Áp dụng Luật Thương mại 2005 và pháp luật có liên quan trong việc điều chỉnh hoạt động thương mại ở Việt Nam hiện nay

Bài viết dưới đây sẽ chỉ ra một số hạn chế, bất cập khi áp dụng Luật Thương mại 2005 và pháp luật có liên quan trong việc điều chỉnh hoạt động thương mại ở Việt Nam. Trên cơ sở đó, bài viết đưa ra một số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu quả áp dụng Luật Thương mại 2005 và pháp luật có liên quan trong thời gian tới ở nước ta.

ÁP DỤNG LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 VÀ PHÁP LUẬT CÓ LIÊN QUAN TRONG VIỆC ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY ThS Cao Thanh Huyền1 Tóm tắt: Luật Thương mại năm 2005 Quốc hội Khóa XI, kỳ họp thứ thông qua ngày 14/06/2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2006 Sự đời Luật Thương mại 2005 gắn liền với trình hồn thiện pháp luật thương mại Việt Nam, đáp ứng yêu cầu cấp thiết công hội nhập sâu rộng vào kinh tế giới Tuy nhiên, sau 15 năm có hiệu lực thi hành, Luật Thương mại 2005 bộc lộ nhiều hạn chế, bất cập, không thể khơng kể đến khó khăn, vướng mắc q trình áp dụng Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan để điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Bài viết số hạn chế, bất cập áp dụng Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Trên sở đó, viết đưa số kiến nghị nhằm góp phần nâng cao hiệu áp dụng Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan thời gian tới nước ta Từ khóa: Áp dụng pháp luật, Luật Thương mại 2005, pháp luật có liên quan, hoạt động thương mại Abstract: The 2005 Commercial Law was passed by the XI National Assembly at the 7th session on June 14th, 2005 and came into effective on January 1st, 2006 The enactment of the 2005 Commercial law is closely associated with the completion of commercial law in Vietnam to meet the demand of the comprehensive integration with the world economy However, after being effective for 15 years, the 2005 Commercial Law has shown its limitations and inadequacies, including the difficulties in regulating commercial activities in Vietnam through the application of the 2005 Commercial Law and related Thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội Email: huyenct@hlu.edu.vn 19 laws The article identifies those limitations, inadequacies and provides some suggestions to improve the application of the 2005 Commercial Law and related laws in the future Keywords: apply the law, the 2005 Commercial Law, related laws, commercial activities Khái quát việc áp dụng Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam 1.1 Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Theo quy định Khoản Điều LTM 2005, hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Với khái niệm này, phạm vi hoạt động thương mại LTM 2005 xác định rộng, bao gồm toàn hoạt động thực nhằm mục đích sinh lợi, khơng phụ thuộc vào chủ thể thực hoạt động có phải thương nhân hay không2 Ở Việt Nam nay, việc thực hoạt động thương mại chủ yếu chịu điều chỉnh văn quy phạm pháp luật sau đây: Thứ nhất, Luật Thương mại năm 2005: Luật Thương mại năm 2005 (LTM 2005) có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2006, bao gồm 09 chương 324 điều luật, quy định nguyên tắc hoạt động thương mại, thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam hoạt động thương mại phổ biến, bao gồm: mua bán hàng hóa, xúc tiến thương mại, trung gian thương mại, gia cơng thương mại, đấu giá hàng hóa, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, dịch vụ logistics, dịch vụ cảnh hàng hóa qua lãnh thổ Việt Nam, dịch vụ giám định, cho thuê hàng hóa, nhượng quyền thương mại Bên cạnh đó, LTM 2005 quy định chế tài thương mại, giải tranh chấp thương mại xử lý vi phạm pháp luật thương mại…Nhìn chung, so với Luật Thương mại 1997 (LTM 1997), LTM 2005 có phạm vi điều chỉnh đối tượng áp dụng rộng hơn; nhiều quy Khoản Điều LTM 2005 quy định: “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh” 20 định LTM sửa đổi, bổ sung để đảm bảo tính tương thích pháp