Bài viết tập trung nghiên cứu thực trạng quy định Luật Thương mại năm 2005 điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại, cụ thể: Quy định về chủ thể của quan hệ pháp luật môi giới thương mại, quy định về bản chất pháp lý của giao dịch giữa bên được môi giới với bên thứ ba.
THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH LUẬT THƯƠNG MẠI NĂM 2005 ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI ThS Nguyễn Ngọc Anh1 Tóm tắt: Mơi giới thương mại hoạt động trung gian thương mại có vai trị quan trọng việc “cầu nối” giúp bên bán, bên mua xác lập giao dịch thành công Bài tham luận tập trung nghiên cứu thực trạng quy định Luật Thương mại năm 2005 điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại, cụ thể: quy định chủ thể quan hệ pháp luật môi giới thương mại, quy định chất pháp lý giao dịch bên mơi giới với bên thứ ba Bên cạnh đó, bối cảnh phát triển nay, hoạt động mơi giới cịn thực phương tiện điện tử sàn giao dịch thương mại điện tử, website đấu giá trực tuyến Thực tiễn cho thấy pháp luật mơi giới thương mại điện tử có điểm khác biệt với pháp luật môi giới thương mại truyền thống Những quy phạm pháp luật môi giới thương mại Luật Thương mại năm 2005 tồn khoảng trống việc điều chỉnh quan hệ pháp luật môi giới thương mại điện tử Hạn chế nghiên cứu đề xuất tham luận Từ khố: Luật Thương mại năm 2005, mơi giới thương mại, môi giới thương mại điện tử Abstract: Commercial brokerage is one of the commercial intermediaries that plays an important role in acting as a “bridge” to help the buyers and sellers to successfully conduct transactions The article studies the provisions on commercial brokerage in the 2005 Commercial Law, particularly the provisions on the subjects in commercial brokerage relations and the provisions on the legal attributes of the transaction between the brokered party and third party Furthermore, nowadays, brokerage activities are being carried out through electronic means such as e-commerce trading floor, online auction websites In practice, e-commerce brokerage is different from traditional commercial brokerage The provisions on commercial brokerage in the 2005 Commercial Law not fully cover e-commerce brokerage relations This limitation is also studied in the article Keywords: 2005 Commercial Law, commercial brokerage, e-commerce brokerage Thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội Email: ngocanh.ltm@hlu.edu.vn 134 Khái quát pháp luật môi giới thương mại quy định Luật Thương mại năm 2005 điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại 1.1 Khái niệm pháp luật môi giới thương mại Môi giới thương mại hoạt động trung gian thương mại phát triển Lúc đầu, người môi giới đơn người phiên dịch, sau đó, họ đóng vai trị người chuyển tải thông điệp pháp luật, kinh tế hội chợ thương mại quốc tế Dần dần, họ trở thành chủ thể đứng giúp bên tìm hiểu thị trường, tìm hiểu đối tác… Mơi giới thương mại thực nhiều lĩnh vực, từ mua bán hàng hoá đến lĩnh vực dịch vụ như: môi giới bảo hiểm, môi giới thuê tàu, mơi giới chứng khốn…2 Tuy nhiên, hoạt động mơi giới nghề môi giới dịch vụ thương mại xuất muộn, ví dụ mơi giới th tàu vào cuối kỷ 19 xuất hiện3 Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi bên môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới Pháp luật hoạt động môi giới thương mại hệ thống quy tắc xử chung Nhà nước đặt thừa nhận bảo đảm thực để điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh bên môi giới thương mại thực hoạt động để bên mua, bên bán tìm hiểu, gặp gỡ, kết nối giao dịch thương mại Pháp luật môi giới thương mại bao gồm quy phạm quy định nhiều văn pháp luật thuộc lĩnh vực khác Luật thương mại, Luật