Quy định về khái niệm các loại hợp đồng

2.3 Thực trạng pháp luật về các hợp đồng có liên quan đến hoạt động mua

2.3.1 Quy định về khái niệm các loại hợp đồng

2.3.1.1. Khái niệm hợp đồng kỳ hạn (pháp luật các nước gọi là hợp đồng tương lai – Futures contract)

Dưới góc độ kinh tế, các giáo trình tài chính thường xác định hợp đồng kỳ hạn là một cam kết có tình ràng buộc, được lập thông qua SGDHH để mua hoặc bán một lượng hàng hóa hoặc các công cụ tài chính nhất định ở một mức giá xác định tại một thời điểm đã được định trước trong tương lai. Như vậy, bằng việc tham gia vào một hợp đồng kỳ hạn, cả hai bên đều giới hạn được rủi ro tiềm năng cũng như hạn chế lợi nhuận tiềm năng của mình. Vì chỉ có hai bên tham gia vào hợp đồng, cho nên mỗi bên chỉ phụ thuộc vào bên kia trong việc thực hiện hợp đồng. Ngoài ra, vì giá cả đặt ra mang tính chất cá nhân và chủ quan nên có thể không chính xác. Mỗi hợp đồng được thiết kế các điều khoản cụ thể theo từng giao dịch, song cũng có một số hợp đồng được tiêu chuẩn hoá [4, tr. 19].

Dưới góc độ pháp lý, Khoản 2 Điều 64 Luật Thương mại năm 2005 định nghĩa:

“Hợp đồng kỳ hạn là thỏa thuận, theo đó bên bán cam kết giao và bên mua cam kết

nhận hàng hóa tại một thời điểm trong tương lai theo hợp đồng”. Với quy định này,

hợp đồng kỳ hạn trước hết hết là một thỏa thuận, hay nói cách khác đây là sự thống nhất ý chí giữa hai bên nhằm tạo nên một hậu quả pháp lý là việc phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ mua bán hàng hóa tương lai qua SGDHH. Song thỏa thuận này đặc biệt ở chỗ, các bên hướng tới việc giao và nhận hàng thực trong tương lai

63

nhằm bảo hiểm rủi ro mà chưa thực sự hướng tới việc đầu cơ về giá hàng hóa nhằm mục đích lợi nhuận. Có thể thấy việc Luật Thương mại đưa ra khái niệm hợp đồng kỳ hạn, một trong hai loại hợp đồng mua bán hàng hóa qua SGDHH đã đặt nền móng cho các quy định về hợp đồng mua bán hàng hóa qua SGDHH, nhưng khái niệm này vẫn chưa thật sự chuẩn xác, chưa mô tả được đầy đủ các nội dung của hoạt động này và chưa tiệm cận với pháp luật của các quốc gia phát triển trên thế giới [5, tr.10].

Luật mua bán hàng hóa tương lai của bang Ontario, Canada (ban hành năm 1990, sửa đổi lần cuối năm 2010) quy định như sau: “Hợp đồng hàng hóa tương lai được hiểu là hợp đồng để giao hoặc nhận hàng hóa với một số lượng, chất lượng, phẩm cấp hoặc kích cỡ cụ thể trong một tháng nào đó được xác định trong tương lai với mức giá được xác định tại thời điểm giao kết hợp đồng qua SGDHH, phù hợp với các điều kiện tiêu chuẩn theo quy định của pháp luật, quy tắc hoặc quy định về SGD đó” (Mục 1: Giải thích từ ngữ) [24]. Như vậy, nội hàm khái niệm hợp đồng hàng hóa tương lai trong Luật mua bán hàng hóa tương lai của bang Ontario, Canada có nét tương tự như quy định về hợp đồng kỳ hạn trong pháp luật Việt Nam. Tuy nhiên, hợp đồng này phải là hợp đồng chuẩn để giao và nhận một lượng hàng hóa theo các điều kiện do SGDHH đặt ra. Đồng thời, hợp đồng tương lai tuân thủ các quy định pháp luật về hợp đồng nói chung và Quy tắc của SGDHH nói riêng.

