Hiểu theo nghĩa thông thường nhất thì kê biên là việc kiểm kê, kê ra danh mục các tài sản để chờ xử lý [27, tr. 485]. Dưới góc độ pháp luật tố tụng dân sự, kê biên tài sản được hiểu là biện pháp cưỡng chế nhà nước do tòa án quyết định áp dụng và chấp hành viên tiến hành kê khai, ghi lại từng loại tài sản, giao lại cho chủ tài sản hoặc thân nhân bảo quản, cấm việc tẩu tán, phá hủy nhằm đảm bảo cho việc xét xử, thi hành án và các quyết định của cơ quan nhà nước được thuận lợi, đúng pháp luật [26, tr. 408]. Trong tố tụng dân sự, biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên tài sản đang tranh chấp do tòa án quyết định áp dụng là việc tòa án kiểm kê, thống kê những tài sản đang có tranh chấp trong vụ kiện để nắm rõ về những tài sản đó và buộc người đang giữ tài sản tranh chấp không được chuyển dịch, tẩu tán hay phá hủy tài sản đang có tranh chấp đó. Biện pháp khẩn cấp tạm thời được quy định tại khoản 6 Điều 114 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 và điều kiện áp dụng biện pháp này được quy định tại Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015. Khác với những biện pháp khẩn cấp tạm thời đã nêu trên, biện pháp kê biên tài sản đang có tranh chấp chỉđược áp dụng khi có yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà tòa án không có quyền tự mình áp dụng. Theo quy định tại Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự, biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên tài sản tranh chấp chỉ được tòa án quyết định áp dụng “nếu trong quá trình tòa án giải
quyết vụ án có căn cứ cho thấy người giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản”. Từ quy định này, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên tài sản trong tố tụng dân sự phải đáp ứng các điều kiện sau: - Thứ nhất: biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên tài sản chỉ áp dụng đối với tài sản đang có tranh chấp mà không phải là áp dụng đối với tất cả tài sản của đương sự trong vụ án dân sự. Những tài sản không phải là tài sản tranh chấp hoặc những tài sản chỉ liên quan đến tài sản tranh chấp sẽ không nằm trong phạm vi những tài sản bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên. Từ quy định này cho thấy nếu đương sự là người có nghĩa vụ và đương sự có tài sản để thi hành nghĩa vụđó nhưng tài sản đó không phải là tài sản tranh chấp thì tài sản đó không thể bị kê biên đểđảm bảo cho thi hành án. Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên là nhằm bảo toàn tài sản, đảm bảo cho khả năng thi hành án của đương sự nhưng với quy định chỉ kê biên đối với tài sản tranh chấp thì khả năng đảm bảo cho thi hành án sẽ có hiệu quả không cao. Thiết nghĩ phạm vi tài sản bị kê biên cần phải được quy định mở rộng hơn để biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên đạt hiệu quả cao nhất trong việc bảo toàn tài sản để thi hành án.
- Thứ hai: biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên tài sản tranh chấp chỉ được tòa án quyết định áp dụng khi “có căn cứ cho thấy người đang giữ tài sản có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp”. Mặc dù Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 quy định là “có căn cứ cho thấy người đang giữ tài sản có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp” chứ không phải là“người đang giữ tài sản có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp” nhưng vẫn tạo ra những cách hiểu khác nhau. Có cách hiểu là chỉ khi có những căn cứ xác thực là người đang giữ tài sản tranh chấp đã có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp thì mới coi là có căn cứ cho thấy người đang giữ tài sản tranh chấp có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản và khi đó tòa án mới quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên. Nếu hiểu theo cách này thì Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 chưa thực sựđáp ứng
được tính chất khẩn cấp bởi quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên gần như không còn có tác dụng bảo toàn tài sản tranh chấp, tài sản tranh chấp có thểđã bị tẩu tán, đã bị hủy hoại. Nhưng theo một cách hiểu khác, vì Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 quy định là “có căn cứ cho thấy người đang giữ tài sản có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp” nên biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên sẽđược áp dụng khi mà hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp chưa xảy ra trên thực tế, mới chỉ có căn cứ cho thấy các hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản tranh chấp sẽ xảy ra nên cần áp dụng ngay biện pháp kê biên. Hiểu theo cách này mới có thể ngăn chặn được hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kê biên mới có tính kịp thời. [24, tr 81,82].
Theo quy định tại khoản 2 Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự năm 2015, tài sản tranh chấp sau khi bị kê biên “có thểđược thu giữ, bảo quản tại cơ quan thi hành án hoặc lập biên bản giao cho một bên đương sự hoặc người thứ ba quản lý cho đến khi có quyết định của tòa án”. Nếu phải được bảo quản tại cơ quan thi hành án dân sự thì cơ quan thi hành án dân sự sẽ gặp rất nhiều khó khăn về kho bãi, về nhân lực, về chi phí trông coi, bảo quản tài sản kê biên. Ngoài ra, vấn đề trách nhiệm từ việc bảo quản tài sản kê biên cũng là một vấn đề làm nhiều cơ quan thi hành án dân sự lo ngại. Nếu tài sản kê biên được giao cho một bên đương sự hoặc người thứ ba quản lý cho đến khi có quyết định mới của tòa án thì trách nhiệm bảo quản tài sản kê biên của những người này cần phải được quy định chặt chẽ, rõ ràng để tránh tình trạng tài sản sau khi kê biên lại bị hủy hoại, tẩu tán do chính người được giao bảo quản thực hiện. Hiện tại, khoản 2 Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự chưa quy định nào về vấn đề này, vì thế khoản 2 Điều 120 bộ luật tố tụng dân sự cần được bổ sung hoặc có văn bản hướng dẫn cụ thể về vấn đề trách nhiệm của người được giao bảo quản tài sản kê biên.