dân sự, Luật quốc tế, văn pháp luật thương mại điện tử, Luật thuế, Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, Luật hành chủ yếu Luật Thương mại năm 2005 văn hướng dẫn thi hành Pháp luật hoạt động mơi giới thương mại có đối tượng điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh bên môi giới thực hoạt động giúp bên mua, bên bán tìm hiểu, gặp gỡ, kết nối giao dịch thương mại Cụ thể, pháp luật môi giới thương mại điện tử điều chỉnh quan hệ pháp luật sau: Thứ nhất, quan hệ bên môi giới thương mại bên môi giới thương mại TS Nguyễn Thị Vân Anh (2009), Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam, NXB Lao động – Xã hội Hoàng Thị Tuyết (2001), Hoạt động môi giới thuê tàu Vietfrancht, Luận văn thạc sĩ, Trường đại học Ngoại thương, trang 135 Bên môi giới thương nhân đăng ký kinh doanh ngành nghề môi giới thương mại, thực hoạt động môi giới thương mại cách chuyên nghiệp, thường xuyên, liên tục Công việc bên môi giới giới thiệu cho bên hội giao kết hợp đồng thương mại Đó hoạt động nhằm chắp nối cho giao dịch thương mại tìm kiếm, cung cấp thơng tin cần thiết đối tác cho bên môi giới, tiến hành hoạt động giới thiệu hàng hóa, dịch vụ cần mơi giới, thu xếp để bên môi giới tiếp xúc với nhau, giúp đỡ bên soạn thảo hợp đồng họ yêu cầu Sau bên mơi giới trực tiếp giao kết hợp đồng với Bên môi giới tham gia vào quan hệ pháp luật môi giới nhằm tìm kiếm giúp đối tác phù hợp, sở hai bên gặp gỡ, trao đổi, đàm phán, xác lập giao dịch thương mại Trong quan hệ với bên mơi giới, bên mơi giới nhân danh Trong quan hệ với bên thứ ba, bên môi giới nhân danh Nếu bên mơi giới thay mặt cho bên môi giới giao kết hợp đồng với bên thứ ba (trường hợp theo yêu cầu bên mơi giới) họ trở thành bên đại diện khơng cịn bên mơi giới Hợp đồng môi giới thương mại hợp đồng song vụ, quyền bên nghĩa vụ tương ứng bên Nghĩa vụ thương nhân môi giới thương mại quy định Điều 151 Luật Thương mại năm 2005 Gồm nhóm nghĩa vụ: (1) Thực phạm vi công việc bên môi giới thương mại; (2) Bảo mật thông tin bên môi giới thương mại, người tiêu dùng; (3) Chịu trách nhiệm tư cách pháp lý bên môi giới, không chịu trách nhiệm khả toán họ; (4) Chịu trách nhiệm hàng hoá, dịch vụ môi giới không thuộc danh mục hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh, hàng giả, hàng nhái, hàng nhập lậu, hàng vi phạm quyền sở hữu trí tuệ hàng hoá, dịch vụ vi phạm pháp luật khác phát nhận phản ánh có xác thực thơng tin này; (5) Chịu trách nhiệm bên thứ ba việc cung cấp thơng tin hàng hố, dịch vụ cho người tiêu dùng theo quy định Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Nghĩa vụ bên môi giới thương mại truyền thống quy định Điều 152 Luật Thương mại năm 2005 gồm: (1) Thanh toán thù lao mơi giới chi phí hợp lý; (2) Cung cấp thơng tin đầy đủ, xác hàng hoá, dịch vụ; (3) Tuân thủ quy định pháp luật toán, quảng cáo, khuyến mại, bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, thuế… 136 Thứ hai, quan hệ bên môi giới, bên môi giới với quan nhà nước có thẩm quyền Đây quan hệ mang tính chất quản lý, điều hành xã hội trình Nhà nước thực chức quản lý hoạt động môi giới thương mại 1.2 Hệ thống văn pháp luật lĩnh vực thương mại điều chỉnh quan hệ pháp luật môi giới thương mại Các quan hệ pháp luật môi giới thương mại chịu điều chỉnh hệ thống văn pháp luật lĩnh vực thương mại sau: - Luật thương mại năm 2005 điều chỉnh quan hệ pháp luật khuyến mại từ Điều 150 đến Điều 154 - Nghị định số 52/2013/NĐ-CP ngày 16/5/2013 thương mại điện tử (đã sửa đổi, bổ sung Nghị định số 85/2021/NĐ-CP) điều chỉnh website cung cấp dịch vụ thương mại điện tử gồm sàn giao dịch thương mại điện tử, website khuyến mại trực tuyến - Nghị định số 09/2018/NĐ-CP ngày 