CHƢƠNG 2 : THỰC TRẠNG MUA BÁN VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP
2.3 Khung pháp lí quy định về M&A tại Việt Nam
2.3.1 Hành lang pháp lí về M&A tại Việt Nam hiện nay:
Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định về phân loại khái niệm và thủ tục, hồ sơ đăng ký chia, tách, sáp nhập, hợp nhất doanh nghiệp trong các điều 150-1539. Về tỷ lệ biểu quyết trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông để thông qua quyết định đầu tư hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản của công ty đã được Luật Doanh nghiệp 2005 nâng từ 65% (Luật Doanh nghiệp 1999) lên 75%. Như vậy, đã có sự điều chỉnh theo hướng bảo vệ cổ đông thiểu số trong các quyết định quan trọng của công ty. Quy định bắt buộc cổ đông sáng lập phải cùng nắm giữ tối thiểu 20% cổ phần trong vòng 3 năm10 có ý nghĩa tăng cường trách nhiệm của cổ đông sáng lập mà thực chất không ảnh hưởng đến M&A trong khoảng thời gian này, vì họ vẫn có thể bán lại 80% cổ phần cho bên mua nếu muốn chuyển nhượng quyền kiểm sốt cơng ty của mình.
Riêng đối với các hoạt động M&A có yếu tố nước ngoài, doanh nghiệp nước ngoài cần chú ý thêm quy định trong Luật Đầu tư 2005, theo đó nhà đầu tư nước ngoài
9 Luật doanh nghiệp 2005 – xem thêm tại phụ lục A23
lần đầu tiên đầu tư vào Việt Nam phải nộp dự án đầu tư trong hồ sơ đề nghị cấp giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là giấy đăng ký kinh doanh.
Nội dung Luật Cạnh tranh 2004 đã thể hiện khá rõ việc cơ quan soạn thảo tiếp thu kinh nghiệm pháp lí quốc tế về cạnh tranh. Nhìn chung, mặc dù chưa được quy định chi tiết và đầy đủ hơn nữa, nhưng những nguyên tắc mà Luật Cạnh tranh đề ra đã đi sát với thực tiễn và các chuẩn mực phổ biến của thế giới. Luật đã xác định rõ những khái niệm quan trọng như thị trường liên quan, hành vi hạn chế cạnh tranh, vị thế độc quyền, tập trung kinh tế... và nguyên tắc bảo vệ quyền cạnh tranh hợp pháp. Mục 2 Chương 2 về kiểm soát hành vi cạnh tranh xác định doanh nghiệp và nhóm hai doanh nghiệp có vị thế thống lĩnh thị trường lần luợt theo tiêu chí nắm giữ 30% và 50% thị phần liên quan và những hành vi lạm dụng vị thế thống lĩnh thị trường bị cấm11. Mục 3 Chương 2 là các quy định dành cho tập trung kinh tế và thủ tục hồ sơ trực tiếp liên quan đến M&A. Về khái niệm, luật đã tách hai trường hợp trong thâu tóm cơng ty thành sáp nhập (chuyển toàn bộ nghĩa vụ tài sản và chấm dứt sự tồn tại độc lập của công ty bị sáp nhập) và mua lại doanh nghiệp (thâu tóm tồn bộ hoặc một phần cơng ty mục tiêu để kiểm sốt cơng ty đó). Về hạn chế đối với M&A, điều 18 quy định cấm sáp nhập hai cơng ty có thị phần kết hợp trên 50% (sáp nhập ngang), trừ trường hợp được miễn trừ theo điều 19 là bên bị mua lại đang có nguy cơ phá sản, giải thể.
Về thủ tục, Luật quy định các doanh nghiệp có thị phần kết hợp từ 30-50%, trước khi tiến hành M&A phải gửi thông báo tới cơ quan quản lí cạnh tranh (Luật giao chức năng này cho Bộ Thương mại, cụ thể là Cục quản lí cạnh tranh, thành lập năm 2004). Thực chất đây là một loại giấy phép vì điều 24 lại quy định các doanh nghiệp chỉ được phép tiến hành thay đổi đăng ký kinh doanh hoặc lập công ty mới (trường hợp hợp nhất) sau khi có văn bản trả lời của cơ quan quản lí cạnh tranh. Hai cơng ty có thị phần kết hợp trên 50% chỉ có thể thực hiện M&A bằng cách nộp hồ sơ đề nghị hưởng miễn trừ cho cho Cục quản lí cạnh tranh để đề xuất cấp có thẩm quyền quyết định là Bộ Thương mại (đối với khoản 1, điều 19) và Thủ tướng Chính phủ (đối với miễn trừ theo khoản 2, điều 19).
