5.1. Trớc khi Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực
Trớc đây, theo Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam 12/11/1996 và Luật sửa đổi, bổ sung ngày 9/6/2000, đầu t trực tiếp nớc ngoài tại Việt Nam có 2 hình thức doanh nghiệp là doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài. Cả hai loại doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài này đều là công ty trách nhiệm hữu hạn và đều là những dự án đầu t đơn ngành, đơn lĩnh vực. Đối với lĩnh vực đầu t trực tiếp nớc ngoài, Luật Đầu t nớc ngoài tại Việt Nam quy định việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động, đồng thời cũng quy định những bảo đảm và u đãi đầu t.
5.1.1 Doanh nghiệp liờn doanh
a) Bản chất phỏp lý
Doanh nghiệp liờn doanh là doanh nghiệp do hai bờn hoặc nhiều bờn hợp tỏc thành lập tại Việt Nam trờn cơ sở hợp đồng liờn doanh hoặc hiệp định ký giữa chớnh phủ Việt Nam và Chớnh phủ nước ngoài, hoặc là doanh nghiệp do doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài hợp tỏc với doanh nghiệp Việt Nam, hoặc là doanh nghiệp do doanh nghiệp liờn doanh hợp tỏc với nhà đầu tư nước ngoài trờn cơ sở hợp đồng liờn doanh. Doanh nghiệp liờn doanh cũn bao gồm cả doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài đó thành lập tại Việt Nam liờn doanh với cỏc doanh nghiệp Việt Nam, cơ sở khỏm chữa bệnh, giỏo dục đào tạo, nghiờn cứu khoa học ở trong nước đỏp ứng cỏc điều kiện do Chớnh phủ Việt Nam quy định.
Doanh nghiệp liờn doanh cú cỏc đặc điểm sau:
- Trong doanh nghiệp liờn doanh luụn cú sự tham gia của nhà đầu tư nước ngoài và bờn hoặc cỏc bờn Việt Nam;
- Để thành lập doanh nghiệp liờn doanh cỏc bờn Việt Nam sẽ gúp một phần vốn phỏp định, phần cũn lại do cỏc nhà đầu tư nước ngoài gúp. Theo Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, khi quy định về vốn của doanh nghiệp liờn doanh, cỏc nhà đầu tư nước ngoài luụn phải đảm bảo tỷ lệ vốn gúp ớt nhất bằng 30% vốn phỏp định của cụng ty liờn doanh, một số trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều 14 Nghị định 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000 tỷ lệ này cú thể thấp hơn nhưng khụng dưới 20% vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh;
- Doanh nghiệp liờn doanh được thành lập theo hỡnh thức cụng ty TNHH. Theo đú,
+ Cỏc bờn liờn doanh, hay cỏc thành viờn của doanh nghiệp liờn doanh chịu trỏch nhiệm trong phạm vi phần vốn cam kết gúp vào vốn phỏp định (vốn điều lệ);
+ Doanh nghiệp liờn doanh khụng được phỏt hành cổ phiếu để huy động vốn phục vụ cho hoạt động kinh doanh.
- Doanh nghiệp liờn doanh là tổ chức kinh tế cú tư cỏch phỏp nhõn theo phỏp luật Việt Nam, chịu trỏch nhiệm trong kinh doanh trong phạm vi vốn điều lệ của liờn doanh (vốn phỏp định).
b) Chế độ phỏp lý về vốn
Theo quy định của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996 (sửa đổi năm 2000) thỡ chế độ phỏp lý về vốn của doanh nghiệp liờn doanh được quy định như sau:
- Vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh là mức vốn phải cú để thành lập doanh nghiệp và được ghi trong điều lệ doanh nghiệp. Như vậy, cú thể hiểu khỏi niệm vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh tương ứng với khỏi niệm vốn điều lệ của doanh nghiệp trong nước.
- Vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh ớt nhất phải bằng 30% vốn đầu tư. Đối với cỏc dự ỏn xõy dựng cụng trỡnh kết cấu hạ tầng, dự ỏn đầu tư vào địa bàn khuyến khớch đầu tư, dự ỏn trồng rừng, dự ỏn cú quy mụ lớn, tỷ lệ này cú thể thấp hơn, nhưng khụng dưới 20% vốn đầu tư và phải được cơ quan cấp giấy phộp đầu tư chấp thuận.
- Tỷ lệ gúp vốn của Bờn hoặc cỏc bờn liờn doanh nước ngoài do cỏc bờn liờn doanh thoả thuận, nhưng khụng được thấp hơn 30% vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh. Căn cứ vào lĩnh vực kinh doanh, cụng nghệ, thị trường, hiệu quả kinh doanh và cỏc lợi ớch kinh tế - xó hội khỏc của dự ỏn, cơ quan cấp giấy phộp đầu tư cú thể xem xột cho phộp bờn liờn doanh nước ngoài cú tỷ lệ gúp vốn thấp hơn, nhưng khụng dưới 20% vốn phỏp định.