15/1/2018 quy định chi tiết Luật Thương mại Luật quản lý ngoại thương hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hố nhà đầu tư nước ngồi, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam điều chỉnh cấp giấy phép kinh doanh cho tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi để thực hoạt động cung cấp dịch vụ trung gian thương mại (bao gồm môi giới thương mại) Điều - Nghị định số 98/2020/ NĐ-CP ngày 10/9/2020 quy định xử phạt vi phạm hành hoạt động thương mại, sản xuất, buôn bán hàng giả, hàng cấm bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng điều chỉnh hành vi vi phạm môi giới mua bán hàng hố qua sở giao dịch hàng hố Nhóm quy định chủ yếu liên quan đến vấn đề: Chủ thể tham gia quan hệ môi giới thương mại, quyền nghĩa vụ bên quan hệ môi giới thương mại, hợp đồng môi giới thương mại, giải tranh chấp Thực trạng quy định pháp luật thương mại điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại 2.1 Quy định chủ thể hoạt động môi giới thương mại 137 Bên môi giới thương mại thương nhân, đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Thương nhân nước ngồi có diện Việt Nam thơng qua hoạt động đầu tư, lập chi nhánh, văn phòng đại diện, thiết lập website tên miền Việt Nam Với hoạt động mơi giới mua bán hàng hố nói chung, nhà đầu tư cần lựa chọn đăng ký mã ngành 4610 Với hoạt động môi giới dịch vụ nói chung, nhà đầu tư lựa chọn đăng ký mã ngành 7490 Trong trường hợp mơi giới hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện bên mơi giới thương mại đăng ký mã ngành khác hệ thống ngành kinh tế Việt Nam, cần phải đáp ứng điều kiện pháp luật chuyên ngành đặt Ví dụ: ngành mơi giới bảo hiểm (mã ngành 6622) yêu cầu doanh nghiệp đáp ứng đầy đủ quy định điều kiện thành lập doanh nghiệp môi giới bảo hiểm (theo quy định Luật Kinh doanh bảo hiểm, Nghị định số 73/2016/NĐ-CP, Nghị định số 151/2018/NĐCP); tổ chức, cá nhân môi giới bất động sản (mã ngành 6820) phải đáp ứng điều kiện theo quy định Điều 62 Luật Kinh doanh bất động sản Tổ chức kinh tế có vốn nước ngồi Việt Nam cung ứng dịch vụ môi giới thương mại cần có giấy phép kinh doanh Theo quy định hoạt động mơi giới thương mại nói chung Điều 150 đến Điều 154 Luật Thương mại 2005, khơng có quy định bắt buộc bên môi giới phải thương nhân Theo đó, hiểu, bên mơi giới thương mại thương nhân, khơng phải thương nhân Nhưng khoản 11 Điều Luật Thương mại 2005 định nghĩa hoạt động trung gian thương mại (bao gồm môi giới thương mại) bên mơi giới phải thương nhân4 Nếu áp dụng khoản 11 Điều 3, có bất hợp lý sau: Một là, bên môi giới chủ thể có nhu cầu sử dụng dịch vụ môi giới không thực dịch vụ khơng thể bắt buộc họ thương nhân Hai là, quan hệ môi giới thương mại bắt buộc hai bên chủ thể thương nhân quan hệ môi giới bên môi giới (thương nhân) – bên môi giới (không phải thương nhân) hoạt động môi giới thương mại Trong trường hợp này, kể bên môi giới (không phải thương nhân) thực quyền lựa chọn luật áp dụng theo khoản Điều Luật Thương mại năm 20055 xảy tình trạng khơng tìm quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ pháp luật Lý do: quy phạm pháp luật Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, mơi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hố đại lý thương mại (khoản 11 Điều Luật Thương mại năm 2005) Điều Phạm vi điều chỉnh: Hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật 138 môi giới thương mại áp dụng với đối tượng điều chỉnh thương nhân với nhau, không áp dụng với đối tượng điều chỉnh thương nhân – chủ thể thương nhân Ba là, điều 157 Luật Thương mại 2005 quy định bên uỷ thác mua bán hàng hố khơng bắt buộc phải thương nhân (mà hoạt động uỷ thác mua bán hàng hoá hoạt động trung