2.3.2 Khoảng trống pháp lí
Theo các doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực tư vấn về M&A, điều đáng băn khoăn lại ở góc độ thực tiễn hơn, đó là khoảng trống về pháp lí, về các quy trình thực
hiện hoạt động này. Nhiều doanh nghiệp cho biết hoạt động này còn quá mới ở Việt Nam, không chỉ mới với các doanh nghiệp Việt Nam mà ngay cả nhiều cơng ty tư vấn cũng cịn lúng túng trong vấn đề này do hành lang pháp lí chưa thật đầy đủ. Các quy định hiện có trong Luật doanh nghiệp cũng chỉ mang tính sơ lược và chưa có được những quy trình cụ thể để thực hiện tiến trình này. Cịn thiếu sự hướng dẫn định hướng cho các doanh nghiệp tiến hành mua bán, sáp nhập thông qua thị trường chứng khoán một cách đúng pháp luật và thiếu sự phối hợp giữa các cơ quan quản lí nhà nước trong lĩnh vực kiểm sốt tập trung kinh tế. Có lẽ đây cũng là một trong những nguyên nhân khiến tỷ lệ thành công trong các giao dịch M&A của các doanh nghiệp khơng cao.
Ngồi ra, hiện nay tại Việt Nam, mặc dù đã hình thành các quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động tập trung kinh tế, tuy nhiên các doanh nghiệp vẫn không thông báo cho các cơ quan quản lí cạnh tranh và tiêu chí đưa ra ngưỡng thơng báo căn cứ vào thị phần của cơ quan quản lí cạnh tranh là khơng hợp lí, bởi vì cơ chế tính thị phần bây giờ là chưa rõ ràng. Trong giai đoạn hiện nay tại thị trường Việt Nam, có bao nhiêu vụ M&A trên thị trường Cục quản lí cạnh tranh vẫn chưa nắm được, và kiểm sốt vấn đề này phải thơng qua giao dịch trên thị trường chứng khốn. Ngồi ra, kiểm sốt hoạt động mua bán sáp nhập trên thị trường chứng khốn vẫn cịn nhiều bất cập, do cả cơ quan quản lí cạnh tranh và Ủy ban chứng khốn chưa có sự phối hợp chặt chẽ. Ngay cả bản thân Ủy ban chứng khoán cũng chỉ giám sát với các giao dịch nội bộ, giao dịch của cổ đông lớn, với những công bố về các trường hợp cụ thể của các cá nhân vi phạm. Trong khi đó ở các nước trên thế giới, đặc biệt là Mỹ và Châu Âu đều có quy định những giao dịch làm thay đổi sở hữu công ty từ 5% trở lên đều phải thông báo cho cơ quan quản lí cạnh tranh của nước đó. Điều này đã chứng tỏ, các nước này đều có những cơ chế theo dõi chặt chẽ những động thái có nguy cơ làm suy giảm tính cạnh tranh của thị trường. Những hành vi có xu hướng đưa đến việc tập trung quyền lực, giảm bớt chủ thể cạnh tranh, hạn chế cơ hội kinh doanh bình đẳng, và làm suy giảm tính dân chủ trong q trình ra quyết định trên thị trường đều được coi là dấu hiệu tiêu cực đối với cấu trúc và hiệu quả vận hành của thị trường và nền kinh tế nói chung.
Hoạt động M&A chính là sự thể hiện quyền tự do kinh doanh, tự do định đoạt doanh nghiệp của người chủ sở hữu. Ở nhiều nước, hoạt động M&A được pháp luật thừa nhận và quy định khá đầy đủ, chi tiết, nhất là các nước, khu vực có thị trường M&A phát triển cao như châu Âu, Mỹ, Nhật Bản...
2.4 Xu hướng phát triển M&A tại Việt Nam
2.4.1 Xu hướng chung:
Xu hướng M&A ở Việt Nam đang ngày càng phát triển mạnh hơn. Điển hình như vụ Quỹ đầu tư bất động sản VinaLand bỏ ra 16,5 triệu USD để sở hữu 52% khách sạn Omni Sài Gịn. Trước đó, Quỹ này đã tung ra 43 triệu USD để giành quyền sở hữu 70% Khách sạn Hilton từ tay các nhà đầu tư Đức và Áo... Sau đó là hàng loạt thương vụ lớn khác, như vụ mua bán giữa Tập đoàn HiPT và New Horison (Mỹ) tại Việt Nam, giữa Pacific Airlines và Quantas, giữa Daii-chi và Bảo Minh CMG, giữa HSBC và Techcombank... Cùng với các thương vụ cụ thể như vậy, sự xuất hiện ngày càng nhiều công ty tư vấn trong lĩnh vực M&A và nhượng quyền thương hiệu cũng phần nào cho thấy rõ ràng hướng này. Tại Việt Nam, đã có một số doanh nghiệp được coi là chuyên nghiệp trong lĩnh vực M&A, như IDJ, Tigerinvest, First Asia Limited và mới đây là Công ty cổ phần Mua bán doanh nghiệp và Kết nối đầu tư quốc tế (ICE)... Đồng thời, nhiều doanh nghiệp đã thành lập bộ phận chuyên trách về M&A.
