Câu 1: Phân tích để chỉ ra điểm khác nhau giữa thành viên hợp tác xã và thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên. Cho ví dụ minh họa. Trả lời Hợp tác xã hoạt động như một loại hình doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân, tự chủ, tự chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ tài chính theo quy định của pháp luật. Ngoài một số điểm tương đồng chung cơ bản, thì thành viên của hợp tác xã và thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có sự khác biệt như: 1. Về số thành viên Tại khoản 1 điều 3 luật hợp tác xã 2012: “Hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, do ít nhất 07 thành viên tự nguyện thành lập và hợp tác tương trợ lẫn nhau trong hoạt động sản xuất, kinh doanh,... quản lý hợp tác xã.” Như vậy số thành viên tối thiểu của hợp tác xã là 7 thành viên và không có hạn chế số lượng thành viên tối đa. Trong khi đó, tại công ty TNHH hai thành viên trở lên thì số lượng thành viên tối thiểu là 2 và tối đa là 50 thành viên theo quy định của luật doanh nghiệp. Cụ thể tại khoản 1 điều 46 của luật doanh nghiệp 2020 đã chỉ rõ “Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên là tổ chức, cá nhân... doanh nghiệp” 2. Về vấn đề góp vốn Góp vốn là nghĩa vụ cơ bản của các nhà đầu tư khi tham gia doanh nghiệp. Khi tham gia vào hợp tác xã, các xã viên cũng cần phải thực hiện nghĩa vụ góp vốn, tuy nhiên các vấn đề việc góp vốn của thành viên hợp tác xã có điểm khác biệt so với góp vốn của thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. Tài sản góp vốn: Theo luật hợp tác xã năm 2012, thành viên của hợp tác xã có thể góp vốn cũng có thể góp sức để trở thành thành viên. Trong khi đó tại khoản 1 điều 34 của luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.”, áp dụng cho cả thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên. Thời hạn, mức vốn góp: Ngoài ra, tại khoản 1 điều 17 theo quy định luật hợp tác xã 2012 có chỉ rõ: “Đối với hợp tác xã, vốn góp của thành viên thực hiện theo thỏa thuận và theo quy định của điều lệ nhưng không quá 20% vốn điều lệ của hợp tác xã.” Cũng tại khoản 3 của điều này, quy định thời hạn góp đủ vốn không vượt quá 06 tháng, kể từ ngày hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã được cấp giấy chứng nhận đăng ký hoặc kể từ ngày được kết nạp. Trong khi đó, đối với thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên thì mức vốn góp không hạn chế mức tối đa. Về thời hạn góp vốn, thì thành viên phải góp vốn đủ cho công ty trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanhHọ tên SVHV: Nguyễn Thị Hà Anh Mã LHP: 2101PLAW0321 Trang 2….. nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập khẩu tài sản góp vốn, thực hiện thủ tục hành chính để chuyển quyền sở hữu tài sản (khoản 2 điều 47 luật doanh nghiệp 2020). 3. Về nguyên tắc tổ chức, hoạt động Mọi thành viên của hợp tác xã đều có quyền quản lý, bình đẳng và biểu quyết ngang nhau không phụ thuộc vào phần vốn góp, cụ thể được quy định tại khoản 3 điều 7 luật hợp tác xã 2012: “Thành viên, hợp tác xã thành viên có quyền bình đẳng, biểu quyết ngang nhau không phụ thuộc vốn góp trong việc quyết định tổ chức, quản lý và hoạt động của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã;... theo quy định của điều lệ.” Khác với hợp tác xã, các thành viên trong công ty TNHH hai thành viên trở lên đều có quyền điều hành và quản lý công ty nhưng quyền biểu quyết thì phụ thuộc và tỷ lệ phần vốn góp theo quy định tại khoản 2 điều 47, điểm b khoản 1 điều 49 của luật doanh nghiệp 2020. 