gian thương mại) Điều cho thấy, tính khái qt chung ln khoản 11 Điều Luật Thương mại 2005 cần xem xét lại PGS.TS Nguyễn Thị Vân Anh có lý giải thuyết phục cho quan điểm bên môi giới khơng bắt buộc thương nhân cơng trình sách “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam”6 2.2 Quy định chất pháp lý giao dịch bên môi giới với bên thứ ba Hiện theo quy định pháp luật, giao dịch bên môi giới với bên thứ ba phải giao dịch thương mại Căn theo quy định Điều 150 Luật Thương mại bên mơi giới thương mại cần xác lập quan hệ pháp luật thương mại Nếu thương nhân kết nối cho tổ chức, cá nhân xác lập giao dịch dân (mua bán tài sản, cho th tài sản) khơng phải hoạt động môi giới thương mại Lý do: bên môi giới tiến hành hoạt động dân hoạt động thương mại Theo đó, hoạt động môi giới dân sự, điều chỉnh Luật dân Trong chủ thể môi giới thực nhằm mục đích lợi nhuận, mang tính nghề nghiệp, thường xun Có lẽ khơng nên đặt điều kiện giao dịch bên bán môi giới – bên mua môi giới phải giao dịch thương mại (mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại) Đó giao dịch mua bán nói chung (hàng hố, tài sản), cung ứng dịch vụ nói chung 2.3 Quy định hoạt động môi giới thương mại phương tiện điện tử (gọi tắt môi giới thương mại điện tử) 2.3.1 Khái quát hoạt động môi giới thương mại điện tử TS Nguyễn Thị Vân Anh (2009), Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam, NXB Lao động – xã hội, trang 131, 132 Điều 150 Luật Thương mại năm 2005: Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ (gọi bên môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới 139 Môi giới thương mại điện tử hoạt động thương mại, theo thương nhân thơng qua tảng số sở hữu làm trung gian (gọi bên môi giới thương mại điện tử) cho bên môi giới việc mua bán hàng hóa, tài sản, cung ứng dịch vụ, để hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới thương mại điện tử Các bên môi giới bên mơi giới thương mại điện tử khơng có mặt đồng thời dịch vụ môi giới cung cấp Quá trình gửi, nhận, xử lý lưu truyền liệu hoàn toàn phương tiện điện tử cung cấp yêu cầu cá nhân Trong đó, bên mơi giới thương mại điện tử khơng đóng vai trò định chi phối tới việc xác lập, thực hiện, thay đổi, chấm dứt quan hệ mua bán hàng hóa, tài sản, cung ứng dịch vụ bên môi giới8 Nghị định số 52/2013/NĐ-CP ngày 16/5/2013 thương mại điện tử (đã sửa đổi, bổ sung Nghị định số 85/2021/NĐ-CP) điều chỉnh số hình thức cụ thể hoạt động mơi giới thương mại điện tử, là: sàn giao dịch thương mại điện tử, website đấu giá trực tuyến Mơ hình sàn giao dịch thương mại điện tử hoạt động sau: người môi giới thiết lập website hay ứng dụng phần mềm thuộc sở hữu Nó đóng vai trò giống “chợ ảo” Các thương nhân, tổ chức, cá nhân khác tiến hành phần toàn quy trình mua bán hàng hóa, dịch vụ website thương mại bên mơi giới Mơ hình website đấu giá trực tuyến hoạt động sau: người mua người bán tham gia cửa hàng ảo quyền đưa giá tạo Thương nhân, tổ chức, cá nhân tổ chức đấu giá cho sản phẩm Ebay (www.ebay.com) ví dụ điển hình cho mơ hình Tuy nhiên, tham gia mơ hình đấu giá trực tuyến, thời gian khách hàng muốn có sản phẩm lâu so với mua hàng sàn giao dịch thương mại điện tử với mức giá định Ngồi cịn mơ hình đấu giá ngược (Reverse Auction Mode), người mua chào giá theo ý muốn mình, nhà cung cấp vào để định bán giá sản phẩm theo mức người mua đề nghị hay không PriceLine (www.priceline.com) hoạt động theo mơ hình 2.3.2 Hoạt động môi giới thương mại điện tử hoạt động môi giới thương mại truyền thống có khác định Cụ thể: Thứ nhất, quan hệ pháp luật hình thành bên môi giới với bên Trong hoạt động môi giới thương mại truyền thống, bên môi giới ln hình thành quan hệ pháp luật mơi giới thương