luật thương mại Việt Nam với Luật WTO điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Về phạm vi điều chỉnh LTM 2005: Điều LTM 2005 quy định phạm vi điều chỉnh Luật bao gồm: (i) Hoạt động thương mại thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam (ii) Hoạt động thương mại thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thỏa thuận chọn áp dụng Luật luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên có quy định áp dụng Luật (iii) Hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trường hợp bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật Về đối tượng áp dụng LTM 2005: Điều LTM 2005 quy định đối tượng áp dụng Luật bao gồm: (i) Thương nhân hoạt động thương mại Việt Nam (ii) Thương nhân hoạt động thương mại nước ngoài; thương nhân nước hoạt động thương mại Việt Nam (trong trường hợp bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng LTM 2005 để điều chỉnh quan hệ thương mại có yếu tố nước ngồi bên) (iii) Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại (iv) Cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh Việc mở rộng đối tượng áp dụng đến chủ thể kinh doanh điểm LTM 2005 Theo Khoản Điều LTM 2005, Chính phủ quy định cụ thể việc áp dụng LTM 2005 nhóm đối tượng sở nguyên tắc LTM Hiện nay, Nghị định Chính phủ số 39/2007/NĐ-CP ban hành ngày 16/03/2007 văn hướng dẫn thi hành LTM 2005, quy định phạm vi kinh doanh cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh trách nhiệm quan quản lý nhà nước hoạt động đối tượng Thứ hai, văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại số lĩnh vực đặc thù: Mặc dù LTM 2005 quy định hoạt động thương mại với đối tượng áp dụng phạm vi điều chỉnh rộng, văn quy phạm pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động thương mại Đối với hoạt động thương mại thực lĩnh vực đặc thù, pháp luật có quy định riêng để điều chỉnh Ví dụ: Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014 điều 21 chỉnh hoạt động thương mại bao gồm: xây dựng, mua, nhận chuyển nhượng để bán, chuyển nhượng; cho thuê, cho thuê lại, cho thuê mua bất động sản; thực dịch vụ môi giới bất động sản; dịch vụ sàn giao dịch bất động sản; dịch vụ tư vấn bất động sản quản lý bất động sản nhằm mục đích sinh lợi3 Hay Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2000 điều chỉnh hoạt động kinh doanh bảo hiểm doanh nghiệp bảo hiểm nhằm mục đích sinh lợi, xác định quyền nghĩa vụ tổ chức, cá nhân tham gia bảo hiểm4 Bên cạnh đó, kể đến số văn pháp luật khác ban hành để điều chỉnh hoạt động nhằm mục đích sinh lợi Luật Quảng cáo năm 2012 (sửa đổi, bổ sung năm 2018), Luật Đấu giá tài sản năm 2016, Bộ luật Hàng hải năm 2015, Luật Chứng khoán năm 2020,…Ngoài ra, đạo luật Luật Doanh nghiệp năm 2020, Luật Hợp tác xã năm 2012, Luật Đầu tư năm 2020, Luật Cạnh tranh năm 2018, Luật Trọng tài thương mại năm 2010,…mặc dù không trực tiếp điều chỉnh hoạt động thương mại, quy phạm pháp luật văn áp dụng để giải vấn đề pháp lý phát sinh trình thực hoạt động kinh doanh, thương mại bên Thứ ba, Bộ luật Dân năm 2015: Xét chất, quan hệ thương mại quan hệ dân xác lập lĩnh vực thương mại Vì vậy, trường hợp cụ thể, Bộ luật Dân năm 2015 (BLDS 2015) áp dụng để điều chỉnh vấn đề pháp lý phát sinh trình xác lập, thực hiện, chấm dứt giao dịch thương mại bên Theo quy định Khoản Điều BLDS 2015, BLDS luật chung điều chỉnh quan hệ dân Vì vậy, luật khác có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể, có LTM 2005 văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại lĩnh vực đặc thù không trái với nguyên tắc pháp luật dân Trong trường hợp luật khác có liên quan khơng quy định có quy định vi phạm nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS áp dụng Như vậy, hoạt động thương mại thực lãnh thổ Việt Nam điều chỉnh nhiều văn quy phạm pháp luật khác Trong đó, có nhiều văn quy định khác điều chỉnh vấn đề pháp lý phát sinh trình xác lập, thực loại hoạt động thương mại Vì vậy, để đảm bảo tính thống nhất, tránh Điều Khoản Điều Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014 