Khác với pháp luật Việt Nam, Luật mua bán hàng hóa tương lai Singapore (sửa đổi năm 2007) chỉ rõ: “Hợp đồng mua bán hàng hóa tương lai là hợp đồng quy định rằng:

(a) Một bên đồng ý giao một loại hàng hóa cụ thể hoặc một số lượng hàng hóa cụ thể cho một bên khác tại một thời điểm được ấn định trong tương lai, với mức giá cụ thể được thanh toán vào thời điểm đó, theo các điều kiện và điều khoản đã được đưa ra trong các quy tắc kinh doanh hoặc tập quán kinh doanh của một số SGDHH tương lai hoặc trung tâm mua bán hàng hóa tương lai; hoặc

(b) Các bên phải chịu trách nhiệm của mình theo hợp đồng bằng cách thanh toán cho nhau phần chênh lệch giá của số lượng hàng hóa đã thỏa thuận, giữa thời

64

điểm lập hợp đồng và thời điểm ấn định trong tương lai, mức chênh lệch đó được xác định theo các quy tắc và tập quán kinh doanh của SGDHH tương lai hoặc trung tâm mua bán hàng hóa tương lai tại nơi ký kết hợp đồng; và bao gồm một giao dịch lựa

chọn hàng hóa tương lai” (Mục 2: Giải thích) [2, 26].

Với quy định này, Luật mua bán hàng hóa tương lai của Singapore đã dự trù hai trường hợp: giao dịch hàng thực và giao dịch phái sinh. Thứ nhất, đối với giao dịch hàng thực, các bên thỏa thuận mua bán một số lượng hàng hóa tại một thời điểm ấn định trong tương lai với mức giá cụ thể được thỏa thuận tại thời điểm giao kết hợp đồng và phải tuân thủ các điều kiện, điều khoản của SGDHH hoặc trung tâm mua bán hàng hóa tương lai. Thứ hai, đối với giao dịch phái sinh, các bên vẫn phải chịu trách nhiệm theo hợp đồng bằng cách thanh toán cho nhau phần chênh lệch giá của số lượng hàng hóa đã thỏa thuận giữa thời điểm lập hợp đồng và thời điểm ấn định trong tương lai, nếu giá lên thì bên mua sẽ có lợi và ngược lại, nếu giá xuống thì lợi nhuận sẽ thuộc về bên bán.

Từ những phân tích trên, có thể thấy hợp đồng tương lai theo quan niệm của pháp luật các quốc gia trên thế giới có những đặc điểm: (i) Nội dung hợp đồng như đối tượng, chất lượng, phẩm cấp hàng hóa… đã được tiêu chuẩn hóa bởi các Quy tắc do từng SGDHH thiết lập; (ii) Hợp đồng được giao kết với giá hàng hóa được ấn định vào thời điểm hiện tại, nhưng giao hàng và thanh toán diễn ra vào một thời điểm nhất định trong tương lai; (iii) Hợp đồng được giao kết trên một SGDHH có tổ chức, do đó quyền lợi của các bên được bảo đảm, hầu như ít xảy ra vi phạm hợp đồng; (iv) Hầu hết các hợp đồng tương lai đều được thanh khoản trước thời hạn và hiếm khi dẫn tới việc giao và nhận hàng thực trên SGDHH [17, tr.110].