mại với bên môi giới (bên mua, bên bán) Bên môi Định nghĩa tác giả xây dựng sở tham khảo Đoạn 41 Bản án ECJ ngày 20/12/2017 địa http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?text=elite%2Btaxi&docid=198047&pageIndex=0&doclang=EN &mode=req&dir=&occ=first&part=1&cid=61830#ctx1 truy cập ngày 1/5/2018 Điều 35 nghị định số 10/2020/NĐCP ngày 17/01/2020 quy định kinh doanh điều kiện kinh doanh vận tải xe ô tô 140 giới bên thứ ba (bên bán, bên mua đối tác bên môi giới) lúc hình thành quan hệ pháp luật mơi giới Trong hoạt động môi giới thương mại điện tử, bên môi giới thương mại điện tử ln hình thành quan hệ pháp luật môi giới thương mại điện tử với bên mua bên bán Từ điểm khác biệt dẫn đến khác biệt nhóm quy phạm pháp luật nghĩa vụ, trách nhiệm bên môi giới thương mại điện tử với bên so với bên môi giới thương mại truyền thống Trong hoạt động môi giới thương mại điện tử, bên môi giới vận hành theo mục tiêu tận dụng hiệu suất kinh doanh tối đa liên tục, từ cắt giảm chi phí cho bên mua tăng thu nhập cho bên bán Hơn nữa, tảng công nghệ thông tin đại cho phép bên mơi giới lúc tiến hành môi giới cho số lượng lớn giao dịch phạm vi toàn cầu Tất yếu, bên môi giới thương mại điện tử chiếm vị trí ưu so với bên mơi giới quan hệ song phương Đây điểm khác biệt với hoạt động môi giới thương mại truyền thống Trong hoạt động mơi giới thương mại truyền thống, có trường hợp bên mơi giới chiếm ưu thế, có trường hợp bên mơi giới chiếm ưu thế, có trường hợp vị trí hai bên tương đương Thứ hai, hình thức giao dịch Hoạt động mơi giới thương mại truyền thống tiến hành hình thức lời nói, văn bản, hành vi Các bên gặp gỡ trực tiếp gián tiếp trình giao kết, thực hợp đồng Nguyên tắc toán thù lao theo thỏa thuận bên, vào kết cơng việc không Trong hoạt động môi giới thương mại điện tử, giao dịch thực phương tiện điện tử có kết nối mạng internet, viễn thơng di động mạng mở khác Bên môi giới bên mơi giới khơng gặp gỡ nhau, khơng có mặt đồng thời dịch vụ môi giới cung cấp Hình thức hợp đồng mơi giới thương mại điện tử có giá trị pháp lý tương đương văn Thường bên mơi giới tính phí giao dịch mua bán thành công, bên bán hàng giao dịch Điều đặc biệt lưu ý, hoạt động môi giới thương mại điện tử, tảng công nghệ đóng vai trị quan trọng khơng thể thiếu khâu dịch vụ, từ khâu môi giới đến hoạt động bổ trợ cho việc thực công việc.Thậm chí coi, tảng cơng nghệ đóng vai trị quan trọng thứ tư hoạt động mơi giới thương mại điện tử, bên cạnh vai trò bên bán hàng, bên môi giới bên mua hàng Thứ ba, điều kiện để thực hoạt động môi giới Nhìn chung, cung cấp dịch vụ mơi giới thương mại truyền thống, bên môi giới không cần đáp ứng nhiều điều kiện, trừ môi giới số lĩnh vực kinh doanh 141 có điều kiện ví dụ bảo hiểm, bất động sản Trong đó, bên mơi giới hoạt động mơi giới thương mại điện tử tối thiểu cần đáp ứng để tiến hành hoạt động thương mại điện tử Ngồi ra, đặc thù hình thức giao dịch, nhu cầu thực tiễn, số loại môi giới thương mại điện tử thành công đáp ứng điều kiện giao dịch định Ví dụ: hoạt động mua hàng theo nhóm cần đáp ứng điều kiện số lượng người tham gia thời hạn; hoạt động đấu giá trực tuyến đáp ứng điều kiện giá đưa thời hạn phiên đấu giá Thứ tư, tính tích hợp Nhìn chung, hoạt động mơi giới thương mại có tính chất tương đối đơn giản Đó hoạt động trung gian thương mại, hỗ trợ cho bên mua bên bán giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ Bên mơi giới tiến hành cơng việc ngồi phạm vi mơi giới, lúc đó, chất quan hệ bên mơi giới bên môi giới chuyển sang quan hệ khác ủy quyền, đại diện cho thương nhân, ủy thác mua bán hàng hóa… Điều phụ thuộc vào nhu cầu thỏa thuận bên trường hợp cụ thể Trong hoạt động môi giới