thƣơng mại
Hợp đồng cầm cố chứng khoán để vay vốn ngân hàng thì hợp đồng cầm cố là hợp đồng phụ bên cạnh hợp đồng chính là hợp đồng tín dụng ngân hàng. Trong đó các NHTM đã soạn thảo sẵn các hợp đồng mẫu với các điều khoản đã đƣợc ấn định trƣớc. Mỗi NHTM có một mẫu hợp đồng khác nhau nhƣng nhìn chung, các hợp đồng này bao gồm các nội dung cơ bản sau đây [24, tr.150]:
Chủ thể của hợp đồng: đây là điều khoản không thể thiếu. Là các bên
tham gia vào quan hệ hợp đồng cầm cố, có quyền và nghĩa vụ theo quan hệ đó, bao gồm: bên nhận cầm cố và bên cầm cố. Trong điều khoản này các bên phải nêu rõ và đủ các thông tin liên quan đến tƣ cách chủ thể của mỗi bên (Tên, địa chỉ các bên; ngày, tháng, năm).
Nghĩa vụ được bảo đảm: là một phần hoặc toàn bộ nghĩa vụ trả nợ vay
(bao gồm tiền vay, lãi vay, lãi quá hạn, cá khoản phí nếu có) của bên vay (bên cầm cố) đối với bên cho vay (bên nhận cầm cố) mà việc thực hiện nghĩa vụ đó đƣợc bảo đảm bằng hợp đồng cầm cố, đƣợc ghi trong hợp đồng tín dụng mà khách hàng vay phải trả theo quy định của pháp luật, trừ trƣờng hợp các bên có thỏa thuận lãi vay, lãi quá hạn, các khoản phí nếu có không thuộc phạm vi bảo đảm nghĩa vụ.
Mô tả tài sản cầm cố: là những đặc điểm và tình trạng của chứng khoán
tại thời điểm cầm cố (Tên chứng khoán, nơi phát hành; số, kí hiệu; ngày phát hành; mệnh giá…)
Giá trị của tài sản cầm cố: là giá trị của tài sản cầm cố tại thời điểm ký
Hợp đồng này, có thể là giá trị đƣợc xác định theo biên bản định giá giữa các bên hoặc theo quy định của pháp luật.
Bên giữ tài sản cầm cố: các bên có thể thỏa thuận chứng khoán cầm cố
do ngân hàng giữ hoặc do ngƣời thứ ba giữ.
Thời hạn cầm cố: là khoảng thời gian xác định kể từ ngày ký hợp đồng
này cho đến khi bên cầm cố thực hiện xong các nghĩa vụ của mình đối với bên nhận cầm cố. Hoặc là một khoảng thời gian nào đó do các bên thỏa thuận.
Giá xử lý: là mức giá chứng khoán làm căn cứ để xử lý tài sản cầm cố,
khi mức giá chứng khoán giảm xuống bằng hoặc dƣới mức giá xử lý này thì ngân hàng cho vay có quyền đƣợc xử lý tài sản đảm bảo theo những quy định ghi trong hợp đồng tín dụng. Mức giá này do ngân hàng đặt ra dựa trên những phân tích về chứng khoán và thị trƣờng chứng khoán, nhằm phòng ngừa rủi ro cho ngân hàng khi giá chứng khoán khách hàng đầu tƣ giảm xuống quá thấp.
Điều khoản quy định quyền và nghĩa vụ của các bên: quyền và nghĩa
vụ của bên cầm cố và bên nhận cầm cố sẽ đƣợc ghi nhận cụ thể trong hợp đồng (nhƣ đã phân tích ở phần trên).
Điều khoản xử lý tài sản cầm cố: quy định về các trƣờng hợp xử lý tài
sản cầm cố, có thể là một trong các trƣờng hợp sau: Khách hàng không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ trả nợ khi đến hạn; khách hàng phải thực hiện nghĩa vụ trả nợ trƣớc hạn do vi phạm nghĩa vụ theo thỏa thuận, vi phạm hợp đồng tín dụng, hợp đồng bảo đảm hoặc theo quy định của pháp luật; bên có tài sản bảo đảm bị giải thể, phá sản, các trƣờng hợp khác theo sự thỏa thuận của các bên hoặc theo quy định của pháp luật, và phƣơng thức NHTM xử lý tài sản cầm cố. Ví dụ: Mẫu hợp đồng cầm cố cổ phiếu (Mẫu 18B/2010/BĐTV-MSB) của Maritime Bank có điều khoản nhƣ sau:
+ Các phƣơng thức xử lý Tài sản: Trong trƣờng hợp phải xử lý Tài sản để thu hồi nợ theo một trong các trƣờng hợp nêu tại Khoản 1 Điều này thì Bên cầm cố bằng Hợp đồng này uỷ quyền không huỷ ngang, vô điều kiện và không hạn chế thời gian cho MSB đại diện Bên cầm cố để:
a) Lựa chọn phƣơng thức bán Tài sản là đƣa ra bán trực tiếp hoặc uỷ quyền cho cá nhân, cơ quan, tổ chức bán trực tiếp.