Điều Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2000 22 tình trạng chồng chéo q trình áp dụng pháp luật nói chung, pháp luật thương mại nói riêng, nhà làm luật ban hành quy định cụ thể nguyên tắc áp dụng luật 1.2 Nguyên tắc áp dụng Luật thương mại 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Về nguyên tắc chung áp dụng văn quy phạm pháp luật: Theo quy định Điều 156 Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 (Luật Ban hành VBQPPL), việc áp dụng văn quy phạm pháp luật để điều chỉnh quan hệ pháp luật nước phải tuân thủ nguyên tắc sau: (i) Văn quy phạm pháp luật áp dụng từ thời điểm bắt đầu có hiệu lực Văn quy phạm pháp luật áp dụng hành vi xảy thời điểm mà văn có hiệu lực Trong trường hợp quy định văn quy phạm pháp luật có hiệu lực trở trước áp dụng theo quy định (ii) Trong trường hợp văn quy phạm pháp luật có quy định khác vấn đề áp dụng văn có hiệu lực pháp lý cao (iii) Trong trường hợp văn quy phạm pháp luật quan ban hành có quy định khác vấn đề áp dụng quy định văn quy phạm pháp luật ban hành sau (iv) Trong trường hợp văn quy phạm pháp luật không quy định trách nhiệm pháp lý quy định trách nhiệm pháp lý nhẹ hành vi xảy ra, trước ngày văn có hiệu lực áp dụng văn Ví dụ: Theo quy định Điều 109 LTM 2005 quảng cáo thương mại bị cấm có trường hợp quảng cáo rượu có độ cồn từ 30 độ trở lên Tuy nhiên, Điều Luật Quảng cáo năm 2012 (sửa đổi bổ sung năm 2018), sản phẩm rượu bị cấm quảng cáo rượu có nồng độ cồn từ 15 độ trở lên Dựa theo nguyên tắc quy định Điều 156 Luật Ban hành VBQPPL, trường hợp cần xác định đâu sản phẩm rượu bị cấm quảng cáo, quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng Luật Quảng cáo văn quy phạm pháp luật Quốc hội ban hành sau LTM 2005 Về nguyên tắc áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại: Việc áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại trước hết cần tuân thủ nguyên tắc chung theo quy định Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 Bên cạnh đó, Điều LTM 2005 quy định nguyên tắc riêng áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại, cụ thể sau: (i) Hoạt động thương mại phải tuân theo Luật thương mại pháp luật có liên quan (ii) Hoạt động thương mại đặc thù quy định luật khác áp dụng quy định luật (iii) Hoạt động thương mại không quy định 23 Luật thương mại luật khác áp dụng quy định Bộ luật Dân Theo quan điểm nhiều nhà nghiên cứu, quy định nói xây dựng dựa nguyên tắc “ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành trước luật chung” có nguồn gốc từ Luật La Mã (lex specialis derogat legi generali) Nguyên tắc quy định hệ thống pháp luật nhiều nước, đặc biệt pháp luật dân luật điều ước quốc tế5 Kết hợp quy định Điều với Điều Điều LTM 2005, việc áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại thực tế thực sau: Thứ nhất, LTM 2005 - LTM 2005 văn hướng dẫn thi hành LTM 2005 đương nhiên áp dụng hoạt động thương mại thực lãnh thổ Việt Nam bên thương nhân; tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại; cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh Khi xác lập giao dịch thương mại, chủ thể hướng đến mục tiêu lợi nhuận Nói cách khác, việc áp dụng LTM 2005 trường hợp không phụ thuộc vào việc bên quan hệ thương mại có thỏa thuận áp dụng Luật hay không Mặt khác, áp dụng LTM 2005 trường hợp cần lưu ý: xuất phát từ nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận hoạt động thương mại – nguyên tắc có nguồn gốc từ luật dân sự, LTM 2005 có nhiều quy định cho phép bên quyền thỏa thuận khác với quy định Luật, với điều kiện thỏa thuận khơng trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội6 Ví dụ: Điều 53 LTM 2005 quy định:“Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, giá xác định theo trọng lượng hàng hóa trọng lượng trọng lượng tịnh” Khi đó, LTM 2005 áp dụng bên thỏa thuận khơng có thỏa thuận khác so với quy định Luật Ngược lại, quy định mang tính bắt buộc, khơng cho phép bên có thỏa thuận khác, LTM 2005 áp dụng đương nhiên, trường hợp bên khơng