5. Cấu trúc của luận văn
3.4.2 Những nguyên tắc cơ bản thực hiện việc phòng chống rửa tiền
+ Nguyên tắc xác định hành vi phạm tội: Mỗi quốc gia phải xác định rõ các hành vi phạm tội có liên quan đến hoạt động rửa tiền, quy định cụ thể trong
luật làm cơ sở cho việc phát hiện và phòng chống rửa tiền. Luật và các văn bản dưới luật cần phải đảm bảo đồng bộ, hướng dẫn thống nhất để áp dụng vào thực
tế hiệu quả.
+ Nguyên tắc giám sát chặt chẽ: Tổ chức tài chính và phi tài chính có
nguy cơ lợi dụng rửa tiền phải ghi chép cẩn thận về khách hàng và giao dịch khách hàng để thống kê và theo dõi nguồn tiền, khi phát hiện giao dịch đáng ngờ
thì thực hiện theo đúng quy trình xử lý hiện hành.
+ Nguyên tắc giữ bí mật: Các tổ chức tài chính và phi tài chính khi thực
hiện nguyên tắc ngành nghề, giữ bí mật thông tin khách hàng không được phép
lợi dụng điều đó ngăn cản cơ quan chức năng điều tra, xử lý tội phạm rửa tiền.
+ Nguyên tắc lưu giữ thông tin: Thông tin phải được các tổ chức tài chính
lưu giữ cẩn thận và ở trạng thái sẵn sàng cung cấp cho cơ quan có thẩm quyền
làm bằng chứng tội phạm.
+ Nguyên tắc hợp tác: Phải có sự phối hợp chặt chẽ giữa các cơ quan chức năng có liên quan cũng như hợp tác trao đổi với các quốc gia khác, các tổ chức
Ngoài ra, việc phòng, chống rửa tiền ở Việt Nam cần phải đảm bảo đầy đủ
hai nguyên tắc sau:
+ Việc phòng ngừa, phát hiện, ngăn chặn, xử lý rửa tiền phải thực hiện theo đúng quy định của pháp luật trên cơ sở bảo đảm chủ quyền, an ninh quốc
gia; bảo đảm hoạt động bình thường về kinh tế, đầu tư; bảo vệ quyền và lợi ích
hợp pháp của cá nhân, cơ quan, tổ chức; chống lạm quyền; lợi dụng việc phòng, chống rửa tiền để xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, cơ quan, tổ
chức có liên quan;
+ Hợp tác quốc tế trong lĩnh vực phòng, chống rửa tiền phải trên nguyên tắc tôn trọng độc lập, chủ quyền quốc gia, các bên cùng có lợi và được thực hiện theo quy định của pháp luật Việt Nam, trừ trường hợp các điều ước quốc tế mà
nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc gia nhập có quy định khác. (Điều 4 Nghị định 74/2005/NĐ-CP)
Ngoài ra, công tác phòng chống rửa tiền phải được tiến hành thường
xuyên liên tục kéo dài và gắn với chống tội phạm nói chung. Đặc biệt là những
tội phạm có nguy cơ là tội phạm nguồn cho hành vi rửa tiền cao như : Tham nhũng, buôn lậu, buôn bán người, buôn bán ma túy, lừa đảo ... Chống rửa tiền
phải gắn với việc đổi mới kinh tế xã hội và hoàn thiện pháp luật, cơ chế quản lý
mới và thu hút được tham gia chủ thể trong xã hội: Các cơ quan nhà nước, các tổ
chức tài chính, tổ chức phi tài chính, các đơn vị kinh tế, mọi công dân và phải kết
hợp giữa phòng ngừa với xử lý nghiêm minh mọi hành vi rửa tiền. Bên cạnh đó,
công tác này cần được sử dụng đồng bộ các biện pháp về kinh tế, chính trị, giáo
dục, pháp luật, …
3.5. Những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả phòng, chống tội phạm rửa
tiền
Vào tháng 7/2002, Hội đồng giám đốc điều hành của Ngân hàng thế giới đã công nhận rằng bốn mươi khuyến nghị của lực lượng đặc nhiệm tài chính về
chống rửa tiền (Financial Action Task Force on Money-Laundering – FATF) ban hành là những tiêu chuẩn quốc tế thích hợp cho công tác chống rửa tiền. Và Việt Nam là thành viên (Member Jurisdiction) thứ 33 của Nhóm Châu Á – Thái Bình Dương (Asia Pacific Group – APG) - tổ chức quốc tế mang tính tự quản và hợp tác về chống rửa tiền vào tháng 5/2007. Do đó, Việt Nam vừa phải tuân thủ theo các quy định quốc tế (trong đó có bốn mươi khuyến nghị của FATF) vừa
phải để cho FATF giám sát và theo dõi cơ chế chống rửa tiền một cách chặt chẽ
và cũng như phải được các cơ quan độc lập khác đánh giá, xem xét. Nếu có tiến
chống rửa tiền ở nước ta sẽ đạt được hiệu quả cao.