thương mại truyền thống, ranh giới lãnh thổ xác định tương đối rõ ràng Lợi thương mại điện tử giúp cho hoạt động môi giới thương mại điện tử tăng khả kết nối bên mua bên bán cách toàn cầu, đối lập hẳn với hoạt động thương mại truyền thống nơi mà nhà môi giới bị giới hạn khu vực định, thị trường mang tính địa phương, cục Do đặc thù hình thức giao dịch, thực tiễn phát triển, sở hạ tầng công nghệ thông tin, hoạt động môi giới thương mại điện tử có phức hợp định Thường bên môi giới thương mại điện tử làm nhiệm vụ đơn lẻ kết nối bên mua bên bán với nhau, để bên tự giao kết thực hợp đồng Bên môi giới tiến hành thêm hoạt động hỗ trợ khác vận kho, vận chuyển, hỗ trợ toán, quản lý đơn hàng… Hoạt động môi giới thương mại điện tử có tính xun biên giới, ranh giới lãnh thổ dường bị xóa mờ Việc xác định nhận diện tính độc lập bên mơi giới để loại trừ yếu tố “vai trò định chi phối” bên môi giới không đơn giản Để nhận diện tính độc lập này, nhiều vấn đề, khía cạnh cần xem xét đồng thời toàn diện 2.3.3 Nguyên tắc điều chỉnh pháp luật với hoạt động môi giới thương mại truyền thống môi giới thương mại điện tử có khác biệt Nền tảng cơng nghệ mơ hình kinh tế chia sẻ khiến khuôn khổ pháp lý cũ trở nên “chật hẹp” quan quản lý nhà nước trở nên lúng túng tranh luận 142 việc nhận diện có phải hoạt động môi giới thương mại điện tử hay không, tranh luận cách thu thuế, tranh luận thuế suất… Pháp luật có quy định liên quan hoạt động môi giới thương mại điện tử Luật Thương mại 2005 Nghị định 52/2013/NĐ-CP ngày 16/5/2003 thương mại điện tử, sửa đổi bổ sung nghị định số 08/2018/NĐ-CP Nghị định số 85/2021/NĐ-CP Các vấn đề liên quan đến hoạt động môi giới thương mại điện tử điều chỉnh văn pháp luật chuyên ngành khác Trong đó, nghị định thương mại điện tử chủ yếu tập trung điều chỉnh liên quan đến phương tiện thực hoạt động thương mại – phương tiện điện tử có kết nối mạng internet, mạng viễn thông di động, mạng mở khác Tuy nhiên phạm vi điều chỉnh hoạt động dịch vụ thương mại điện tử Nghị định số 52/2013/NĐ-CP hoạt động môi giới thương mại Luật Thương mại 2005 có điểm bị “vênh nhau” tạo khoảng trống pháp lý Ví dụ: nhận diện hoạt động mơi giới thương mại điện tử; quản lý hoạt động môi giới thương mại điện tử có yếu tố nước ngồi, quản lý hoạt động đầu tư nước vào doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ môi giới thương mại điện tử Việt Nam, nghĩa vụ đặc trưng bên môi giới thương mại điện tử, cụ thể: Thứ nhất, tính chất xuyên biên giới hoạt động môi giới thương mại điện tử, quan quản lý nhà nước gặp khó khăn việc quản lý: (i) chủ thể mơi giới thương mại thương nhân nước ngồi khơng diện thương mại Việt Nam; (ii) hoạt động đầu tư nước doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ môi giới thương mại điện tử Việt Nam; (iii) bên mơi giới có quốc tịch trụ sở nước ngồi; (iv) tốn trực tuyến xuyên biên giới; (iv) chế giải tranh chấp trực tuyến (ODR) Thứ hai, có thay đổi việc xây dựng hoàn thiện văn pháp luật cho thấy bên môi giới thương mại điện tử có phạm vi môi giới rộng so với bên môi giới thương mại truyền thống Cụ thể, bên môi giới thương mại điện tử có nghĩa vụ thay mặt cho bên môi giới thương mại điện tử số trường hợp Bên môi giới thương mại truyền thống không có nghĩa vụ phạm vi môi giới Nghị định số 85/2021/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 52/2013/NĐ-CP cho thấy tư pháp lý đổi đơn vị chủ trì phạm vi hoạt động mơi giới thương mại Theo chủ thể cung cấp dịch vụ sàn giao dịch thương mại điện tử bán lẻ có tích hợp chức đặt hàng tốn trực tuyến có nghĩa vụ: b) Đại diện cho người bán nước sàn giao dịch thương mại điện tử giải khiếu nại người tiêu dùng liên quan đến hàng hoá, dịch vụ thương