có thỏa thuận rõ ràng việc lựa chọn áp dụng LTM, TS Trần Văn Hiển, Viện trưởng Viện Nghiên cứu lập pháp thuộc Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Nguyên tắc áp dụng pháp luật trường hợp văn chủ thể ban hành có quy định khác vấn đề, nguồn truy cập: http://www.lapphap.vn/Pages/TinTuc/210476/Nguyen-tac-ap-dung-phap-luat-trong-truong-hop-cacvan-ban-do-cung-mot-chu-the-ban-hanh-co-quy-dinh-khac-nhau-ve-cung-mot-van-de.html, thời gian truy cập: 15/10/2021 Khoản Điều 11 LTM 2005 24 thỏa thuận lựa chọn luật khác làm pháp lý điều chỉnh quan hệ thương mại Ví dụ: Điều 301 LTM 2005 quy định: Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định Điều 266 Luật này” - Đối với hoạt động thương mại thực lãnh thổ Việt Nam, LTM 2005 áp dụng trường hợp bên thỏa thuận chọn Luật làm pháp lý để điều chỉnh mối quan hệ thương mại bên Việc chọn LTM 2005 cần thể rõ ràng hợp đồng thương mại văn xác lập trình giao dịch bên - Đối với hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân thực Việt Nam, LTM 2005 áp dụng bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng luật Thứ hai, văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại đặc thù Đối với hoạt động thương mại đặc thù, không quy định LTM 2005 mua bán bất động sản, mua bán bảo hiểm, đại lý hàng hải, kinh doanh dịch vụ vận tải… văn quy phạm pháp luật chuyên ngành áp dụng để điều chỉnh quan hệ thương mại bên phát sinh lĩnh vực Việc xác định thứ tự ưu tiên áp dụng luật trường hợp có ý nghĩa quan trọng LTM 2005 Luật chuyên ngành quy định vấn đề liên quan đến việc thực hoạt động thương mại cụ thể Ví dụ: Điều 153 LTM 2005 quy định trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên môi giới hưởng thù lao môi giới bên môi giới ký hợp đồng với Trong đó, theo quy định Điều 64 Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014: bên môi giới bất động sản hưởng tiền thù lao môi giới từ khách hàng mà không phụ thuộc vào kết giao dịch Ở đây, LTM 2005 Luật Kinh doanh bất động sản năm 2014 quy định hoạt động môi giới thương mại, môi giới bất động sản hoạt động thương mại đặc thù nên vấn đề pháp lý liên quan đến hoạt động áp dụng theo luật chuyên ngành Luật Kinh doanh bất động sản Thứ ba, BLDS 2015 25 Với tư cách luật chung điều chỉnh quan hệ dân sự, BLDS 2015 áp dụng để điều chỉnh hoạt động thương mại trường hợp sau đây: (i) Khi hoạt động thương mại vấn đề pháp lý phát sinh trình thực hoạt động thương mại khơng quy định LTM luật khác (ii) Khi bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi giao dịch với thương nhân lãnh thổ Việt Nam không lựa chọn áp dụng LTM 2005 (iii) Trường hợp luật khác có liên quan quy định hoạt động thương mại trái với nguyên tắc pháp luật dân Nhìn chung, nguyên tắc áp dụng LTM 2005 pháp luật có liên quan quy định tương đối cụ thể, tạo điều kiện cho hoạt động áp dụng pháp luật thực tế Tuy nhiên, đặt bối cảnh BLDS sửa đổi nhiều văn pháp luật chuyên ngành ban hành, quy định LTM 2005 bộc lộ khơng hạn chế, bất cập, ảnh hưởng đến trình áp dụng luật để điều chỉnh hoạt động thương mại Cụ thể sau: Một số hạn chế, bất cập áp dụng Luật thương mại 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Thứ nhất, LTM 2005 chưa có quy định bao quát hết trường hợp áp dụng pháp luật quan hệ thương mại có yếu tố nước ngồi Khoản Điều 663 BLDS 2015 quy định: Quan hệ dân có yếu tố nước ngồi quan hệ dân thuộc trường hợp sau đây: (i) Có bên tham gia cá nhân, pháp nhân nước (ii) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam việc xác lập, thay đổi, thực chấm dứt quan hệ xảy nước ngồi (iii) Các bên tham gia công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam đối tượng quan hệ dân nước ngồi Khi tham gia vào quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, bên có quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên luật Việt Nam có quy định Xét chất, quan hệ thương mại quan hệ dân sự, bên xác lập thực lĩnh vực thương mại Vì vậy, quan hệ thương mại có yếu tố nước ngồi bao gồm trường hợp tương tự quy định BLDS 2015 Tuy nhiên, Khoản Điều LTM 2005 quy định phạm vi điều chỉnh LTM lại chưa bao quát hết trường hợp hoạt động thương mại có yếu tố nước ngồi, mà đề cập đến trường hợp hoạt động thương mại thực lãnh thổ Việt Nam Điều nhiều 26 tạo nên không thống quy định LTM 2005 BLDS 2015, vơ tình thu hẹp phạm vi điều chỉnh LTM 2005 ảnh hưởng đến quyền chọn luật áp dụng bên quan hệ thương mại có yếu tố nước ngồi Thứ hai, quy định Khoản Điều LTM 2005 chưa phù hợp với nguyên tắc pháp luật dân Theo Điều BLDS 2015, nguyên tắc pháp luật dân là: cá nhân, pháp nhân xác lập, thực hiện, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Mọi cam kết, thỏa thuận không vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội có hiệu lực thực bên phải chủ thể khác tôn trọng LTM 2005 quy định nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận hoạt động thương mại Điều 11 LTM 2005 Tuy nhiên, quy định Khoản Điều LTM 2005 lại ngược lại với nguyên tắc Cụ thể, xác lập giao dịch với thương nhân lãnh thổ Việt Nam, bên thực hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi quyền lựa chọn/khơng lựa chọn áp dụng LTM 2005 để điều chỉnh quan hệ bên Nếu bên không lựa chọn, BLDS 2015 áp dụng Nói cách khác, việc lựa chọn áp dụng pháp luật trường hợp không xuất phát từ thỏa thuận, thống ý chí bên mà phụ thuộc vào ý chí bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi Quy định dường muốn hướng đến bảo vệ quyền lợi cho nhóm chủ thể thường bị coi yếu mối quan hệ với thương nhân Tuy nhiên, dù tồn mâu thuẫn với nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận pháp luật dân pháp luật thương mại, thân quy định không thực bảo đảm quyền lợi cho bên coi yếu mối quan hệ với thương nhân Bởi tham gia vào giao dịch với thương nhân, thiếu thông tin đối tượng giao dịch pháp luật có liên quan, hay sức ảnh hưởng thương nhân hạn chế việc tiếp cận quyền lựa chọn luật lựa chọn mà lựa chọn gây bất lợi cho họ Bên cạnh đó, giao dịch bên thương nhân với bên người tiêu dùng chịu điều chỉnh Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng năm 2010 (sửa đổi, bổ sung năm 2018) Tuy nhiên, tìm hiểu quy định quyền người tiêu dùng Điều Luật hồn tồn khơng có quy định việc người tiêu dùng quyền lựa chọn Luật áp dụng xác lập giao dịch với tổ chức, cá nhân kinh doanh Không 27 thế, điều khoản khác Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng xác định giao dịch người tiêu dùng với tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dịch vụ giao dịch dân sự, thay giao dịch thương mại7 Bên cạnh đó, theo quan điểm số nhà nghiên cứu, quy định Khoản Điều LTM 2005 chấp nhận có thống mức độ cao LTM BLDS Tuy nhiên, LTM BLDS Việt Nam tồn nhiều mâu thuẫn, chồng chéo; việc nhà làm luật đưa Khoản Điều vào phạm vi điều chỉnh LTM 2005 cơng nhận có tồn số mâu thuẫn LTM BLDS8 Thứ ba, mối quan hệ LTM 2005 với BLDS 2015 văn pháp luật có liên quan chưa xác định rõ ràng Khoản Điều BLDS 2015 xác định BLDS đạo luật chung điều chỉnh quan hệ dân sự, có quan hệ thương mại Như vậy, hiểu, luật khác có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể, có lĩnh vực thương mại luật chuyên ngành Mối quan hệ BLDS với LTM Luật có liên quan điều chỉnh hoạt động thương mại thực chất mối quan hệ luật chung với luật chuyên ngành Quy định văn quy phạm pháp luật chuyên ngành phải đảm bảo tính thống với quy định BLDS không trái với nguyên tắc pháp luật dân Quan điểm phù hợp với quan điểm nhiều quốc gia giới Tuy nhiên, Điều LTM 2005 lại khiến mối quan hệ trở nên rối rắm khó hiểu Theo đó, xác định LTM 2005 luật chung hay luật chuyên ngành Nếu xác định LTM 2005 luật chung điều chỉnh hoạt động thương mại luật điều chỉnh hoạt động thương mại lĩnh vực đặc thù phải đảm bảo tính thống với LTM 2005 Điều hồn tồn khơng phù hợp với thực trạng xây dựng ban hành văn pháp luật chuyên ngành Việt Nam nay, mà nhiều quy định Luật chuyên ngành khơng thống nhất, chí mâu thuẫn với quy định LTM Xem thêm: Điều 14, Khoản Điều 16, Điều 23, Điều 41, Dương Anh Sơn, Bàn Khoản Điều Luật thương mại 