Các vấn đề pháp lý về hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa tại địa bàn tỉnh kon tum thực trạng và giải pháp

ĐẠI HỌC ĐÀ NẴNG PHÂN HIỆU TẠI KON TUM CHUYÊN ĐỀ THỰC TẬP TỐT NGHIỆP ĐỀ TÀI: CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TẠI ĐỊA BÀN TỈNH KON TUM – THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ Kon Tum, ngày 24 tháng năm 2017 ĐẠI HỌC ĐÀ NẴNG PHÂN HIỆU TẠI KON TUM CHUYÊN ĐỀ THỰC TẬP TỐT NGHIỆP ĐỀ TÀI: CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TẠI ĐỊA BÀN TỈNH KON TUM – THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ SINH VIÊN THỰC HIỆN : HUỲNH TẤN TOÁN LỚP : K713LHV.KT GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN : TRẦN VĂN SƠN Kon Tum, ngày 24 tháng năm 2017 MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài: Mục tiêu nghiên cứu: Đối tượng phạm vi nghiên cứu: Phương pháp nghiên cứu: Bố cục đề tài: CHƯƠNG 1: CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.1.NHỮNG KHÁI NIỆM CƠ BẢN 1.2.HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.3 CÁC YẾU TỐ PHÁP LÝ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.3.1 Chủ thể 1.3.2 Đối tượng hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa 1.3.3 Nội dung hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG CƠNG TÁC ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HĨA TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH KON TUM 11 2.1 TỔNG QUAN TÌNH HÌNH MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH11 2.2 THỰC TRẠNG CƠNG TÁC ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HĨA TRÊN ĐỊA BÀN 15 2.3 THỰC TRẠNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN 21 CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN TRONG THỜI GIAN ĐẾN 23 3.1 NHỮNG CĂN CỨ ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP 23 3.2 GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ 23 TÀI LIỆU THAM KHẢO 28 MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài: Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa chế định quan trọng Luật Thương mại bốn hoạt động trung gian thương mại quy định Luật Thương mại Ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực cơng việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác Ủy thác mua bán hàng hóa có lịch sử hình thành từ sớm, khởi nguồn ủy thác thương mại hàng hải Khoảng kỷ XIII, nhu cầu việc mở rộng quy mô cường độ bn bán hàng hố thương nhân từ nước sang nước khác qua đường biển, thương nhân thay theo hàng hố giao cảng đến, họ ủy thác cho thương nhân khác thực công việc thay trả thù lao Ở Việt Nam, thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung, ủy thác khẳng định vai trò ý nghĩa chủ yếu hoạt động xuất nhập Hiện nay, ủy thác tìm thấy nhiều lĩnh vực thương mại giải pháp lý tưởng cho thương nhân khơng muốn chi phí vào việc mua bán hàng hóa hay đầu tư mà khơng đem lại hiệu Như vậy, ủy thác đặt người hay tổ chức, pháp nhân khơng có đủ điều kiện cần thiết (năng lực pháp lý, khả tài chính, nguồn nhân lực ) để thực số hoạt động thương mại, họ cần thương nhân có lực thực tế, chuyên nghiệp hiệu để thay họ làm việc Các quy định pháp luật hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa coi hành lang pháp lý cần thiết cho giao dịch ủy thác mua bán hàng hóa đảm bảo thực thực tiễn Tuy nhiên, chế định chưa quy định tương xứng với vị trí, vai trị địi hỏi thực tiễn kinh doanh, thực bộc lộ nhiều hạn chế như: Mâu thuẫn quy định Luật Thương mại Bộ luật Dân sự, phạm vi ủy thác giới hạn, thiếu nhiều quy định cần thiết liên quan đến phân chia lợi nhuận chênh lệch phát sinh từ hoạt động ủy thác hay xử lý hàng hố ủy thác khơng tiếp nhận Quá trình nghiên cứu, khảo sát án, định Tòa án Trọng tài Quốc tế Việt Nam năm qua cho thấy, có nhiều tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có nguyên nhân từ hạn chế Những bất cập pháp luật thực định thực trạng thực thi pháp luật hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa tỉnh Kon Tum cho thấy, địi hỏi khách quan phải hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam nói chung tỉnh Kon Tum nói riêng mang tính tồn diện đa chiều, có pháp luật thực định Do đó, việc chọn đề tài “Các vấn đề pháp lý hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa địa bàn tỉnh Kon Tum – Thực trạng kiến nghị” làm đề tài báo cáo tốt nghiệp cần thiết Mục tiêu nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu làm sáng tỏ quy định pháp lý hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Đồng thời, phân tích, đánh giá, nhìn nhận thực trạng hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa tỉnh Kon Tum Trên sở đưa giải pháp, kiến nghị góp phần hồn thiện sách pháp luật Nhà nước vấn đề pháp lý hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa địa bàn tỉnh Kon Tum Đối tượng phạm vi nghiên cứu: 3.1 Đối tượng nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu vấn đề pháp lý hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa 3.2 Phạm vi nghiên cứu: Phạm vi nội dung: Nghiên cứu hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Phạm vi khơng gian: Nghiên cứu thực tiễn hoạt động hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa tỉnh Kon Tum Phạm vi thời gian: Giới hạn Luật Thương mại hành Phương pháp nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu sở phương pháp luận Chủ nghĩa Mác - Lê nin tư tưởng Hồ Chí Minh; quan điểm Đảng, Nhà nước ta xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, chiến lược cải cách tư pháp thời gian tới Đồng thời, luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu luật học cụ thể như: Tổng kết kinh nghiệm, chuyên gia, thống kê, phân tích so sánh số phương pháp nghiên cứu cụ thể khác Bố cục đề tài: Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, báo cáo gồm 03 chương: CHƯƠNG 1: CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.1.NHỮNG KHÁI NIỆM CƠ BẢN Khái niệm ủy thác Ủy thác việc giao cho cá nhân, pháp nhân - bên ủy thác, nhân danh người ủy thác để làm việc định mà người ủy thác làm trực tiếp không muốn làm Trong luật dân sự, ủy thác hành vi pháp lý thực hình thức văn - hợp đồng ủy thác, theo bên ủy thác, gọi bên nhận làm đại lý nhân danh bên ủy thác, bên giao làm đại lý trả tiền chi phí trích trả số tỷ lệ % tiền thu để làm số việc mua, bán số hàng hóa định Bên ủy thác làm chịu trách nhiệm phạm vi ủy thác Nếu bên ủy thác hoạt động vượt khỏi phạm vi ủy thác phải tự chịu trách nhiệm Hợp đồng ủy thác phải ghi rõ đầy đủ họ, tên, địa chỉ, trụ sở, tài khoản pháp nhân, phạm vi, nội dung ủy thác, quyền, quyền lợi, nghĩa vụ trách nhiệm bên người có đủ thẩm quyền ký kết vào hợp đồng Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa Theo quy định khoản Điều Luật thương mại năm 2005 “Mua bán hàng hố hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận” Hợp đồng mua bán hàng hóa có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán Luật thương mại không đưa định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, dựa vào khái niệm hợp đồng mua bán tài sản Bộ luật dân để xác định chất hợp đồng mua bán hàng hóa Theo Bộ luật dân 2015, hợp đồng mua bán hàng hoá thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận Hàng hóa hiểu động sản, kể động sản hình thành tương lai, vật gắn liền với đất Như vậy, hàng hóa thuộc tài sản có phạm vi hẹp tài sản Từ cho thấy, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản Điểm phân biệt hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng mua bán tài sản khác là: đối tượng hàng hóa mục đích sinh lời Quan hệ mua bán hàng hố xác lập thực thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng mua bán hàng hoá, dạng riêng hợp đồng mua bán tài sản giao lưu dân Khái niệm ủy thác mua bán hàng hóa Trên giới, hoạt động trung gian thương mại xuất từ lâu, nhu cầu việc mở rộng quy mô cường độ bn bán hàng hố thương nhân Có thể nói, khởi nguồn việc sử dụng hoạt động trung gian bắt nguồn từ thời kỳ mà việc vận chuyển hàng hoá từ nước sang nước khác bắt đầu thực đường biển (khoảng kỷ XIII) Các thương nhân, thay theo hàng hoá giao cảng đến, họ uỷ thác cho thương nhân khác thực cơng việc thay trả thù lao Đó khởi nguồn việc sử dụng uỷ thác thương mại Cùng với phát triển thương mại toàn cầu, đặc biệt từ nửa sau kỷ XIX, quan hệ quốc tế gia tăng đáng kể uỷ thác thương mại, đặc biệt uỷ thác mua bán hàng hoá hay xuất nhập số hoạt động trung gian khác trở nên có ý nghĩa Đến nay, hầu tồn hoạt động thương mại qua trung gian, có uỷ thác (đại diện) mua bán hàng hoá Ở Việt Nam, uỷ thác hoạt động thương mại qua trung gian lưu ý sớm Trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung, uỷ thác thương mại chủ yếu tồn khu vực kinh tế có yếu tố nước Các khu vực kinh tế khác, hoạt động chưa có điều kiện để hình thành Thời kỳ này, số văn pháp luật Bộ ngoại thương (sau Bộ Thương Mại) hình thức Thơng tư, ban hành để điều chỉnh hoạt động uỷ thác xuất nhập đặt đại lý mua bán hàng hố nước ngồi Khi đất nước tiếp nhận kinh tế thị trường, trước đòi hỏi thiết việc sử dụng hoạt động thương mại qua trung gian, Luật thương mại 1997 đời, có quy định hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa số hoạt động trung gian thương mại khác đại lý mua bán hàng hố, mơi giới thương mại, đại diện cho thương nhân Sau bảy năm thi hành, Luật thương mại năm 1997 bộc lộ nhiều bất cập cần phải sửa đổi, bổ sung, tạo điều kiện thúc đẩy phát triển thương mại nước quốc tế Bản chất ủy thác mua bán hàng hóa quan hệ hợp đồng, trở lại với nguồn gốc ban đầu hợp đồng, xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ pháp lý Cụ thể quan hệ quyền, nghĩa vụ liên quan đến cơng việc mua bán hàng hóa, tiến hành sở thoả thuận uỷ thác hai bên, bên uỷ thác bên nhận uỷ thác Theo quy định Điều 155 Luật Thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá hoạt động thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa bao gồm ủy thác mua ủy thác bán hàng hóa Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa xác lập sở hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa hiểu thỏa thuận bên bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác bên ủy thác có nghĩa vụ trả thù lao cho việc ủy thác bên ủy thác Như vậy, uỷ thác mua bán hàng hoá theo quy định Luật Thương mại hoạt động thương mại mà theo bên nhận uỷ thác - thương nhân - thực việc mua bán hàng hoá với danh nghĩa theo điều kiện thỏa thuận với bên uỷ thác nhận thù lao ủy thác thông qua hình thức hợp đồng văn chủ yếu Về chất, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa xem giao dịch dân đặc thù liên quan đến việc mua bán hàng hóa 1.2.HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HĨA Luật thương mại không đưa định nghĩa hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa, song với biểu đầy đủ yếu tố hợp đồng dịch vụ, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hiểu thoả thuận bên, theo bên nhận uỷ thác thực cơng việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa xác lập sở có đề nghị giao kết có chấp nhận đề nghị giao kết hay thoả thuận tạo xác định nghĩa vụ công việc mua, bán hàng hố có điều kiện bên uỷ thác bên nhận uỷ thác Như vậy, Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa mang chất hợp đồng dịch vụ chứa đựng dấu hiệu hợp đồng uỷ quyền Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa mang chất hợp đồng dịch vụ hay Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hợp đồng dịch vụ dân thương mại Về phương diện chủ thể, bên nhận uỷ thác, thực thể cung ứng dịch vụ thương mại chuyên nghiệp th thực cơng việc mua bán hàng hố, nhân danh cho bên th trả thù lao theo thoả thuận Về đối tượng, công việc mua bán hàng hóa đối tượng đặc thù dịch vụ dân thương mại Về nội dung, Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa chứa đựng điều khoản hợp đồng dịch vụ, thoả thuận công việc phải làm, thời hạn, thù lao Yếu tố uỷ quyền thể nghĩa vụ thực công việc người thụ uỷ phạm vi uỷ quyền nhận thù lao theo thoả thuận Tuy nhiên, uỷ thác không đồng với uỷ quyền Về chất hành vi, uỷ quyền dân hành vi giao cho người khác sử dụng số quyền mà pháp luật trao cho mình; uỷ thác mua bán hàng hóa hành vi giao cho người khác làm thay công việc mua bán hàng hóa cho Do đó, tư cách chủ thể thực hành vi, bên uỷ quyền thực công việc uỷ quyền nhân danh bên uỷ quyền; bên nhận uỷ thác thực công việc uỷ thác nhân danh Về phạm vi, bên uỷ quyền uỷ quyền thực nhiều hành vi thương mại ủy thác mua bán hàng hóa mang tính vụ việc, thu hẹp lĩnh vực mua bán hàng hóa Về lực pháp lý, bên uỷ quyền cá nhân, thương nhân hay tổ chức, tuỳ thuộc vào hành vi uỷ quyền; bên nhận uỷ thác phải thương nhân, đặc biệt phải có giấy phép kinh doanh phù hợp với hàng hoá uỷ thác mua bán Như vậy, uỷ thác có dấu hiệu uỷ quyền dân uỷ quyền dân thương mại Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa thơng thường, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa có điểm tương đồng khác biệt Về chất, quan hệ hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa quan hệ ba bên, sử dụng dịch vụ trung gian thương mại; quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quan hệ mua bán trực tiếp Về phương diện chủ thể, cá nhân, thương nhân hay tổ chức trở thành chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa có yêu cầu đặc thù lực chủ thể bên nhận uỷ thác Về hình thức, hợp đồng mua bán hàng hóa thể hình thức hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa bắt buộc hình thức Tuy nhiên, chúng có điểm tương đồng đáng lưu ý, hướng đến mua bán hàng hóa Điều dẫn đến hợp đồng có nhiều điều khoản quy định tương tự nhau, chẳng hạn: chủng loại hàng hoá, số lượng, chất lượng, quy cách, giá, địa điểm, phương thức, thời hạn giao hàng Như vậy, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng ủy quyền hợp đồng dịch vụ có chung đặc điểm sử dụng trung gian thực quyền, nghĩa vụ pháp lý Điểm khác biệt thể phương diện chất hợp đồng, yếu tố chủ thể, đối tượng hình thức Hợp đồng mua bán hàng hóa khơng xếp vào nhóm hợp đồng trên, quan hệ mua bán trực tiếp bên giao kết hợp đồng, không sử dụng yếu tố trung gian Tuy nhiên, hợp đồng mua bán hàng hóa hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa có chung nhiều điều khoản, việc phân biệt loại hợp đồng mối liên hệ với hợp đồng ủy quyền hợp đồng dịch vụ có ý nghĩa quan trọng phương diện lý luận thực tiễn Bất kỳ chủ thể tự thực hành vi mua bán hàng hóa thơng thường Tuy nhiên, điều kiện định, hạn chế khả tự nhiên khả pháp lý, chủ thể thực hành vi đó, họ phải thơng qua thực thể có khả thực hành vi Do địi hỏi tất yếu phải có uỷ thác Ủy thác mua bán hàng hóa mang chất uỷ quyền không đồng với uỷ quyền bên nhận uỷ thác không nhân danh người chủ uỷ quyền khơng phải uỷ quyền dân thương mại Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa dạng đặc thù hợp đồng dịch vụ đáp ứng tất yêu cầu hợp đồng dịch vụ, bên thuê dịch vụ thuê bên trung gian cung cấp dịch vụ chuyên nghiệp nhân danh thực cơng việc có thù lao Các nước theo hệ thống thơng luật khơng có quy định riêng biệt hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa, quy định liên quan đến việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại áp dụng Luật hợp đồng Luật đại diện thương mại Theo hoạt động đại diện thương mại hiểu người đại diện (thụ uỷ) tiến hành hoạt động thương mại (trong phạm vi uỷ quyền) nhân danh người giao đại diện (chủ uỷ) hay nhân danh mình, lợi ích người giao đại diện, thông qua thoả thuận, tạo xác định nghĩa vụ bên Như vậy, pháp luật nước theo hệ thống thông luật tách bạch uỷ thác đại diện thương mại Tất hoạt động uỷ quyền thương mại thông qua bên trung gian xác định hoạt động đại diện Theo quy định pháp luật Việt Nam, bên trung gian thương mại, hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới, đại lý hay uỷ thác mua bán hàng hoá, phải thương nhân; đặc biệt hoạt động uỷ thác mua bán hàng hố, bên nhận uỷ thác cịn phải đáp ứng yêu cầu đặc thù, kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá uỷ thác Nội dung hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa bao gồm việc giao kết, thực hợp đồng ủy thác bên ủy thác bên nhận ủy thác giao kết, thực hợp đồng mua bán hàng hóa bên nhận ủy thác với bên thứ ba theo yêu cầu bên ủy thác Có thể thấy rằng, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có điểm giống với hợp đồng đại diện cho thương nhân Đó bên nhận ủy thác hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa bên ủy thác ủy quyền thực hoạt động thương mại hoạt động thương mại lại giới hạn phạm vi thực hoạt động mua bán hàng hóa cụ thể với bên thứ ba Mặc dù quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa, bên ủy thác thực hoạt động mua bán hàng hóa theo ủy quyền lợi ích bên ủy thác đề lấy thù lao giao dịch với bên thứ ba, không giống quan hệ đại diện cho thương nhân, bên ủy thác nhân danh để thực giao dịch Có nghĩa là, hành vi bên nhận úy thác thực giao dịch mang lại hậu pháp lý cho bên khơng phải cho bên ủy thác Đối tượng hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cơng việc mua bán hàng hóa bên nhận ủy thác tiến hành theo ủy quyền bên ủy thác Hàng hóa mua bán theo yêu cầu bên ủy thác đối tượng hợp đồng mua bán giao kết bên nhận ủy thác với bên thứ ba đối tượng hợp đồng ủy thác 1.3 CÁC YẾU TỐ PHÁP LÝ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 1.3.1 Chủ thể Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa xác lập bên uỷ thác bên nhận uỷ thác Điều 157 Luật thương mại 2005 quy định: "Bên uỷ thác mua bán hàng hoá thương nhân thương nhân giao cho bên nhận uỷ thác thực mua bán hàng hố theo u cầu phải trả thù lao uỷ thác" Như vậy, bên ủy thác không thiết phải thương nhân giao cho bên nhận ủy thác thực mua bán hàng hóa theo yêu cầu phải trả thù lao Bên uỷ thác khơng thiết phải có tư cách thương nhân, quan, tổ chức cá nhân có nhu cầu ủy thác mua bán hàng hóa trở thành người chủ phó cố hóa chất 01 đơn vị Cấp Giấy chứng nhận sở đủ điều kiện an toàn thực phẩm 07 đơn vị 18 Giấy xác nhận kiến thức ATTP; Phối hợp Cục Hóa chất tham gia đồn thẩm định cấp Giấy phép sản xuất phân bón vơ cho 01 đơn vị - Phối hợp với Sở Tài nguyên xây dựng danh mục khoáng sản đưa vào đấu giá trình UBND tỉnh phê duyệt kiểm tra 02 cơng trình bảo vệ mơi trường - Báo cáo kết thực hoạt động hưởng ứng Ngày môi trường giới năm 2017; Báo cáo kết thực Đề án “Đổi đại hóa cơng nghệ ngành cơng nghiệp Khai khống năm 2015 tầm nhìn đến năm 2025”; Báo cáo 05 năm tình hình thực Luật Khống sản 2010; Báo cáo kết rà soát, bổ sung quy hoạch khoáng sản địa bàn tỉnh; Báo cáo kết thực Quyết định số 617/QĐ-UBND ngày 04/7/2012 UBND tỉnh việc phê duyệt Kế hoạch hành động giai đoạn đến năm 2015 tỉnh Kon Tum thực Chiến lược quốc gia An toàn thực phẩm giai đoạn 2011 tầm nhìn 2030 - Thường xun làm tốt cơng tác kiểm tra, rà sốt đánh giá tác động mơi trường để kịp thời tham mưu cho UBND tỉnh Những tồn tại: Hoạt động sản xuất công nghiệp chế biến tỉnh gặp khơng khó khăn, nhiều