nhân nước ngồi cung 143 cấp có trách nhiệm thông báo nghĩa vụ thuế người bán nước tham gia sàn giao dịch thương mại điện tử theo quy định pháp luật Việt Nam; c) Là đầu mối tiếp nhận giải khiếu nại người tiêu dùng trường hợp giao dịch thực sàn giao dịch thương mại điện tử có nhiều 02 bên tham gia; đ) Liên đới bồi thường thiệt hại trường hợp vi phạm nghĩa vụ quy định khoản 8, khoản Điều 36 mà gây thiệt hại9 Đây quy định so với quy định Luật Thương mại môi giới thương mại truyền thống Theo Luật Thương mại, chủ thể môi giới khơng tham gia vào quan hệ pháp luật hình thành bên môi giới bên thứ ba Tuy nhiên, theo quy định pháp luật môi giới thương mại điện tử (Nghị định số 85/2021/NĐ-CP), bên môi giới có tham gia vào quan hệ pháp luật bên môi giới bên thứ ba số khâu như: đại diện thương nhân nước giải khiếu nại người tiêu dùng; đại diện thương nhân nước ngồi khai, khấu trừ, nộp thuế nhà thầu; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hố, dịch vụ mơi giới Như vậy, thấy, pháp luật sửa đổi, bổ sung theo hướng mở rộng phạm vi vốn có hoạt động mơi giới truyền thống Bên môi giới thương mại điện tử nhân danh bên môi giới thương mại điện tử tham gia thực quan hệ pháp luật bên môi giới thương mại điện tử bên thứ ba Bộ Tài ban hành Thơng tư số 40/2021/TT-BTC ngày 1/6/2021 Hướng dẫn thuế giá trị gia tăng, thuế thu nhập cá nhân quản lý thuế hộ kinh doanh, cá nhân kinh doanh Theo đó, điểm đ khoản Điều Thông tư quy định: “Tổ chức chủ sở hữu sàn giao dịch thương mại điện tử thực việc khai thuế thay, nộp thuế thay cho cá nhân theo lộ trình quan thuế Trong thời gian chưa thực việc khai thuế thay, nộp thuế thay cho cá nhân, tổ chức chủ sở hữu sàn giao dịch thương mại điện tử phải có trách nhiệm cung cấp thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh cá nhân thông qua sàn theo yêu cầu quan thuế theo quy định pháp luật như: họ tên; số định danh cá nhân chứng minh nhân dân cước công dân hộ chiếu; mã số thuế; địa chỉ; email; số điện thoại liên lạc; hàng hóa, dịch vụ cung cấp; doanh thu kinh doanh; tài khoản ngân hàng người bán; thông tin khác liên quan” Như vậy, bên môi giới thương mại điện tử liệt kê số chủ thể thực việc kê khai nộp thuế thay cho cá nhân kinh doanh sàn Cách tiếp cận việc kê khai thuế thay nộp thuế thay áp dụng taxi công nghệ sau nghị định số 126/2020/NĐCP có hiệu lực Cơ sở lý giải cho quy định chủ sở hữu ứng dụng taxi công nghệ Điểm b, khoản 16 Điều Nghị định số 85/2021/NĐ-CP 144 bên quản lý giá, kiểm soát hoạt động kinh doanh nắm doanh thu trước trả “tiền cước” cho tài xế Cung cấp thông tin quan thuế yêu cầu nghĩa vụ đương nhiên bên môi giới thương mại điện tử Tuy nhiên, nghĩa vụ kê khai thuế thay, nộp thuế thay quy định Thơng tư nghĩa vụ mới, coi đặc thù bên môi giới thương mại điện tử Đây nghĩa vụ khơng có bên môi giới thương mại truyền thống Bên cạnh đó, theo tác giả có vấn đề cần làm rõ là: (1) Nếu nghĩa vụ bên môi giới thương mại điện tử, cần đưa lý giải thuyết phục cách xây dựng sở lý luận sở pháp lý hoạt động mơi giới thương mại điện tử, qua thừa nhận phạm vi công việc nghĩa vụ đặc trưng bên môi giới thương mại điện tử; (2) Nếu dựa sở lý luận sở pháp lý hoạt động môi giới thương mại truyền thống, hoạt động thương mại điện tử phải thừa nhận việc kê khai thuế thay, nộp thuế thay chủ sở hữu sàn giao dịch thương mại điện tử trách nhiệm thu hộ nhà nước, nghĩa vụ họ quan hệ pháp luật cung ứng dịch vụ thương mại điện tử Như họ cần hưởng lợi ích theo thỏa thuận cho việc Với phương tiện thực cách thức thực mang tính đặc trưng, nội dung quan hệ pháp luật môi giới thương mại điện tử cần có quy định mang tính đặc thù, khác với quy định chung hoạt động môi giới thương mại truyền