số 101/2009/NĐ-CP
Đối tượng áp dụng của Nghị định này là các Tập đoàn kinh tế nhà nước do Thủ tướng Chính phủ quyết định thành lập trong các ngành nghề kinh doanh chính: bưu chính, viễn thông và công nghệ thông tin; đóng mới, sửa chữa tàu thủy; sản xuất, truyền tải, phân phối và kinh doanh điện năng; khảo sát, thăm dò, khai thác, chế biến và phân phối dầu khí; khảo sát, thăm dò, khai thác, chế biến than và khoáng sản; dệt may; trồng, khai thác, chế biến cao su; sản xuất, kinh doanh phân bón và các sản phẩm hóa chất; đầu tư và kinh doanh bất động sản; công nghiệp xây dựng và cơ khí chế tạo; tài chính, ngân hàng, bảo hiểm và các ngành nghề khác theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ. Tập đoàn kinh tế nhà nước dự kiến thành lập phải có ngành nghề kinh doanh chính như quy định trên, có khả năng phát triển trên cơ sở ngành nghề kinh doanh chính và ngành nghề có liên quan; đảm bảo các điều kiện về cơ cấu ngành nghề...
Về kết cấu, một tập đoàn kinh tê nhà nước bao gồm:
(a) Công ty mẹ (gọi tắt là doanh nghiệp cấp I) là doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ hoặc giữ quyền chi phối theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ;
(b) Công ty con của doanh nghiệp cấp I (gọi tắt là doanh nghiệp cấp II) là các doanh nghiệp do doanh nghiệp cấp I giữ quyền chi phối; được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một hoặc hai thành viên trở lên, tổng công ty theo hình thức công ty mẹ – công ty con, công ty liên doanh (trong trường hợp chưa đăng ký lại theo Luật Doanh nghiệp), công ty con ở nước ngoài.
(d) Các doanh nghiệp liên kết của tập đoàn gồm: doanh nghiệp có vốn góp dưới mức chi phối của công ty mẹ và của công ty con; doanh nghiệp không có vốn góp của công ty mẹ và của công ty con, tự nguyện tham gia liên kết dưới hình thức hợp đồng liên kết hoặc không có hợp đồng liên kết, nhưng có mối quan hệ gắn bó lâu dài về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác với công ty mẹ hoặc doanh nghiệp thành viên trong tập đoàn.
Nghị đinh 101/2009/NĐ- CP quy định công ty mẹ và các thành viên tập đoàn có tư cách pháp nhân, có vốn và tài sản riêng, có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của mình theo quy định của Pháp luật và theo thỏa thuận chung của tập đoàn. Tuy nhiên tập đoàn kinh tế nhà nước không phải là một pháp nhân, không có con dấu riêng. Do các tập đoàn kinh tế Nhà nước được thành lập trước đây sẽ phải chuyển đổi rà soát về tổ chức quản lý để hoạt động theo Nghị định 101 và báo cáo Thủ tướng Chính phủ và các cơ quan có liên quan. Mặc dù vậy, Nghị định 101 chưa quy định rõ ràng về thời gian chuyển đổi, rà soát và báo cáo Chính phủ của các tập đoàn kinh tế nhà nước được thành lập trước đây.
Nghị định cũng quy định cụ thể về hạn chế đầu tư và về ngành nghề kinh doanh trong Tập đoàn kinh tế nhà nước. Cụ thể, doanh nghiệp bị chi phối không được mua cổ phần, góp vốn vào doanh nghiệp giữ quyền chi phối trong cùng một tập đoàn. Việc đầu tư vốn ra ngoài công ty mẹ là công ty nhà nước thực hiện theo quy chế quản lý tài chính của công ty nhà nước và quản lý vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp khác ban hành kèm theo Nghị định 09/2009/NĐ-CP ngày 5/2/2009 của Chính phủ. Đại diện chủ sở hữu Nhà nước quyết định việc kinh doanh các ngành nghề kinh doanh chính; quyết định việc điều chỉnh hoặc thay đổi đối với ngành nghề kinh doanh chính; giám sát kinh doanh các ngành nghề không liên quan đến ngành nghề kinh doanh chính. Nghị định 101/2009/NĐ-CP về thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động và quản lý tập đoàn kinh tế nhà nước (TĐKTNN) của Chính phủ đã được ban
hành ngày 5/11/2009. Sau gần 6 năm thí điểm xây dựng mô hình Tập đoàn kinh tế, hiện nay Nghị định đã tạo nên khuôn khổ pháp lý cho hoạt động của các tập đoàn kinh tế nhà nước.
Mục tiêu yêu cầu thí điểm thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước là nhằm tập trung đầu tư và huy động các nguồn lực hình thành nhóm công ty có quy mô lớn trong các ngành, lĩnh vực then chốt, cần phát triển, nâng cao khả năng cạnh tranh và hội nhập kinh tế quốc tế, đồng thời bảo đảm sự cân đối trong nền kinh tế quốc dân, thúc đẩy liên kết trong chuỗi giá trị gia tăng, phát triển các thành phần kinh tế khác.
