chắc. Để nâng cao hiệu quả điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại cần thiết phải:
1) Tiếp tục sửa đổi, bổ sung chế định hợp đồng trong Bộ luật dân sự đồng thời tiến hành xây dựng, sửa đổi, bổ sung các văn bản pháp luật chuyên ngành về các loại hợp đồng thương mại cụ thể;
2) Nâng cao nhận thức của các cơ quan thực thi pháp luật cũng như các nhà kinh doanh về mối quan hệ biện chứng giữa HĐDS và HĐTM.