Mặc dù pháp luật Việt Nam đã khái quát được tính chất của hợp đồng kỳ hạn, đó là: cam kết mua bán hàng hóa với giá cả hiện tại nhưng việc giao và nhận hàng thực hiện tại một thời điểm xác định trong tương lai, nhưng các nhà làm luật mới chỉ dừng lại ở việc xác định hoạt động mua bán hàng hóa tương lai hướng tới giao nhận hàng thực, còn vấn đề giao dịch phái sinh hợp đồng trên cơ sở giao dịch gốc (đầu cơ)

65

chưa được nhắc đến. Thực tế, việc giao kết hợp đồng kỳ hạn nhằm hướng tới nhận hàng thực là rất ít (chỉ chiếm 2 – 3% các giao dịch trên SGDHH) vì mục đích chủ yếu mà các bên hướng tới chính là đầu cơ trên giá cả hàng hóa [17]. Do đó, quy định về giao dịch phái sinh hợp đồng kỳ hạn là một phần không thể thiếu. Chính vì thiếu vắng những quy định này đã làm cho khái niệm về hợp đồng kỳ hạn trong pháp luật Việt Nam chưa thực sự bao quát đầy đủ bản chất của loại hợp đồng này.

Hơn nữa, trong khoa học pháp lý hiện nay có sự không thống nhất trong việc gọi tên hợp đồng kỳ hạn. Một số công trình nghiên cứu, bài báo gọi với tên hợp đồng giao sau; một số bài viết lại sử dụng tên gọi hợp đồng tương lai, hợp đồng kỳ hạn, hợp đồng kỳ hạn chuẩn. Việc có nhiều tên gọi khác nhau như vậy vô hình trung gây khó khăn, phức tạp cho các nhà đầu tư, các thành viên của SGDHH, những nhà nghiên cứu khi tiếp cận, tìm hiểu và áp dụng hình thức hợp đồng này.

2.3.1.2. Khái niệm hợp đồng quyền chọn (Options contract)

Dưới góc độ kinh tế, hợp đồng quyền chọn được hiểu là hợp đồng cho phép người mua quyền lựa chọn quyền mua (call) hoặc quyền bán (putt) một công cụ hoặc một tài sản gốc theo giá cụ thể - giá thực hiện vào một ngày cụ thể trong tương lai. Nói cách khác, trong thời hạn hợp đồng, người ký kết giành được quyền mua hoặc quyền bán khối lượng hàng nông sản trong hợp đồng kỳ hạn với giá ước định trước. Dù hợp đồng có thực hiện hay không, người mua vẫn phải trả tiền (gọi là phí) cho quyền chọn của mình. Hợp đồng quyền chọn nâng việc bảo hiểm rủi ro về giá lên mức cao hơn so với hợp đồng kỳ hạn [4,tr.21].

Dưới góc độ pháp lý, Khoản 3 Điều 64 Luật Thương mại năm 2005 định nghĩa như sau: “Hợp đồng về quyền chọn mua hoặc quyền chọn bán là thoả thuận, theo đó bên mua quyền có quyền được mua hoặc được bán một hàng hoá xác định với mức giá định trước (gọi là giá giao kết) và phải trả một khoản tiền nhất định để mua quyền này (gọi là tiền mua quyền). Bên mua quyền có quyền chọn thực hiện hoặc không

66

Như vậy, hợp đồng quyền chọn trước hết là một thoả thuận của các bên trong quan hệ hợp đồng, theo đó bên mua quyền nhận về mình quyền chọn được mua hoặc được bán một hàng hoá xác định với mức giá định trước và phải trả một khoản phí để mua quyền này. Hợp đồng này cho phép bên mua quyền, nhưng không có nghĩa vụ giao và nhận hàng hoá vào một thời điểm ấn định trong tương lai khi giao dịch mang lại lợi ích cho mình. Trường hợp ngược lại, khi sự biến động giá cả hàng hoá theo hướng bất lợi, họ có quyền không thực hiện nghĩa vụ đã cam kết trước đó mà không bị coi là vi phạm hợp đồng. Theo tinh thần của điều luật này, có thể hiểu bên mua quyền chọn hướng tới quan hệ giao và nhận hàng thực qua SGDHH; nếu giá hàng hoá biến động có lợi cho mình và không giao, nhận hàng thực qua SGD, nếu quyền chọn đó không mang lại lợi ích cho họ [5, tr. 11].