3.5.1. Về pháp luật
Kiểm soát và ngăn ngừa nạn rửa tiền đòi hỏi một hệ thống pháp luật đồng
bộ về hình sự, tài chính, ngân hàng và các thiết chế kiểm soát tài sản, thu nhập
cũng như một số những biện pháp nghiệp vụ khác (một trong những biện pháp
có hiệu quả trong chống rửa tiền được đưa ra bởi Cơ quan chống rửa tiền Hoa
Kỳ là “theo dấu đồng tiền”). Việt Nam trong tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế
hiện nay, cần có những nghiên cứu ban hành các chính sách, pháp luật nhằm phù hợp với các chuẩn mực quốc tế về vấn đề này và tạo cơ sở pháp lý đồng bộ trong
hệ thống pháp luật quốc gia với quốc tế nhằm đấu tranh phòng, chống rửa tiền
một cách hiệu quả. Cụ thể như sau:
Hoàn thiện hệ thống pháp luật về chống rửa tiền theo tiêu chuẩn quốc tế:
Trong 40 khuyến nghị của FATF mà Việt Nam phải tuân thủ có khuyến nghị số
1 và số 2 chỉ rõ việc hình sự hóa hành vi rửa tiền cần phải phù hợp với tiêu chuẩn công bố trong Công ước Viên và Công ước Palermo. Đối chiếu yêu cầu
hình sự hóa của Công ước Viên và Công ước Palermo và khuyến nghị của
FATF, Việt Nam đã hình sự hóa khá nhiều các tội phạm nguồn của rửa tiền, tuy
nhiên vẫn còn phải bổ sung các tội phạm nguồn mới vào Bộ luật Hình sự nhằm
phù hợp với tiêu chuẩn quốc tế về chống rửa tiền như bóc lột tình dục, tội giao
dịch nội gián, tội cướp biển, tống tiền, tội đưa người nhập cư bất hợp pháp để
buộc các cá nhân có tài sản tăng đáng kể so với thu nhập của mình mà không giải thích được nguồn gốc của nó phải chịu trách nhiệm trước pháp luật33. Bên cạnh việc bổ sung thêm tội danh mới vào Bộ luật Hình sự, nhà làm luật cần bổ sung điểm b khoản 1 Điều 251 BLHS theo hướng dẫn ở điều 6 Công ước Palermo: Thay vì chỉ có hành vi sử dụng thì nay sẽ là việc có được, vận
chuyển, chiếm hữu hoặc sử dụng tài sản nếu tại thời điểm nhận tài sản đó mà biết rằng đó là tài sản do phạm tội mà có cũng có thể bị xem là phạm tội rửa tiền.
Song song, sửa đổi khái niệm rửa tiền trong Nghị định số 74/2005/NĐ-CP theo
hướng khái quát hóa, phù hợp với quy định của BLHS để thống nhất về nhận
thức của thành phần xã hội khi tham gia phòng chống rửa tiền
+ Trong thời sớm nhất, các cơ quan chức năng cần nghiên cứu ban hành
văn bản hướng dẫn cụ thể điểm e, điểm g và điểm h khoản 2 về mức định lượng như thế nào là tiền, tài sản phạm tội có giá trị lớn; thu lợi bất chính lớn; gây hậu
quả nghiêm trọng. Tương tự như thế đối với các trường hợp phạm tội thuộc
33
Trang tin Viện Khoa học thanh tra, đấu tranh phòng, chống rửa tiền trong giai đoạn hiện nay,
khoản 3: Tiền, tài sản phạm tội có giá trị rất lớn hoặc đặc biệt lớn; thu lợi bất
chính rất lớn hoặc đặc biệt lớn; gây hậu quả rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt
nghiêm trọng để quy định thực sự được áp dụng có hiệu quả trên thực tế.