4. Chấm dứt tư cách thành viên Các quy định về trường hợp bị chấm dứt tư cách thành viên ở hợp tác xã và công ty TNHH hai thành viên trở lên đa số đều có điểm tương đồng như thành viên bị chết, mất tích, hợp tác xãdoanh nghiệp bị giải thể, tự nguyện rời khỏi,... thì thành viên của hợp tác xã có thêm điểm khác biệt như sau: Theo điểm e khoản 1 điều 12 luật hợp tác xã 2012 tư cách thành viên sẽ bị chấm dứt nếu “Thành viên, hợp tác xã thành viên không sử dụng sản phẩm, dịch vụ trong thời gian liên tục theo quy định của điều lệ nhưng không quá 03 năm. Đối với hợp tác xã tạo việc làm, thành viên không làm việc trong thời gian liên tục theo quy định của điều lệ nhưng không quá 02 năm”. Trong khi đó công ty TNHH hai thành viên trở lên không quy định điều này. Như vậy, bên cạnh những điểm tương đồng thì thành viên hợp tác xã và thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều điểm khác biệt. Qua các điểm khác nhau đó, chủ thể có thể dễ dàng hơn trong việc lựa chọn loại hình để góp vốn sản xuất kinh doanh. ➢ Ví dụ minh họa Hợp tác xã Hưng Thịnh • Chủ nhiệm hợp tác xã: Nguyễn Đình Hướng • Địa chỉ: Tiểu Khu 3 xã Mường Bú, Mường La, Sơn La • Số lượng thành viên: 36 • Tổng số vốn góp thành viên: 6,646,434 VND • Dịch vụ cung cấp: Thủy lợi, điện, cung ứng giống, khuyến nông, hậu cần khai thác khác. Công ty TNHH phần mềm FPT • Chủ tịch Hội đồng thành viên: Chu Thị Thanh Hà • Địa chỉ: Tòa nhà FPT Cầu Giấy, phố Duy Tân, Phường Dịch Vọng Hậu, Quận Cầu Giấy, Hà Nội • Sản phẩm: sản xuất phần mềm • Loại hình doanh nghiệp: Công ty TNHH hai thành viên trở lên Câu 2:Họ tên SVHV: Nguyễn Thị Hà Anh Mã LHP: 2101PLAW0321 Trang 3….. 2.1. Theo khoản 1 điều 5 về người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tại luật phá sản 2014 đã quy định: “Chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán.” Trong trường hợp này, công ty Hắc Công Tử đã ký hợp đồng vay nợ của Quang, Kiên, Tú vào ngày 04062021 với thời hạn trả nợ là 2 năm kể từ ngày vay, tức khoản nợ đến hạn của doanh nghiệp này là 04062023. Nhưng đến ngày 15112024, quá 3 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà công ty vẫn chưa trả nợ, do đó chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Bên cạnh đó, Quang là chủ nợ có đảm bảo, Tú là chủ nợ có đảm bảo một phần (vì công ty vay 850 triệu nhưng thế chấp bằng quyền sử dụng đất có giá trị 700 triệu thấp hơn số tiền công ty vay), Kiên là chủ nợ không có bảo đảm. Nên theo quy định thì Tú và Kiên là người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty Hắc Công Tử. Theo khoản 1 điều 4 luật phá sản: “Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán là doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán.” Như vậy, công ty Hắc Công Tử mất khả năng thanh toán bởi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán. Theo điểm b khoản 1 điều 8 luật phá sản 2014 quy định: Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với đối với doanh nghiệp đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký doanh nghiệp thuộc trường hợp sau: “Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán có chi nhánh, văn phòng đại diện ở nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau” Công ty Hắc Công Tử được thành lập tại quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội, văn phòng đại diện tại tỉnh Phú Thọ và mất khả năng thanh toán nên theo quy định Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội có thẩm quyền giải quyết phá sản công ty Hắc Công Tử. → Như vậy, Tú và Kiên là người là người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội có thẩm quyền giải quyết phá sản công ty Hắc Công Tử. 2.2.
TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI HỌC KỲ II NĂM HỌC 2020 – 2021 (Phần dành cho sinh viên/ học viên) Bài thi học phần: Luật kinh tế Số báo danh: 02 Mã số đề thi: 06 Ngày thi: 08/06/2021 Lớp: 2101PLAW0321 Họ tên: Nguyễn Thị Hà Anh Số trang: 03 Điểm kết luận: GV chấm thi 1: …….……………………… GV chấm thi 2: …….……………………… Bài làm Câu 1: Phân tích để điểm khác thành viên hợp tác xã thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên Cho ví dụ minh họa Trả lời Hợp tác xã hoạt động loại hình doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân, tự chủ, tự chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài theo quy định pháp luật Ngoài số điểm tương đồng chung bản, thành viên hợp tác xã thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có khác biệt như: Về số thành viên Tại khoản điều luật hợp tác xã 2012: “Hợp tác xã tổ chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, 07 thành viên tự nguyện thành lập hợp tác tương trợ lẫn hoạt động sản xuất, kinh doanh, quản lý hợp tác xã.” Như số thành viên tối thiểu hợp tác xã thành viên khơng có hạn chế số lượng thành viên tối đa Trong đó, cơng ty TNHH hai thành viên trở lên số lượng thành viên tối thiểu tối đa 50 thành viên theo quy định luật doanh nghiệp Cụ thể khoản điều 46 luật doanh nghiệp 2020 rõ “Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên tổ chức, cá nhân doanh nghiệp” Về vấn đề góp vốn Góp vốn nghĩa vụ nhà đầu tư tham gia doanh nghiệp Khi tham gia vào hợp tác xã, xã viên cần phải thực nghĩa vụ góp vốn, nhiên vấn đề việc góp vốn thành viên hợp tác xã có điểm khác biệt so với góp vốn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên - Tài sản góp vốn: Theo luật hợp tác xã năm 2012, thành viên hợp tác xã góp vốn góp sức để trở thành thành viên Trong khoản điều 34 luật doanh nghiệp 2020 quy định: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam.”, áp dụng cho thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên - Thời hạn, mức vốn góp: Ngồi ra, khoản điều 17 theo quy định luật hợp tác xã 2012 có rõ: “Đối với hợp tác xã, vốn góp thành viên thực theo thỏa thuận theo quy định điều lệ không 20% vốn điều lệ hợp tác xã.” Cũng khoản điều này, quy định thời hạn góp đủ vốn khơng vượt 06 tháng, kể từ ngày hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã cấp giấy chứng nhận đăng ký kể từ ngày kết nạp Trong đó, thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên mức vốn góp khơng hạn chế mức tối đa Về thời hạn góp vốn, thành viên phải góp vốn đủ cho cơng ty thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh Họ tên SV/HV: Nguyễn Thị Hà Anh - Mã LHP: 2101PLAW0321 Trang 1/… nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản (khoản điều 47 luật doanh nghiệp 2020) Về nguyên tắc tổ chức, hoạt động Mọi thành viên hợp tác xã có quyền quản lý, bình đẳng biểu ngang khơng phụ thuộc vào phần vốn góp, cụ thể quy định khoản điều luật hợp tác xã 2012: “Thành viên, hợp tác xã thành viên có quyền bình đẳng, biểu ngang khơng phụ thuộc vốn góp việc định tổ chức, quản lý hoạt động hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã; theo quy định điều lệ.” Khác với hợp tác xã, thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền điều hành quản lý công ty quyền biểu phụ thuộc tỷ lệ phần vốn góp theo quy định khoản điều 47, điểm b khoản điều 49 luật doanh nghiệp 2020 Chấm dứt tư cách thành viên Các quy định trường hợp bị chấm dứt tư cách thành viên hợp tác xã công ty TNHH hai thành viên trở lên đa số có điểm tương đồng thành viên bị chết, tích, hợp tác xã/doanh nghiệp bị giải thể, tự nguyện rời khỏi, thành viên hợp tác xã có thêm điểm khác biệt sau: Theo điểm e khoản điều 12 luật hợp tác xã 2012 tư cách thành viên bị chấm dứt “Thành viên, hợp tác xã thành viên không sử dụng sản phẩm, dịch vụ thời gian liên tục theo quy định điều lệ không 03 năm Đối với hợp tác xã tạo việc làm, thành viên không làm việc thời gian liên tục theo quy định điều lệ không 02 năm” Trong cơng ty TNHH hai thành