thống Một số kiến nghị hoàn thiện quy định Luật Thương mại năm 2005 hoạt động môi giới thương mại Thứ nhất, xem xét cân nhắc việc sửa nội dung quy định khoản 11 Điều Luật Thương mại năm 2005 để thống chủ thể môi giới không bắt buộc thương nhân Có vậy, tạo phù hợp đối tượng điều chỉnh, phạm vi điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh, nguyên tắc điều chỉnh pháp luật mơi giới thương mại nói chung pháp luật môi giới thương mại điện tử nói riêng Thứ hai, cần xem xét lại quy định điều kiện giao dịch bên môi giới bên thứ ba Hiện theo quy định pháp luật, giao dịch bên môi giới với bên thứ ba phải giao dịch thương mại (Điều 150 Luật Thương mại) Như thế, trường hợp chủ thể thương nhân môi giới cho chủ thể thương nhân điều chỉnh Luật 145 dân sự, Luật chuyên ngành mà chưa nhìn nhận hoạt động môi giới thương mại Trong chủ thể mơi giới thực nhằm mục đích lợi nhuận, mang tính nghề nghiệp, thường xun Tác giả kiến nghị khơng nên đặt điều kiện giao dịch bên bán môi giới – bên mua môi giới phải giao dịch thương mại (mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ thương mại) Nó giao dịch mua bán nói chung (hàng hố, tài sản), cung ứng dịch vụ nói chung Thứ ba, kiến nghị quan nhà nước có thẩm quyền lựa chọn hai giải pháp: quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ môi giới thương mại điện tử bổ sung Luật Thương mại năm 2005 ban hành văn Luật riêng điều chỉnh quan hệ pháp luật môi giới thương mại điện tử Trong Luật thương mại năm 2005, nguyên tắc điều chỉnh cốt lõi bên môi giới thương mại độc lập nhân danh giao dịch với bên môi giới bên thứ ba Tuy nhiên, Nghị định số 52/2013/NĐ-CP (được sửa đổi Nghị định số 85/2021/NĐ-CP) Thông tư số 40/2021/TT-BTC văn luật, điều chỉnh theo nguyên tắc bên môi giới thương mại điện tử nhân danh bên môi giới thương mại điện tử giao dịch với bên thứ ba, giao dịch với quan nhà nước có thẩm quyền, trường hợp cụ thể Như vậy, văn luật Luật thương mại năm 2005 có quy định khác vấn đề Theo khoản Điều 156 Luật ban hành văn quy phạm pháp luật, trường hợp văn quy phạm pháp luật có quy định khác vấn đề áp dụng văn có hiệu lực cao hơn, tức Luật Thương mại năm 2005 Như vậy, quy phạm pháp luật đặc thù điều chỉnh quan hệ môi giới thương mại điện tử chắn phải xây dựng ban hành Vấn đề nằm lựa chọn phương án chủ thể có thẩm quyền liên quan để xác định nhóm quy phạm pháp luật môi giới thương mại điện tử bổ sung Luật Thương mại hay Luật Thương mại điện tử DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO TS Nguyễn Thị Vân Anh (2009), Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam, NXB Lao động – Xã hội Hoàng Thị Tuyết (2001), Hoạt động môi giới thuê tàu Vietfrancht, Luận văn thạc sĩ, Trường đại học Ngoại thương, trang 146 http://vibonline.com.vn/du_thao/du-thao-nghi-dinh-sua-doi-mot-dieu-cua-nghi-dinh522013nd-cp-ve-thuong-mai-dien-tu Bản án ECJ ngày 20/12/2017 http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?text=elite%2Btaxi&docid=198047 &pageIndex=0&doclang=EN&mode=req&dir=&occ=first&part=1&cid=61830#ctx1 truy cập ngày 1/5/2018 147 ... pháp luật môi giới thương mại quy định Luật Thương mại năm 2005 điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại 1.1 Khái niệm pháp luật môi giới thương mại Môi giới thương mại hoạt động trung gian thương. .. tranh chấp Thực trạng quy định pháp luật thương mại điều chỉnh hoạt động môi giới thương mại 2.1 Quy định chủ thể hoạt động môi giới thương mại 137 Bên môi giới thương mại thương nhân, đăng ký kinh... pháp luật môi giới thương mại Các quan hệ pháp luật môi giới thương mại chịu điều chỉnh hệ thống văn pháp luật lĩnh vực thương mại sau: - Luật thương mại năm 2005 điều chỉnh quan hệ pháp luật