Thị trường M&A tại Việt Nam sẽ tăng trưởng mạnh trong thời gian tới nhờ q trình cổ phần hóa được đẩy nhanh, việc Việt Nam gia nhập WTO, Nhà nước có thêm nhiều chính sách ưu đãi để thu hút vốn FDI, nhiều tập đoàn kinh tế mạnh được thành lập và thị trường chứng khoán Việt Nam phát triển hơn nữa. Xu thế M&A trong giai đoạn này chủ yếu tập trung vào việc các công ty đổ vốn, đầu tư vào nhau (trở thành đối tác chiến lược) và mở rộng các mơ hình tập đồn. Các lĩnh vực được dự đốn có lượng giao dịch nhiều nhất là ngân hàng, dịch vụ tài chính, đầu tư kinh doanh bất động sản và bán lẻ.
Hình 4: Câu 7 bảng khảo sát
Qua khảo sát trên thì chúng ta thấy gần như tuyệt đối dự báo ngành tài chính sẽ là ngành phát triển nhiều nhất trong những năm tới. Điều dự báo này cũng phù hợp với những gì đã xảy ra trong thời gian qua. Đó là, hàng loạt các ngân hàng hoạt động chủ yếu là nhỏ, yếu, dịch vụ chưa nhiều chủ yếu là tín dụng, các cơng ty chứng khốn ra đời hàng loạt, hoạt động trái lĩnh vực của các tập đồn, cơng ty lớn… Vì vậy, tác giả sẽ xem xét riêng về ngành này để có cái nhìn chi tiết hơn.
2.4.2 Xu hướng ngành tài chính và nhận diện những nguy cơ hiện nay
Ngành ngân hàng
Ngân hàng Nhà nước Việt Nam đang khẩn trương xem xét các nội dung liên quan đến việc thành lập các ngân hàng mới theo chỉ đạo của Thủ tướng Chính phủ. Trong bối cảnh bùng nổ hoạt động ngân hàng cũng như sự cạnh tranh ngày càng gay gắt hơn trong lĩnh vực này, nhiều người đã bắt đầu quan tâm hơn đến xu hướng của ngành ngân hàng là mua bán, sáp nhập.
Xu hướng trong tương lai của ngành ngân hàng khi có các ngân hàng mới là ngân hàng mới (cùng với các ngân hàng cũ) sẽ rất chú trọng đến việc chọn mảng thị trường chủ lực, khai thác sâu thị trường ngách, gia tăng các dịch vụ, tiện ích… để tăng khả năng cạnh tranh. Tuy nghiên để có thể hình thành một ngân hàng mới trong bối cảnh hiện nay rất khó khăn. Vì một ngân hàng mới thành lập sẽ phải đối phó với tình huống nguồn vốn bị hạn chế, mối quan hệ trong thị trường, và quan trọng là nguồn nhân lực khan hiếm…
Đồng thời, những năm gần đây các ngân hàng, định chế tài chính lớn nước ngoài gia tăng tỉ lệ nắm giữ trong các ngân hàng thương mại nội địa thông qua việc trở thành đối tác chiến lược của các ngân hàng. Với lí do là dù Việt Nam đã có lộ trình mở cửa
dịch vụ tài chính khi gia nhập WTO, nhưng hiện tại cánh cửa này vẫn còn hạn chế. Việc thành lập ngân hàng liên doanh hoặc 100% vốn nước ngồi cịn gặp rất nhiều khó khăn về thủ tục pháp lí, quy định vốn điều lệ tối thiểu, chứng minh tài sản và tiềm lực tài chính. Ngay cả khi đã thành lập được các chi nhánh ngân hàng 100% vốn nước ngoài, mặc dù được đánh giá là những tổ chức làm việc chuyên nghiệp, có kinh nghiệm trong quản lí, nhưng các ngân hàng nước ngồi lại chưa thơng hiểu thị trường nội địa, thói quen tiêu dùng nên rất khó khăn trong việc tiếp cận các khách hàng, đặc biệt là khách hàng cá nhân. Mục đích chính của các ngân hàng, các tổ chức tài chính nước ngồi là tận dụng mạng lưới chi nhánh và mạng lưới khách hàng rộng khắp của các ngân hàng thương mại nội địa, qua đó vừa tiếp cận, tìm hiểu vừa có cơ hội khiến khách hàng quen thuộc với sản phẩm của mình, nắm bắt dần dần thị trường đầy tiềm năng này trước khi thâm nhập hoàn toàn.