Để có được quyền chọn mua hoặc quyền chọn bán hàng hoá tương lai, người mua quyền phải trả một khoản phí nhất định cho người bán (hay người viết quyền). Khoản phí này được đưa ra dựa vào các yếu tố như: giá hàng hóa, số lượng hợp đồng, thời gian có hiệu lực của quyền chọn, loại quyền chọn, kiểu quyền chọn và được cả hai bên chấp nhận trên SGD. Do đó, hợp đồng quyền chọn mang lại lợi ích cho cả bên mua và bán quyền, và được giao dịch như một cách thức để bảo hiểm rủi ro đối với giao dịch hàng hóa tương lai cho cả hai bên. Theo đó, bên bán quyền chắc chắn được hưởng khoản tiền bán quyền, không phụ thuộc vào việc bên mua quyền có giao và nhận hàng thực trong tương lai hay không; chỉ khi sự biến động của hàng hóa vượt quá khoản tiền này, bên bán quyền mới gặp rủi ro. Bên mua quyền giữ thế chủ động trong giao dịch, nếu giá cả biến động vượt quá khoản tiền bán quyền, họ sẽ được hưởng lợi nhuận không giới hạn; nếu giá cả ít biến động hoặc biến động theo chiều hướng bất lợi, rủi ro của họ chỉ giới hạn ở khoản tiền mua quyền.

Mặc dù xuất hiện sau hợp đồng kỳ hạn, nhưng hợp đồng quyền chọn lại được xem như hình thức hợp đồng hấp dẫn bởi tính linh hoạt của nó. Vì lẽ đó, hệ thống pháp luật các nước trên thế giới cũng rất chú trọng trong việc làm rõ nội hàm của loại hợp đồng này.

67

Luật mua bán hàng hóa tương lai Singapore (sửa đổi năm 2007) định nghĩa:

“Giao dịch quyền chọn hàng hóa tương lai là một giao dịch về hợp đồng mua bán hàng hóa tương lai, trong đó cho phép một người có quyền đối ứng mua hoặc bán một khối lượng hàng hóa nhất định ở một mức giá ấn định trước trong khoảng thời gian nhất định và bao gồm những lựa chọn về đối tượng mua bán hàng của hợp đồng

mua bán hàng hóa tương lai” (Mục 2: Giải thích) [2, 26]. Định nghĩa này có điểm

tương đồng với pháp luật Việt Nam khi quy định hợp đồng quyền chọn cung cấp cho người mua quyền một quyền chọn mua hoặc chọn bán một khối lượng hàng hóa xác định ở một mức giá ấn định trước hoặc trong khoảng thời gian nhất định. Việc tham gia hợp đồng này có ý nghĩa chấp nhận việc trao quyền lợi tuyệt đối cho một bên (bên mua quyền) và bên còn lại (bên bán quyền) có nghĩa vụ phải thực thi quyền này nếu bên mua quyền yêu cầu. Không những vậy, quy định này còn mở rộng gồm “những

lựa chọn về đối tượng mua bán của hợp đồng mua bán hàng hóa tương lai”. Nói cách

khác, đây là những lựa chọn quyền mua hoặc quyền bán phái sinh từ những giao dịch gốc nhằm mục đích đầu cơ.