2005, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 12/2006, tr.2630 28 2005 Đồng thời, việc LTM 2005 luật chung không phù hợp với quy định BLDS 2015 xét chất, hoạt động thương mại hoạt động dân thực lĩnh vực thương mại Do đó, LTM luật có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể (luật chuyên ngành) đề cập đến Khoản Điều BLDS 2015 Mặt khác, LTM 2005 BLDS 2015 xác định luật chung theo nguyên tắc chung áp dụng pháp luật Luật Ban hành VBQPPL, BLDS 2015 ưu tiên áp dụng để điều chỉnh hoạt động thương mại văn quy phạm pháp luật ban hành sau, LTM 2005 Khi đó, tồn LTM 2005 trở nên cịn ý nghĩa Ngược lại, coi LTM 2005 luật chuyên ngành BLDS 2015 số quốc gia giới quy định LTM 2005 phải đảm bảo tính thống với quy định BLDS Đồng thời, LTM 2005 luật điều chỉnh hoạt động thương mại lĩnh vực đặc thù không tồn mối quan hệ luật chung – luật chuyên ngành mà xác định luật chuyên ngành Khi đó, việc xác định thứ tự ưu tiên áp dụng luật quy định Khoản Khoản Điều LTM 2005 trở nên khơng cịn phù hợp Thứ tư, nhiều quy định LTM 2005 bị trùng lặp không đồng bộ, thống với quy định BLDS 2015 luật có liên quan, gây chồng chéo trình áp dụng pháp luật Tìm hiểu quy định LTM 2005 BLDS 2015 thấy, LTM 2005 có nhiều quy định trùng lặp với BLDS 2015, bao gồm: quy định nguyên tắc hoạt động thương mại; quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua bán hàng hóa; quy định đại diện cho thương nhân; gia công thương mại; cho thuê hàng hóa số quy định chế tài thương mại Những quy định trùng lặp khiến cho việc áp dụng Luật gặp nhiều khó khăn thực tế9 Hơn nữa, LTM 2005 ban hành 15 năm, nhiều quy định tỏ lỗi thời, lạc hậu với phát triển quan hệ thương mại thực tế Trong đó, BLDS lại sửa đổi năm 2015 Các quy định trùng lặp với LTM 2005 kể sửa đổi, bổ sung quy Lê Anh, Luật Thương mại cần thống với Bộ luật Dân https://m.baochinhphu.vn/story.aspx?did=239244, thời gian truy cập: 16/10/2021 29 sự, nguồn truy cập: định chặt chẽ để đảm bảo phù hợp với thực tiễn phát triển quan hệ dân Thực tế khiến cho việc áp dụng LTM 2005 khơng đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên Không tồn nhiều quy định trùng lặp, LTM 2005 cịn có nhiều quy định khơng thống với BLDS 2015 Ví dụ: quy định Điều 11 LTM 2005 nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận hoạt động thương mại không thống với quy định Khoản Điều BLDS 2015 Quy định Điều 35, Điều 37 LTM 2005 địa điểm giao hàng, thời hạn giao hàng với quy định Điều 434, Điều 435 BLDS 2015 thời hạn thực hợp đồng mua bán địa điểm giao tài sản Hay quy định Điều 301 LTM 2005 mức phạt vi phạm không thống quy định Khoản Điều 418 BLDS 2015 Trong LTM 2005 giới hạn mức phạt vi phạm hợp đồng thương mại không vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm, BLDS 2015 cho phép bên tự thỏa thuận mức phạt vi phạm…Theo quy định Khoản Điều LTM 2005, luật khác có liên quan điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể không trái với nguyên tắc pháp luật dân quy định luật áp dụng Ngược lại, luật khác không quy định có quy định vi phạm nguyên tắc pháp luật dân quy định BLDS áp dụng Trong đó, theo Điều LTM 2005, BLDS 2015 áp dụng để điều chỉnh hoạt động thương mại LTM 2005 luật khác điều chỉnh hoạt động thương mại lĩnh vực cụ thể khơng có quy định Vậy câu hỏi cần đặt đây, là: Đối với quy định trùng lặp, không thống nhất, chí khơng phù hợp với ngun tắc pháp luật dân quy định mức phạt vi phạm hay quy định thời hạn giao hàng LTM 2005, BLDS 2015 – với tư cách luật chung ban hành sau, có áp dụng thay trường hợp hay không? Vấn đề chưa giải rõ ràng LTM 2005 BLDS 2015 Ngoài quy định trùng lặp, thiếu thống với BLDS hành, theo Ban Pháp chế, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI), nay, cịn có chồng chéo, trùng lấn quy định LTM 2005 với luật khác Luật Quảng cáo năm 2012 (sửa đổi, bổ sung năm 2018), Luật Đầu tư năm 2020 Không thế, nhiều quy định luật điều chỉnh hoạt động thương mại đặc thù tồn mâu thuẫn với quy định LTM 2005, ưu tiên áp dụng theo Khoản Điều LTM 2005 30 Điều chưa phù hợp với