b) Bán Tài sản với giá thấp nhất do MSB xác định căn cứ vào Biên bản định giá, định giá lại Tài sản của MSB tại thời điểm gần nhất hoặc giá thị trƣờng liên quan (thị trƣờng chứng khoán, thị trƣờng liên ngân hàng,…) tại thời điểm bán Tài sản.
c) MSB trực tiếp nhận các khoản tiền, tài sản từ bên thứ ba trong trƣờng hợp bên thứ ba đồng ý trả thay cho Bên cầm cố.
d) MSB nhận chính Tài sản để thay thế cho việc thanh toán một phần hoặc toàn bộ nghĩa vụ đƣợc bảo đảm. Giá nhận Tài sản do hai bên thoả thuận trên cơ sở tham khảo giá thị trƣờng và quy định có liên quan của MSB về xử lý tài sản bảo đảm.
e) Thay mặt Bên cầm cố lập, ký tên trên các văn bản, giấy tờ, tài liệu, hợp đồng liên quan tới Tài sản và việc bán Tài sản với các cá nhân, cơ quan, tổ chức liên quan..
f) Trƣờng hợp Tài sản bao gồm nhiều vật, nhiều phần hoặc có thể tách riêng, MSB đƣợc chọn tài sản cụ thể để xử lý, đảm bảo thu hồi đủ số nợ, bao gồm nhƣng không giới hạn là nợ gốc, nợ lãi (trong hạn, quá hạn), các khoản phí và chi phí phát sinh khác liên quan (nếu có).
g) Trong thời gian chờ bán Tài sản, MSB đƣợc quyền khai thác, sử dụng và thu hoa lợi, lợi tức từ Tài sản để thu hồi nợ.
Điều khoản giải quyết tranh chấp: là điều khoản thể hiện sự thỏa thuận
của các bên trong hợp đồng về việc lựa chọn phƣơng thức giải quyết tranh chấp nếu phát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng. Ví dụ: “Trong trường hợp
phát sinh tranh chấp từ hoặc liên quan đến Hợp đồng này, trước hết sẽ được các bên trực tiếp thương lượng để giải quyết trên tinh thần thiện chí, tôn trọng
các quyền và lợi ích hợp pháp của nhau. Trường hợp thương lượng không thành thì các bên có quyền yêu cầu Toà án nhân dân có thẩm quyền nơi có trụ sở của MSB hoặc Toà án nhân dân nơi có Tài sản để giải quyết. Quyết định của Toà án có hiệu lực bắt buộc đối với các bên theo quy định của pháp luật”
(Trích mẫu hợp đồng cầm cố cổ phiếu của Maritime Bank số 18B/2010).
Các điều khoản thỏa thuận khác.
Tại ngân hàng MHB, hợp đồng cầm cố chứng khoán đƣợc mô tả ở những thông tin sau đây:
Bảng 2.2: Thông tin hợp đồng cầm cố chứng khoán niêm yết
Lãi suất cầm cố:
Hiện tại 13%/năm, tƣơng đƣơng 0,036%/ngày, mức lãi suất có thể thay đổi tùy theo biểu lãi suất của ngân hàng MHB tại từng thời điểm.
Mức hỗ trợ lãi suất: Tối đa 2% (ví dụ: khách hàng khi ký HĐ cầm cố lãi suất 13%
nhƣng đƣợc hỗ trợ 2% thì sẽ chỉ thực trả 11%).
Tỷ lệ vay tối đa:
5:5 và <=10 tỷ đồng/khách hàng (giá trị khoản vay <= 50% giá trị cổ phiếu cầm cố, tổng số tiền 1 khách hàng vay <= 10 tỷ đồng)
Giá trị vay tối thiểu: 50 triệu đồng/hợp đồng
Mức xử lý: Giá cổ phiếu giảm >25% so với giá cầm cố
Kỳ hạn cầm cố: 6 tháng (có thể gia hạn)
Loại chứng khoán cầm cố:
Cổ phiếu niêm yết trên HOSE và HNX (không bao gồm Upcom) thỏa mãn tiêu chí thanh khoản và P/E hiện tại < 25 lần
(Nguồn: https://www.mhbs.vn/vi/_bsncst.aspx, 2014).
Hợp đồng cầm cố đƣợc lập theo đúng quy định của pháp luật là cơ sở pháp lý rất quan trọng để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên, nhất là khi phát sinh tranh chấp từ hợp đồng này.