Tại Mục 1 Luật mua bán hàng hóa tương lai của bang Otario, Canada (ban hành năm 1990, sửa đổi lần cuối năm 2010) chỉ rõ: “Quyền chọn hàng hóa tương lai được hiểu là một quyền, được mua nhằm xem xét quyền mua hoặc quyền bán liên quan đến hợp đồng hàng hóa tương lai với một mức giá cụ thể và trong một khoảng thời gian cụ thể hoặc bất kỳ sự lựa chọn nào khác có đối tượng của queyèn là một

hợp đồng hàng hóa tương lai” [24]. Tương tự như quy định của pháp luật Singapore,

Luật mua bán hàng hóa tương lai của bang Otario, Canada không chỉ xác định quyền chọn hàng hóa tương lai là một quyền được mua hoặc bán một loại hàng hóa, trong một khoảng thời gian xác định trong tương lai với mức giá cụ thể tại thời điểm ký kết, mà nó còn bao quát được đầy đủ các đối tượng của hợp đồng quyền chọn, đó là: quyền thực hiện hoặc không thực hiện hợp đồng hoặc mua bán phái sinh nhằm mục đích đầu cơ. Quy định này vừa phân định rõ ranh giới của hợp đồng quyền chọn và hợp đồng kỳ hạn, đồng thời nêu bật lên được đặc trưng riêng biệt của loại hình mua

68

bán hàng hóa qua SGDHH so với những loại hình mua bán hàng hóa thông thường [17, tr.112].

Như vậy, theo Luật mua bán hàng hóa tương lai một số nước và quan điểm của các nhà nghiên cứu trong và ngoài nước, hợp đồng quyền chọn mang những đặc trưng sau: (i) Người mua (hay người nắm giữ - holder) quyền phải trả khoản tiền mua quyền (phí quyền chọn – premium) để có được quyền chọn; người bán quyền (hay người viết – writer) nhận khoản tiền mua quyền để thực hiện các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng trong tương lai; (ii) Quyền chọn cung cấp cho người mua quyền một quyền chọn mua hoặc chọn bán chứ không phải nghĩa vụ để thực hiện việc giao hoặc nhận hàng thực phát sinh từ hợp đồng; (iii) Hợp đồng quyền chọn được kết thúc vào ngày đáo hạn hoặc khi người mua thực thi quyền hoặc khi người mua chuyển quyền cho người khác; (iv) Hợp đồng quyền chọn có đối tượng là quyền thực hiện hoặc không thực hiện hợp đồng (hàng hóa) hoặc mua bán phái sinh (hợp đồng) nhằm mục đích đầu cơ [17, tr.113]

Theo pháp luật Việt Nam, hợp đồng quyền chọn mới chỉ được ghi nhận ở khía cạnh cách thức giao và nhận hàng thực qua SGDHH khi hợp đồng đến hạn hoặc trước hạn, chứ chưa được ghi nhận những cách thức thực hiện hợp đồng quyền chọn. Nói cách khác, Luật Thương mại năm 2005 chưa nhìn nhận hợp đồng quyền chọn là công cụ tài chính phái sinh, có nghĩa là có thể mua bán trên thị trường SGDHH. Do vậy, khái niệm “hợp đồng quyền chọn” theo Khoản 3 Điều 64 Luật Thương mại năm 2005 chưa mô tả hết những đặc trưng của loại hợp đồng này. Trong tương lai, pháp luật Việt Nam nên học hỏi kinh nghiệm của các nước để đưa ra một khái niệm chuẩn xác hơn về hợp đồng quyền chọn, phù hợp hơn với bản chất của quan hệ này và pháp luật về mua bán hàng hóa qua SGDHH ở các nước.

2.3.1.3. Khái niệm hợp đồng ủy thác giao dịch và hợp đồng môi giới

Luật Thương mại năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành không đưa ra khái niệm hợp đồng ủy thác giao dịch và hợp đồng môi giới. Với bản chất là loại hình mua bán hàng hóa thông qua chủ thể trung gian, để giao kết được hợp đồng mua bán

69

hàng hóa tại SGDHH, khách hàng bắt buộc phải thông qua thành viên của SGDHH bằng các hợp đồng dịch vụ trung gian thương mại.

Đối với hợp đồng ủy thác giao dịch, theo nguyên tắc hoạt động của SGDHH,