Các ngân hàng mới lập có nhiều lợi thế như vốn (theo quy định, vốn tối thiểu là 1.000 tỷ đồng, nhưng có ngân hàng đã đăng ký tới 3.000 tỷ đồng), phương án kinh doanh 3 năm theo tiêu chuẩn quốc tế, được đầu tư hệ thống quản trị rủi ro rất tốt và có tư vấn của các chuyên gia nước ngoài, nhưng với sự cạnh tranh khốc liệt của ngành này, xu hướng M&A giữa các ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam là hồn tồn có thể xảy ra.
Trên thực tế, các “ơng lớn” ln tìm cách “thơn tính” kẻ yếu hơn mình và đối với “ơng lớn”, đó được xem là một chiến lược đúng đắn. Việc này cũng là hồn tồn bình thường, vì việc mua bán nào cũng phải trên nguyên tắc “thuận mua, vừa bán”, tức là không đến mức phải hiểu rằng các nhà băng nhỏ “bị thơn tính”, mà hồn tồn có thể hiểu là, bên bán cũng thấy mình có lợi, hoặc phải bán, nên bán mới có lợi. Đơn cử, trong hoạt động ngân hàng hiện nay, mảng kinh doanh ngoại hối vô cùng quan trọng, nhưng các ngân hàng nhỏ rất khó lập được một phòng ngoại hối đạt tiêu chuẩn do thiếu nhân lực, phương tiện kỹ thuật. Do đó, việc họ chấp nhận trở thành một phần của “ông lớn” để hoạt động được ở mảng này cũng là điều bình thường trên ngun tắc đơi bên cùng có lợi.
Ở góc độ một chun gia về M&A, ơng Nguyễn Phi Hùng, Trưởng khối M&A của Cơng ty Chứng khốn Ngân hàng Đơng Á lại có nhận định rộng hơn12. Theo ông Hùng, khi các ngân hàng mới thành lập sẽ không chỉ diễn ra xu hướng sáp nhập, mua
lại giữa các ngân hàng, mà cịn có cả sự tham gia của các tổ chức, tập đồn tài chính lớn. “Xu hướng M&A là tất yếu khi có nhà băng mới. Các tổ chức, tập đồn tài chính
lớn vốn rất sẵn tiềm lực, trong khi theo các quy định hiện hành, họ chưa có điều kiện tham gia nhiều vào hoạt động ngân hàng. Do vậy, việc các ngân hàng mới thành lập sẽ là cơ hội giành lấy một vị trí trong hoạt động ngân hàng thơng qua việc mua bán, sáp nhập”, ông Hùng nhận định.
Ngành chứng khoán
Cạnh tranh khốc liệt giữa các cơng ty chứng khốn
Theo nhận định của một chuyên gia chuyên môi giới mua bán sáp nhập doanh nghiệp, trong năm 2008, làn sóng mua bán, sáp nhập trong lĩnh vực kinh doanh dịch vụ chứng khoán sẽ diễn ra ngày càng mạnh mẽ.
Đặc biệt thị trường chứng khốn Việt Nam, với hàng loạt cơng ty chứng khốn mới ra đời và khơng phải cơng ty nào cũng đủ tiềm lực để tồn tại, phát triển (do quy mô nhỏ, hạ tầng đầu tư thiếu đồng bộ, trình độ nhân lực yếu…) cũng đang hình thành xu hướng sáp nhập, thậm chí là bị thơn tính bởi các đại gia nước ngồi. Những cơng ty này sẽ phải đối mặt với cuộc cạnh tranh giành khách hàng của các cơng ty chứng khốn lớn và các cơng ty chứng khốn đã được các tổ chức nước ngoài mua.
Trong những tháng qua có rất nhiều vụ nước ngồi mua cơng ty chứng khốn Việt Nam, trong đó có một số vụ mua tới 49% cổ phần của các cơng ty chứng khốn như Morgan Standley đã mua cổ phần của Cơng ty Chứng khốn Hướng Việt và cơng ty chứng khốn này sau đó đổi tên thành Công ty Cổ phần Chứng khoán Morgan Stanley Hướng Việt. Mặc dù cơng ty chứng khốn này chỉ mới họat động trong năm 2007 với lợi nhuận sau thuế chỉ có 717 triệu đồng còn Ngân hàng RHB (Malaysia) mua 49% cổ phần của Cơng ty Chứng khốn Việt Nam.
Xu hướng M&A trong ngành chứng khoán
Năm 2008 sẽ là năm vơ cùng khó khăn cho các công ty chứng khoán do thị trường chứng khoán bị ảnh hưởng bởi các diễn biến phức tạp của nền kinh tế vĩ mô và