Việc hướng dẫn này nên căn cứ vào tình hình, đặc điểm tội phạm này và kinh tế - xã hội hiện nay. Ngoài ra, có thể tham khảo về các tội xâm phạm sở
hữu hiện nay về tiền, tài sản phạm tội có giá trị lớn (từ 50 đến dưới 200 triệu đồng), tiền, tài sản phạm tội có giá trị rất lớn (từ 200 đến dưới 500 triệu đồng) và có giá trị đặc biệt lớn (từ 500 triệu đồng trở lên). Thu lợi bất chính lớn từ rửa
tiền có thể quy định theo hướng của Nghị quyết số 02/2003/NQ-HĐTP đã hướng
dẫn trường hợp thu lợi bất chính đối với tội tổ chức đánh bạc hay gá bạc, cụ thể
là từ năm triệu cho đến dưới mười lăm triệu, thu lợi bất chính rất lớn (từ mười lăm triệu đến dưới bốn mươi lăm triệu) hoặc đặc biệt lớn (từ bốn lăm triệu trở
lên). Về xác định tình tiết hậu quả phải được các nhà làm luật nghiên cứu toàn diện về những thiệt hại vật chất và phi vật chất mà rửa tiền dẫn đến. Hậu quả phi
vật chất là gây ảnh hưởng xấu đến việc thực hiện đường lối của Đảng, chính
sách của Nhà nước; gây ảnh hưởng xấu về an ninh, trật tự, an toàn xã hội không dễ dàng định lượng một cách cụ thể mà cần tùy vào từng trường hợp phạm tội để đánh giá mức độ hậu quả mà chúng gây ra. Đối với những thiệt hại vật chất
(thiệt hại tính mạng và sức khỏe, thiệt hại về tải sản) nên quy định theo hướng
dẫn ở mục 3 Thông tư Số: 02/2001/TTLT-TANDTC-VKSNDTC-BCA-BTP.
Quy định những tình tiết tăng nặng của tội phạm rửa tiền theo cách thức tham
khảo các văn bản trên là bởi vì đối tượng tác động của rửa tiền và các tội trên
đều là tiền, tài sản, tội phạm xâm phạm đến sự quản lý của Nhà nước đối với
tiền, tài sản trong xã hội. Các tội phạm xâm phạm sở hữu hay tổ chức đánh bạc,
gá bạc là tội phạm nguồn của rửa tiền. Những mức định lượng tăng nặng áp
dụng cho tội nguồn có thể tham khảo để quy định áp dụng cho tội rửa tiền bởi ý
thức và hành vi nguy hiểm của người đã nhận biết tiền, tài sản mà mình tẩy rửa
là tiền có được từ những tội phạm nguy hiểm đó mà vẫn cố ý thực hiện, mức độ
nguy hiểm tội rửa tiền có thể ngang bằng hoặc có khi là cao hơn tội phạm nguồn
của chúng. Tất nhiên, tất cả tội phạm trong BLHS nếu tạo ra nguồn thu để nhằm
tẩy rửa đều là tội nguồn của rửa tiền, mỗi loại tội có mức định lượng ở các trường hợp tăng nặng khác nhau, nhưng ở đây người viết tham khảo ở các tội
phạm xâm phạm sở hữu và tổ chức đánh bạc, gá bạc để đề xuất theo hướng định lượng tối thiểu cho các tình tiết điểm e, điểm g và điểm h khoản 2 và các trường
hợp phạm tội thuộc khoản 3 Điều 251 BLHS.
hợp cụ thể như đã nêu ở phần viết 3.2.1 cũng cần có hướng dẫn rõ cấu thành tội
phạm nhất là về mặt khách quan, chủ quan nên hiểu theo hướng hành vi tạo ra
tiền, tài sản phải là tội phạm thì mới thỏa được mặt khách quan của tội phạm rửa
tiền (tức là các hành vi nhằm tẩy rửa nguồn gốc của tiền, tài sản do phạm tội mà có). Nếu hành vi tạo ra tiền, tài sản chưa đủ cấu thành tội phạm chỉ là vi phạm
pháp luật thì mặc dù ý thức chủ quan của người tẩy rửa có “tưởng lầm” là do phạm tội mà có nên thực hiện các hành vi che giấu nguồn gốc tài sản kia thì vẫn
không bị coi là tội phạm rửa tiền. Tiếp theo, trong trường hợp người nào (thỏa
về mặt chủ thể) thực hiện các hành vi rửa tiền biết rõ tiền, tài sản đó có được từ
tội phạm thì dù người có hành vi tạo ra lượng tiền, tài sản có giá trị dưới mức
khởi điểm do BLHS quy định và bị kết án là do nhân thân của họ xấu thì người
có hành vi rửa tiền cũng bị truy cứu trách nhiệm hình sự do đã thỏa mãn mặt
khách quan của tội rửa tiền.