viên trở lên không quy định điều Như vậy, bên cạnh điểm tương đồng thành viên hợp tác xã thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều điểm khác biệt Qua điểm khác đó, chủ thể dễ dàng việc lựa chọn loại hình để góp vốn sản xuất kinh doanh ➢ Ví dụ minh họa - Hợp tác xã Hưng Thịnh • Chủ nhiệm hợp tác xã: Nguyễn Đình Hướng • Địa chỉ: Tiểu Khu xã Mường Bú, Mường La, Sơn La • Số lượng thành viên: 36 • Tổng số vốn góp thành viên: 6,646,434 VND • Dịch vụ cung cấp: Thủy lợi, điện, cung ứng giống, khuyến nông, hậu cần khai thác khác - Cơng ty TNHH phần mềm FPT • Chủ tịch Hội đồng thành viên: Chu Thị Thanh Hà • Địa chỉ: Tòa nhà FPT Cầu Giấy, phố Duy Tân, Phường Dịch Vọng Hậu, Quận Cầu Giấy, Hà Nội • Sản phẩm: sản xuất phần mềm • Loại hình doanh nghiệp: Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Câu 2: Họ tên SV/HV: Nguyễn Thị Hà Anh - Mã LHP: 2101PLAW0321 Trang 2/… 2.1 - Theo khoản điều người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản luật phá sản 2014 quy định: “Chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ tốn.” Trong trường hợp này, cơng ty Hắc Cơng Tử ký hợp đồng vay nợ Quang, Kiên, Tú vào ngày 04/06/2021 với thời hạn trả nợ năm kể từ ngày vay, tức khoản nợ đến hạn doanh nghiệp 04/06/2023 Nhưng đến ngày 15/11/2024, tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà cơng ty chưa trả nợ, chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Bên cạnh đó, Quang chủ nợ có đảm bảo, Tú chủ nợ có đảm bảo phần (vì cơng ty vay 850 triệu chấp quyền sử dụng đất có giá trị 700 triệu thấp số tiền công ty vay), Kiên chủ nợ khơng có bảo đảm Nên theo quy định Tú Kiên người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty Hắc Công Tử - Theo khoản điều luật phá sản: “Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn doanh nghiệp, hợp tác xã khơng thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán.” Như vậy, cơng ty Hắc Cơng Tử khả tốn khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Theo điểm b khoản điều luật phá sản 2014 quy định: Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có thẩm quyền giải phá sản đối với doanh nghiệp đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp thuộc trường hợp sau: “Doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn có chi nhánh, văn phịng đại diện nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau” Công ty Hắc Công Tử thành lập quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội, văn phòng đại diện tỉnh Phú Thọ khả tốn nên theo quy định Tịa án nhân dân thành phố Hà Nội có thẩm quyền giải phá sản công ty Hắc Công Tử → Như vậy, Tú Kiên người người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội có thẩm quyền giải phá sản công ty Hắc Công Tử 2.2 Theo điểm đ khoản điều 211 luật doanh nghiệp 2020 quy định, “Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản” cho hoạt động bị cấm từ có định giải thể doanh nghiệp Như vậy, sau có định giải thể doanh nghiệp, cơng ty Hắc Công Tử chấp xăng cho ngân hàng để thành lập cơng ty Bạch Cô Nương vi phạm pháp luật -Hết - Họ tên SV/HV: Nguyễn Thị Hà Anh - Mã LHP: 2101PLAW0321 Trang 3/… ... SV/HV: Nguyễn Thị Hà Anh - Mã LHP: 210 1PLAW03 21 Trang 2/… 2 .1 - Theo khoản điều người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản luật phá sản 2 014 quy định: “Chủ nợ khơng có bảo đảm,... Thị Hà Anh - Mã LHP: 210 1PLAW03 21 Trang 1/ … nghiệp, không kể thời gian vận chuyển, nhập tài sản góp vốn, thực thủ tục hành để chuyển quyền sở hữu tài sản (khoản điều 47 luật doanh nghiệp 2020)... chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, 07 thành viên tự nguyện thành lập hợp tác tương trợ lẫn hoạt động sản xuất, kinh doanh, quản lý hợp tác xã.” Như số thành viên tối thi? ??u