Quan trọng hơn, việc thí điểm thành lập các tập đoàn kinh tế nhà nước còn nhằm tăng cường quản lý, giám sát có hiệu quả đối với vốn, tài sản nhà nước đầu tư tại các doanh nghiệp trong tập đoàn, từ đó tạo cơ sở để tiếp tục hoàn thiện cơ chế chính sách và pháp luật về tập đoàn kinh tế.
Tuy nhiên nó cũng đã bộc lộ một số hạn chế nhất định. Ngay tại chương đầu của Nghị định đã khẳng định, thí điểm thành lập Tập đoàn kinh tế nhà nước là tạo cơ sở để tiếp tục hoàn thiện cơ chế chính sách và pháp luật cho tập đoàn kinh tế nhà nước. Có nghĩa là, những quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động của tập đoàn kinh tế nhà nước vẫn chỉ là những bước đang hoàn thiện, và chưa đầy đủ, mới chỉ là định hướng chung cho Tập đoàn kinh tế.
Theo Nghị định, Chính phủ vẫn thống nhất thực hiện các quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với công ty mẹ (kể cả phần vốn)... Theo đó, Nhà nước vẫn thực hiện các quyền chủ sở hữu đối với công ty mẹ thông qua việc quyết định thành lập mới, cơ cấu tổ chức, cơ chế quản lý, tổ chức lại, giải thể, chuyển đổi sở hữu công ty; quyết định mục tiêu, chiến lược, kế hoạch dài hạn và ngành, nghề kinh doanh của công ty; quyết định việc đầu tư, góp vốn đầu tư, liên doanh, liên kết theo thẩm quyền; phê duyệt chủ trương vay, cho vay, thuê, cho thuê của công ty...
Nghị định 101/2009/NĐ-CP cấm các doanh nghiệp bị chi phối đầu tư vào doanh nghiệp chi phối trong cùng một tập đoàn nhưng lại cho phép các doanh nghiệp thành viên đầu tư chéo vào nhau. Việc này dẫn đến khả năng các doanh nghiệp có thể tính đến lợi ích trước mắt mà không quan tâm đến chiến lược phát triển dài hạn của tập đoàn. Vấn đề này có thể nghiêm trọng hơn, nếu tập đoàn kinh tế đầu tư vào các doanh nghiệp ngoài tập đoàn, kể cả đầu tư kinh doanh các dịch vụ có nhiều rủi ro.
Hơn nữa, việc Nghị định 101/2009/NĐ-CP cho phép các tập đoàn và tổng công ty nhà nước kinh doanh những ngành nghề ngoài phạm vi kinh doanh chính của doanh nghiệp có thể làm phân tán nguồn lực trong việc thực hiện các mục tiêu chính của tập đoàn. Đáng lo hơn, việc cho phép các tập đoàn đầu tư vào ngân hàng có thể khiến tập đoàn lợi dụng địa vị chủ sở hữu vốn để tài trợ cho các dự án kém hiệu quả của mình. Đáng ngại hơn là quy định: Tập đoàn được đặt dưới quyền của Thủ tướng, do chính Thủ tướng bổ nhiệm Chủ tịch hội đồng quản trị và Tổng giám đốc. Điều này, có thể làm cho lãnh đạo các tập đoàn chẳng coi các Bộ trưởng, Thứ trưởng các Bộ ra gì. Điều này rất không có lợi cho việc thực thi trách nhiệm quản lý nhà nước. Ngoài ra, mối quan hệ giữa chủ tịch hội đồng quản trị và tổng giám đốc cũng đáng để bàn. Cùng là được Thủ tướng bổ nhiệm, nhưng người nào mạnh hơn thì nắm trọn quyền, còn người kia hầu như không “cựa quậy” được gì. Mô hình pháp lý dành cho tập đoàn chưa chặt chẽ, nó bị che khuất bởi vai trò của bí thư ban cán sự Đảng. Ai giữ vai trò này thì người đó có thực quyền.Vì vậy, cần phải xử lý vấn đề đồng thời cả ở quy chế về Đảng lẫn quy định của pháp luật.
Nghị định 101/2009/NĐ – CP vẫn còn nhiều thiếu sót, nhiều vấn đề khác về hoạt động và quản lý tập đoàn sẽ tiếp tục được chỉnh sửa trong nghị định 101 nhămd khuyến khích các tập đoàn phát triển, đồng thời nhằm mục đích nhà nước thực hiện được quyền sở hữu với tập đoàn. Với một hệ thống gồm 12 tập đoàn kinh tế lớn của nhà nước hiện nay, thì Nghị định 101 vẫn không thể đáp
ứng nổi yêu cầu là đưa ra những quy định pháp luật chặt chẽ để điều chỉnh các hoạt động của các tập đoàn kinh tế nhà nước.