- Trong quỏ trỡnh hoạt động, doanh nghiệp liờn doanh cú thể cơ cấu lại vốn đầu tư, vốn phỏp định khi cú những thay đổi về mục tiờu, quy mụ dự ỏn, đối tỏc, phương thức gúp vốn và cỏc trường hợp khỏc nhưng khụng được làm giảm tỷ lệ vốn phỏp định xuống dưới mức quy định trờn và phải được cơ quan cấp Giấy phộp đầu tư chuẩn y.
- Cỏc bờn cú thể gúp vốn theo nhiều hỡnh thức khỏc nhau và thoả thuận xỏc định giỏ trị vốn gúp (Điều 7, Điều 9 Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam).
- Cỏc bờn trong doanh nghiệp liờn doanh cú quyền chuyển nhượng giỏ trị phần vốn gúp của mỡnh nhưng phải ưu tiờn chuyển nhượng cho cỏc bờn trong doanh nghiệp liờn doanh. Trong trường hợp chuyển nhượng cho doanh nghiệp ngoài liờn doanh thỡ điều kiện chuyển nhượng khụng được thuận lợi hơn so với điều kiện đó đặt ra cho cỏc bờn trong doanh nghiệp liờn doanh.
Theo Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 (sửa đổi năm 2000) thỡ mụ hỡnh tổ chức quản lý doanh nghiệp liờn doanh sẽ bao gồm:
- Hội đồng quản trị (HĐQT)
Hội đồng quản trị là cơ quan lónh đạo của cụng ty liờn doanh, gồm đại diện của cỏc bờn tham gia cụng ty liờn doanh. Cỏc bờn chỉ định người của mỡnh tham gia Hội đồng quản trị theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn gúp vào vốn phỏp định của doanh nghiệp liờn doanh. Trong trường hợp liờn doanh hai bờn thỡ mỗi bờn cú ớt nhất hai thành viờn trong Hội đồng quản trị. Trong trường hợp liờn doanh nhiều bờn thỡ mỗi bờn cú ớt nhất một thành viờn trong Hội đồng quản trị.
Nếu doanh nghiệp liờn doanh cú một bờn Việt Nam và nhiều bờn nước ngoài hoặc một bờn nước ngoài và nhiều bờn Việt Nam thỡ bờn Việt Nam hoặc bờn nước ngoài đú cú quyền cử ớt nhất hai thành viờn trong Hội đồng quản trị.
Chủ tịch Hội đồng quản trị của doanh nghiệp liờn doanh do cỏc bờn liờn doanh thoả thuận cử ra. Chủ tịch Hội đồng quản trị cú trỏch nhiệm triệu tập, chủ trỡ cỏc cuộc họp của Hội đồng quản trị, giỏm sỏt việc thực hiện cỏc nghị quyết của Hội đồng quản trị.
Hội đồng quản trị họp thường kỳ hoặc họp bất thường nhưng cỏc cuộc họp của Hội đồng quản trị phải cú ớt nhất 2/3 thành viờn Hội đồng quản trị đại diện của cỏc bờn liờn doanh tham gia. Những vấn đề quan trọng nhất trong doanh nghiệp liờn doanh như: Bổ nhiệm, miễn nhiệm Tổng giỏm đốc, Phú tổng giỏm đốc thứ nhất; sửa đổi, bổ sung điều lệ doanh nghiệp và cỏc vấn đề khỏc do cỏc bờn liờn doanh thoả thuận sẽ quyết định theo nguyờn tắc nhất trớ giữa cỏc thành viờn Hội đồng quản trị cú mặt tại cuộc họp. Cỏc vấn đề khỏc cũn lại quyết định theo nguyờn tắc biểu quyết quỏ bỏn số thành viờn Hội đồng quản trị cú mặt tại cuộc họp.
- Tổng giỏm đốc
Tổng giỏm đốc và cỏc Phú tổng giỏm đốc do Hội đồng quản trị bổ nhiệm, miễn nhiệm, chịu trỏch nhiệm trước Hội đồng quản trị và trước phỏp luật Việt Nam về việc quản lý, điều hành doanh nghiệp. Tổng giỏm đốc hoặc Phú tổng giỏm đốc thứ nhất phải là cụng dõn Việt Nam và thường trỳ tại Việt Nam.
Tổng giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp trừ trường hợp điều lệ doanh nghiệp cú quy định khỏc.
5.1.2. Doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài
a) Bản chất phỏp lý
Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài là doanh nghiệp thuộc sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài, do nhà đầu tư nước ngoài thành lập tại Việt Nam tự quản lý và tự chịu trỏch nhiệm về kết quả kinh doanh.
Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài cú cỏc đặc điểm cơ bản sau: Thứ nhất, chủ thể thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài chỉ bao gồm một hoặc nhiều nhà đầu tư nước ngoài mà khụng cú sự tham gia
của bờn Việt Nam. Đõy là điểm khỏc biệt cơ bản so với doanh nghiệp liờn doanh;
Thứ hai, nhà đầu tư nước ngoài đầu tư toàn bộ vốn, tài sản để thành lập doanh nghiệp100% vốn đầu tư nước ngoài;
Thứ ba, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài được thành lập theo hỡnh thức cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn. Theo đú cỏc nhà đầu tư nước ngoài chỉ chịu trỏch nhiệm về hoạt động của doanh nghiệp trong phạm vi phần vốn gúp vào vốn phỏp định của doanh nghiệp kể cả khi doanh nghiệp đú do một cỏ nhõn nước ngoài đầu tư vốn, thành lập và làm chủ;
Thứ tư, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài cú tư cỏch phỏp nhõn theo phỏp luật Việt Nam, chịu trỏch nhiệm trong kinh doanh trong phạm vi vốn điều lệ của doanh nghiệp (vốn phỏp định)
b) Chế độ phỏp lý về vốn
Theo quy định của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996 (sửa đổi năm 2000), vốn phỏp định của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài ớt nhất phải bằng 30% vốn đầu tư. Đối với cỏc dự ỏn xõy dựng cụng trỡnh kết cấu hạ tầng, dự ỏn đầu tư vào địa bàn khuyến khớch đầu tư, dự ỏn trồng rừng, dự ỏn cú quy mụ lớn, tỷ lệ này cú thể thấp hơn nhưng khụng dưới 20% vốn đầu tư và phải được cơ quan cấp giấy phộp đầu tư chấp thuận. Trong quỏ trỡnh hoạt động, doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài khụng được giảm vốn phỏp định.
c) Quản trị nội bộ
Theo quy định của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996 (sửa đổi năm 2000), việc thành lập bộ mỏy quản lý và cử nhõn sự của doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài do nhà đầu tư nước ngoài quyết định. Phỏp luật chỉ quy định người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp là Tổng giỏm đốc trừ trường hợp Điều lệ doanh nghiệp cú quy định khỏc.
5. 2. Khi Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực (1/7/2006)
Từ 1/7/2006, khi Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực, các dự án mới của đầu t trực tiếp nớc ngoài tại Việt Nam dới hình thức doanh nghiệp sẽ thực hiện theo Luật Doanh nghiệp năm 2005. Các nhà đầu t nớc ngoài cũng có quyền lựa chọn nh các nhà đầu t Việt Nam đầu t vào các loại hình doanh nghiệp mà không bị hạn chế chỉ trong hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn nh trớc đây.
Những doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc thành lập trớc khi Luật Doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực (Trừ những doanh nghiệp mà nhà đầu t nớc ngoài đã cam kết chuyển giao không bồi hoàn toàn bộ tài sản đã đầu t cho Chính phủ Việt Nam sau khi kết thúc thời hạn hoạt động) có quyền thực hiện một trong hai cách sau đây:
a) Đăng ký lại để tổ chức quản lý, hoạt động theo quy định Luật sửa đổi, bổ sung Điều 170 của Luật Doanh nghiệp và phỏp luật cú liờn quan.
Doanh nghiệp cú vốn đầu tư nước ngoài được thành lập trước ngày 01/7/2006, đó hết thời hạn hoạt động theo quy định tại Giấy phộp đầu tư sau ngày 01/7/2006, chưa thực hiện thủ tục giải thể doanh nghiệp và cú đề nghị
được tiếp tục hoạt động phải đăng ký lại trước ngày 01/2/2014 theo cỏc điều kiện do Chớnh phủ quy định. Trong trường hợp này, việc đăng ký lại cú hiệu lực kể từ ngày hết hạn hoạt động ghi trờn Giấy phộp đầu tư;
b) Khụng đăng ký lại: Trong trường hợp này, doanh nghiệp tổ chức quản lý, hoạt động theo Giấy phộp đầu tư, Điều lệ doanh nghiệp. Đối với những nội dung khụng quy định tại Giấy phộp đầu tư, Điều lệ doanh nghiệp, doanh nghiệp thực hiện theo quy định của Luật này và phỏp luật cú liờn quan.
Doanh nghiệp được điều chỉnh, bổ sung ngành, nghề trong trường hợp khụng thay đổi thời hạn hoạt động ghi trong Giấy phộp đầu tư; việc điều chỉnh, bổ sung ngành, nghề được thực hiện theo quy định của phỏp luật tại thời điểm điều chỉnh, bổ sung.
Trường hợp thay đổi thời hạn hoạt động hoặc việc điều chỉnh, bổ sung ngành, nghề làm thay đổi thời hạn hoạt động ghi trong Giấy phộp đầu tư thỡ doanh nghiệp phải đăng ký lại theo quy định tại điểm(a) nờu trờn.