+ Giải thích rõ khái niệm tiền, tài sản do phạm tội mà có theo hướng định
nghĩa của Công ước Viên và Công ước Palermo: Tài sản thu được từ hành vi phạm tội là “bất kỳ tài sản nào kiếm được hoặc có được một cách trực tiếp hay
gián tiếp thông qua việc thực hiện một hành vi phạm tội”. Quy định của ta có thể
dựa trên đó mà quy định rộng hơn: Tiền, tài sản do người phạm tội có được sau
khi thực hiện tội phạm hoặc sau khi thực hiện một vài hành vi kế tiếp hành vi phạm tội. Chẳng hạn: Tài sản mà người phạm tội chiếm đoạt trong quá trình thực
hiện tội phạm; tài sản do phạm tội ngoài hình thức chiếm đoạt mà có (như tài sản
do hối lộ, làm hàng giả, buôn lậu …); tài sản mà người phạm tội có được ngay sau khi định đoạt tài sản phạm tội (như tài sản do mua bán, đổi chác những thứ đã chiếm đoạt mà có), tài sản do người khác thuê thưởng cho người phạm tội vì
đã thực hiện hành vi phạm tội theo yêu cầu của họ. Có thể coi là tiền, tài sản do người phạm tội có đối với cả những khoản lợi nhuận kiếm được từ tiền, tài sản đó như tài sản lời lãi từ việc sử dụng trái phép tài sản của nhà nước, cá nhân để
gửi tiết kiệm, cho vay lấy lãi… ).
+ Cần nghiên cứu toàn diện về chế tài xử phạt đối với hành vi rửa tiền theo hướng ngoài hình phạt tù cần đa dạng hoá các loại hình phạt chính khác như phạt tiền, cải tạo không giam giữ để tạo điều kiện cho Toà án có thể lựa
chọn áp dụng trong những trường hợp cụ thể. Đồng thời cũng vẫn duy trì các hình phạt bổ sung như tịch thu tài sản; phạt tiền; cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm
hành nghề hoặc làm công việc nhất định. Luật cần bổ sung quy định bắt buộc người đã bị kết án về hành vi rửa tiền phải báo cáo tình hình tài chính hàng năm
có thể thu hồi, dẫn đến truy nguy được khối tài sản bất hợp pháp vì mục tiêu của
hình phạt đối với những hành vi liên quan đến rửa tiền không phải là trừng trị mà là để truy nguyên được tài sản.
Ngoài ra, nhà làm luật cần nghiên cứu bổ sung thêm tình tiết tăng nặng căn cứ vào yếu tố chủ quan của người phạm tội như biết được cụ thể tiền, tài sản có được từ hành vi phạm tội cụ thể mà vẫn che giấu nguồn gốc bất hợp pháp của
tiền, tài sản đó để cụ thể hóa hình phạt phù hợp với bản chất nguy hiểm của tôi
phạm.
+ Hiện nay, tội rửa tiền được quy định ở chương XIX – Các tội xâm phạm
an toàn công cộng, trật tự công cộng. Mặc dù, đây là tội xâm phạm đến trật tự
quản lý Nhà nước đối với tài sản, tiền do phạm tội mà có nhưng xét về bản chất
thì rửa tiền chủ yếu xâm phạm đến hoạt động điều tra, thu hồi tài sản có nguồn
gốc do phạm tội mà có. Ngoài ra, rửa tiền có thể gây ảnh hưởng đến việc điều tra
phát hiện tội phạm có thể làm cho vụ án bị bế tắc phải tạm đình chỉ hoặc đình chỉ điều tra vì không thu hồi được tài sản có được từ tội phạm.Vì vậy, tội phạm này nên được quy định ở chương XXII (các tội xâm phạm hoạt động tư pháp) thì sẽ phù hợp hơn.
+ Thay đổi quan điểm về chủ thể của trách nhiệm hình sự. Hiện nay, Luật
hình sự nhiều quốc gia trên thế giới đã xem chủ thể của tội phạm bao gồm cá
nhân và cả pháp nhân. Quan niệm này có thể là xu hướng chung. Những hành vi rửa tiền bao giờ cũng phải được thực hiện bởi con người cụ thể nhưng chịu trách
nhiệm hình sự về hành vi đó phải là pháp nhân vì nó thực hiện theo yêu cầu và vì lợi ích của pháp nhân. Bởi những trường hợp như vậy, việc chỉ xử lý cá nhân sẽ
không công bằng đối với cá nhân đó vì không phải họ là đối tượng hưởng lợi
chính và không có tác dụng tích cực ngăn ngừa hành vi nguy hiểm của pháp
nhân. Việc Luật hình sự Việt Nam buộc pháp nhân phải chịu trách nhiệm hình sự
trong những trường hợp này là cần thiết và cũng là tuân theo khuyến nghị 2 trong