Về tài sản của Tập đoàn kinh tế nhà nước, pháp luật chưa xác định rõ mối quan hệ giữa tập đoàn với doanh nghiệp thành viên; chưa xác lập cơ chế huy động điều hòa vốn giữa các doanh nghiệp thành viên, chưa quy định chế độ trách nhiệm về tài sản của hội đồng quản trị và của Tổng giám đốc khi gây ra thiệt hại cho tập đoàn hay doanh nghiệp thành viên, chưa quy định về nghĩa vụ của tập đoàn trong trường hợp doanh nghiệp thành viên lâm vào tình trạng phá sản.
Những bất cập trong hoạt động, quản lý và sử dụng vốn của các Tập đoàn kinh tế nhà nước trong thời gian gần đây đòi hỏi phải có một khung pháp lý hoàn chỉnh hơn. Khuôn khổ pháp lý đối với các Tập đoàn kinh tế nhà nước còn quá ít và nhiều thiếu sót. Đây là điều rất không bình thường và là một sơ hở nghiêm trọng cần phải được khắc phục ngay.
Luật doanh nghiệp và các Nghị định hướng dẫn của Chính phủ mới chỉ là khung pháp lý cho các tập đoàn của mọi thành phần kinh tế nhưng chưa nêu được các quy định có tính chất đặc thù của tập đoàn kinh tế, Tổng công ty sử dụng vốn Nhà nước. Nói cách khác là chưa có sự ràng buộc đối với Chính phủ với tư cách là người quản lý vốn tại doanh nghiệp Nhà nước.
Trong quá trình nghiên cứu, tổng kết mô hình kinh doanh của doanh nghiệp, một vấn đề chưa được làm rõ: Mô hình tập đoàn có phải là mô hình tiên tiến nhất cần phải đạt đến trong quá trình công nghiệp hoá, hiện đại hoá hay không? Trong nền kinh tế thị trường có tồn tại các loại mô hình sản xuất kinh doanh khác của doanh nghiệp nữa hay không? Đặt ra câu hỏi này cũng là tự trả lời về các mô hình tổ chức của doanh nghiệp, của tập đoàn kinh tế ở nước ta hiện nay.
Do xuất phát điểm thấp nên nước ta tiến hành quá trình công nghiệp hoá không như các nước Tây Âu và Bắc Mỹ. Quá trình phát triển và mở rộng quy
mô sản xuất của doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam đều bỏ qua quá trình tích luỹ tiền tư bản, không chỉ dựa vào lợi nhuận trong quá trình sản xuất kinh doanh của bản thân doanh nghiệp mà chủ yếu dựa vào nguồn vốn của chủ sở hữu là nhà nước.
Căn cứ mục tiêu phát triển kinh tế-xã hội của đất nước đã đặt ra cho từng thời kỳ kỳ mà nhà nước với tư cách chủ sở hữu cấp vốn hay bảo lãnh vay để doanh nghiệp đầu tư phát triển sản xuất.
Chính vì vậy, đội ngũ những người làm quản trị doanh nghiệp tại các doanh nghiệp nhà nước vẫn có những hạn chế nhất định so với yêu cầu của chủ sở hữu khi mở rộng hoặc đổi mới mô hình sản xuất kinh doanh. Do đó khi chuyển sang mô hình mới, trong những quy định mang tính pháp lý chủ sở hữu không phân giao nhiệm vụ rõ ràng, quyền lợi và quyền hạn chưa đồng bộ đã làm phát sinh những hạn chế không đáng có trong quá trình này, chưa tạo được sự đồng thuận của đội ngũ những người làm quản trị doanh nghiệp.
Với những tập đoàn kinh tế nhà nước mới được thành lập, sau một thời gian hoạt động đã phát huy được vai trò tích cực trong góp phần phát triển, ổn định nền kinh tế đất nước, đặc biệt trong thời kỳ khủng hoảng hiện nay… Tuy nhiên, trong quá trình hoạt động mô hình tập đoàn kinh tế nhà nước đã bộc lộ nhiều tồn tại và vướng mắc cần được giải quyết: Đó là cần có sự thống nhất trong việc xây dựng và ban hành hệ thống quy định pháp luật về tập đoàn kinh tế; Việc hình thành và phát triển tập đoàn kinh tế nhà nước hiện nay chủ yếu dựa trên các quyết định hành chính, chưa quan tâm nhiều đến triển khai đề án được phê duyệt và phát triển các nhân tố nội tại của tập đoàn; Công tác quản lý, giám sát của Nhà nước đối với tập đoàn kinh tế nhà nước còn tồn tại nhiều bất cập; Yếu kém kết quả sản xuất kinh doanh và về quản trị tập đoàn kinh tế nhà nước; Về hoạt động đầu tư của các tập đoàn kinh tế nhà nước…
Quy định pháp luật hiện hành của Việt Nam về Tập đoàn kinh tế vẫn còn khá manh mún, chưa đầy đủ, có nhiều bất cập và chưa đáp ứng được yêu cầu
của thực tiễn trong việc hình thành và phát triển các tập đoàn kinh tế ở nước ta hiện nay.