vai trị, vị trí LTM hệ thống pháp luật thương mại có nguy cơ, quy định LTM bị “gặm nhấm”10 Kiến nghị số giải pháp nâng cao hiệu áp dụng LTM 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Thứ nhất, để đảm bảo tính thống với quy định quan hệ dân có yếu tố nước BLDS 2015, LTM cần bổ sung quy định mở rộng phạm vi điều chỉnh Luật hoạt động thương mại có yếu tố nước khác, bên cạnh trường hợp hoạt động thương mại thực ngồi lãnh thổ Việt Nam Khi đó, LTM áp dụng bên có thỏa thuận lựa chọn áp dụng Luật điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, luật nước ngồi có quy định áp dụng Luật Thứ hai, ban soạn thảo LTM sửa đổi nên nghiên cứu bãi bỏ quy định Khoản Điều LTM 2005 quy định hồn tồn khơng cần thiết không phù hợp với thực tiễn giao dịch thương nhân với tổ chức, cá nhân khác Hơn nữa, quy định vi phạm nguyên tắc pháp luật dân sự, nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận, vơ tình tạo thiếu cơng bên quan hệ hợp đồng thương mại Theo quan điểm số nhà nghiên cứu, muốn giữ lại quy định này, LTM quy định theo hướng cho phép Tòa án/Trọng tài thương mại định việc áp dụng Luật để giải tranh chấp thương nhân với bên thực giao dịch với thương nhân khơng nhằm mục đích sinh lợi trường hợp thực cần thiết để bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi11 Thiết nghĩ, quan điểm hoàn toàn phù hợp với chất hoạt động áp dụng pháp luật – hoạt động nhằm thực pháp luật quan nhà nước, tổ chức cá nhân có thẩm quyền tiến hành trường hợp cụ thể12 Thứ ba, hệ thống pháp luật nhiều quốc gia giới có phân biệt BLDS với LTM, ví dụ Nhật Bản, Hàn Quốc, Đức, Pháp, New Zealand,…Ở quốc gia này, BLDS đóng vai trị luật chung, cịn LTM đóng vai trị luật chuyên ngành, điều chỉnh quan hệ dân lĩnh vực cụ thể lĩnh vực thương mại Lê Anh, tlđd Dương Anh Sơn, tlđd 12 Xem thêm tại: Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lí luận chung Nhà nước Pháp luật, NXB.Tư pháp, Hà Nội, năm 2018, tr.405, 407,408 10 11 31 LTM có chức bổ sung cho BLDS mà thay hay mâu thuẫn với quy định BLDS13 Ví dụ: Pháp luật Nhật Bản coi đối tượng điều chỉnh đạo luật tiêu chí để phân định đạo luật luật chuyên ngành hay luật chung Trong đó, BLDS coi luật chung, quy định pháp luật dân coi quy định luật chung, quy định điều chỉnh quan hệ chủ thể lĩnh vực cụ thể thương mại, bảo hiểm, chứng khoán, ngân hàng…được coi quy định luật chuyên ngành14 Bên cạnh đó, cấu trúc LTM quốc gia quan tâm xây dựng với tư cách đạo luật chuyên ngành, sở đảm bảo tính thống khơng trùng lặp với BLDS Ví dụ: Luật Hợp đồng Thương mại New Zealand năm 2017 quy định vấn đề liên quan đến hoạt động thương mại sau: Hợp đồng, mua bán hàng hóa, giao dịch điện tử, vấn đề thương mại khác (Đại lý thương mại vận đơn), vận chuyển hàng hóa15 Hay LTM Hàn Quốc tập trung quy định vấn đề pháp lý sau: Quy chế thương nhân, nhân viên thương mại, đăng ký thương mại, chuyển nhượng hoạt động kinh doanh, hoạt động thương mại bao gồm: mua bán hàng hóa, giao dịch vãng lai, hội chưa cơng bố, hợp danh hữu hạn, đại diện thương mại, môi giới, đại lý giao nhận, dịch vụ vận chuyển, dịch vụ khách sạn, dịch vụ kho bãi, dịch vụ cho thuê tài chính, nhượng quyền thương mại, mua bán trái phiếu, loại hình cơng ty, dịch vụ bảo hiểm, thương mại hàng hải, dịch vụ vận chuyển hàng không16… Trên sở học tập kinh nghiệm quốc gia giới, nhà làm luật Việt Nam cần xác định rõ ràng mối quan hệ LTM 2005 với BLDS 2015 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Theo đó, BLDS luật chung điều chỉnh quan hệ dân sự, LTM Luật khác điều chỉnh hoạt động thương mại lĩnh vực đặc thù luật chuyên ngành Quy định Luật chuyên ngành phải đảm bảo thống không trái với nguyên tắc quy định luật chung Để thực giải pháp này, ban soạn thảo LTM sửa đổi cần nghiên cứu bãi bỏ quy định không cần thiết trùng lặp LTM BLDS, giữ lại Luật hoạt động thương mại đặc thù mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng TS.Dương Anh Sơn TS.Trần Thanh Hương, Một vài suy nghĩ định hướng sửa đổi Luật Thương mại 2005, nguồn truy cập: http://vibonline.com.vn/bao_cao/mot-vai-suy-nghi-ve-dinh-huong-sua-doi-luat-thuong-mai-2005-tstran-thanh-h-uong-ts-duong-anh-son, thời gian truy cập: 17/10/2021 14 TS Trần Văn Hiền, Viện trưởng Viên nghiên cứu lập pháp thuộc Ủy ban Thường vụ Quốc hội, tlđd 15 Contract and Commercial Law Act 2017, nguồn truy cập: https://www.legislation.govt.nz/act/public/2017/0005/21.0/DLM6844033.html, thời gian truy cập: 17/10/2021 16 Commercial Act, nguồn truy cập: https://elaw.klri.re.kr/eng_service/lawView.do?hseq=29875&lang=ENG, thời gian truy cập: 17/10/2021 13 32 hóa, trung gian thương mại, dịch vụ logistics, nhượng quyền thương mại,…Những hoạt động mang tính sinh lợi khác không quy định LTM áp dụng quy định BLDS Luật khác có liên quan Bên cạnh đó, sửa đổi LTM 2005 theo hướng đạo luật chuyên ngành, quy định không thống LTM với BLDS luật có liên quan cần sửa đổi, bổ sung, đảm bảo tính thống đồng hệ thống pháp luật thương mại, phù hợp với nguyên tắc pháp luật dân Ngoài ra, xác định rõ ràng LTM luật chuyên ngành, quy định nguyên tắc áp dụng LTM pháp luật có liên quan Điều LTM 2005 cần sửa đổi cho phù hợp với nguyên tắc chung áp dụng pháp luật theo Luật Ban hành VBQPPL BLDS Về vấn đề này, LTM Hàn Quốc có quy định: Trong trường hợp Luật khơng có quy định vấn đề thương mại cụ thể áp dụng tập qn thương mại Nếu khơng có tập quán thương mại áp dụng quy định BLDS17 Tương tự, theo quy định LTM Nhật Bản, việc áp dụng LTM thực theo nguyên tắc sau: giao dịch kinh doanh, thương mại hoạt động thương mại bên điều chỉnh quy định Luật này, trừ có quy định luật khác Các hoạt động thương mại khơng có quy định điều chỉnh luật điều chỉnh tập quán thương mại Nếu khơng có tập qn thương mại, vấn đề điều chỉnh quy định BLDS18./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Commercial Act, nguồn truy https://elaw.klri.re.kr/eng_service/lawView.do?hseq=29875&lang=ENG, cập: Commercial cập: Code, nguồn truy http://www.japaneselawtranslation.go.jp/law/detail_main?re=&vm=02&id=2735 17 Commercial Act, nguồn truy cập: https://elaw.klri.re.kr/eng_service/lawView.do?hseq=29875&lang=ENG, thời gian truy cập: 17/10/2021 18 Commercial Code, nguồn truy cập: http://www.japaneselawtranslation.go.jp/law/detail_main?re=&vm=02&id=2735, thời gian truy cập: 17/10/2021 33 Contract and Commercial Law Act 2017, nguồn truy cập: https://www.legislation.govt.nz/act/public/2017/0005/21.0/DLM6844033.html, Dương Anh Sơn, Bàn Khoản Điều Luật thương mại 2005, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 12/2006, tr.26-30 Lê Anh, Luật Thương mại cần thống với Bộ luật Dân sự, nguồn truy cập: https://m.baochinhphu.vn/story.aspx?did=239244 TS Dương Anh Sơn TS Trần Thanh Hương, Một vài suy nghĩ định hướng sửa đổi Luật Thương mại 2005, nguồn truy cập: http://vibonline.com.vn/bao_cao/mot-vaisuy-nghi-ve-dinh-huong-sua-doi-luat-thuong-mai-2005-ts-tran-thanh-h-uong-tsduong-anh-son Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lí luận chung Nhà nước Pháp luật, NXB.Tư pháp, Hà Nội, năm 2018 TS Trần Văn Hiển, Viện trưởng Viện Nghiên cứu lập pháp thuộc Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Nguyên tắc áp dụng pháp luật trường hợp văn chủ thể ban hành có quy định khác vấn đề, nguồn truy cập: http://www.lapphap.vn/Pages/TinTuc/210476/Nguyen-tac-ap-dung-phap-luat-trongtruong-hop-cac-van-ban-do-cung-mot-chu-the-ban-hanh-co-quy-dinh-khac-nhau-vecung-mot-van-de.html 34 ... luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam 1.1 Luật Thương mại 2005 pháp luật có liên quan điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam Theo quy định Khoản Điều LTM 2005, hoạt động. .. hưởng đến trình áp dụng luật để điều chỉnh hoạt động thương mại Cụ thể sau: Một số hạn chế, bất cập áp dụng Luật thương mại 2005 pháp luật có liên quan việc điều chỉnh hoạt động thương mại Việt. .. cáo văn quy phạm pháp luật Quốc hội ban hành sau LTM 2005 Về nguyên tắc áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại: Việc áp dụng pháp luật để điều chỉnh hoạt động thương mại trước hết