sản phẩm chiếm tỷ trọng cấu cao giảm so kỳ (sản xuất Gỗ xuất khẩu, chế biến Cao su) Thu hút đầu tư vào ngành, đặc biệt sản phẩm chủ lực tinh chế chưa có chuyển biến tích cực Hiệu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp cịn thấp, việc tái đầu tư cho sản xuất, hay đầu tư đổi công nghệ, thiết bị để chế biến nhằm nâng cao chất lượng sản phẩm, hạ giá thành sản phẩm để đủ sức cạnh tranh thị trường cịn nhiều hạn chế Cơng tác thu hút đầu tư phát triển cải thiện, số dự án chế biến nông-lâm sản dừng lại mức độ sơ chế chế biến thô, chưa thu hút dự án chế biến tinh, chế biến thành phẩm để mang lại giá trị kinh tế cao cho địa phương Doanh nghiệp chưa trọng đến việc xây dựng thương hiệu nên sản phẩm khó cạnh tranh thị trường khu vực * Nguyên nhân: Nguyên nhân khách quan tác động nặng nề, phức tạp kinh tế giới phục hồi chậm yếu nội kinh tế địa phương Do ảnh hưởng El Nino nên sản lượng điện sản xuất tháng đầu năm 2017 thấp kỳ ảnh hưởng đến kết hoạt động toàn ngành Nguyên nhân chủ quan Cơng tác tham mưu phịng ban chưa kịp thời, lãnh đạo, quản lý, điều hành số lĩnh vực chưa liệt; Sự phối kết hợp cấp, ngành đạo, điều hành tổ chức thực số cơng việc cịn chưa chặt chẽ, thiếu hiệu quả; Doanh nghiệp chưa động thích nghi kịp với biến động thị trường bên giá nguyên liệu đầu vào, thị trường tiêu thụ khó 14 khăn Đồng thời, lực sản xuất chưa phát huy công suất, chưa có nhiều doanh nghiệp mở rộng quy mơ sản xuất 2.2 THỰC TRẠNG CÔNG TÁC ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN Hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa chế định quan trọng Luật Thương mại bốn hoạt động trung gian thương mại quy định Chương Luật Thương mại Ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực cơng việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác (Điều 155) Ủy thác mua bán hàng hóa có lịch sử hình thành sớm, khởi nguồn uỷ thác thương mại hàng hải Khoảng kỷ XIII, nhu cầu việc mở rộng quy mô cường độ bn bán hàng hố thương nhân từ nước sang nước khác qua đường biển, thương nhân thay theo hàng hố giao cảng đến, họ uỷ thác cho thương nhân khác thực công việc thay trả thù lao Ở Việt Nam, thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung, uỷ thác khẳng định vai trò ý nghĩa chủ yếu hoạt động xuất nhập Hiện nay, uỷ thác tìm thấy nhiều lĩnh vực thương mại giải pháp lý tưởng cho thương nhân khơng muốn chi phí vào việc mua bán hàng hố hay đầu tư mà khơng đem lại hiệu Như vậy, uỷ thác đặt người hay tổ chức, pháp nhân khơng có đủ điều kiện cần thiết (năng lực pháp lý, khả tài chính, nguồn nhân lực ) để thực số hoạt động thương mại - họ cần thương nhân có lực thực tế, chuyên nghiệp hiệu để thay họ làm việc Với 11 điều (từ Điều 155 đến Điều 165), quy định pháp luật hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa coi hành lang pháp lý cần thiết cho giao dịch ủy thác mua bán hàng hóa đảm bảo thực thực tiễn Tuy nhiên, chế định chưa quy định tương xứng với vị trí, vai trị địi hỏi thực tiễn kinh doanh, thực bộc lộ nhiều hạn chế như: Mâu thuẫn quy định Luật Thương mại Bộ luật Dân sự, phạm vi ủy thác giới hạn, thiếu nhiều quy định cần thiết liên quan đến phân chia lợi nhuận chênh lệch phát sinh từ hoạt động ủy thác hay xử lý hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận Quá trình nghiên cứu, khảo sát án, định Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam từ năm 2005 đến 2009 cho thấy, có nhiều tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có nguyên nhân từ hạn chế này(1) Những bất cập pháp luật thực định thực trạng thực thi pháp luật hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cho thấy, địi hỏi khách quan phải hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam tính tồn diện đa chiều, có pháp luật thực định Hướng đến hồn thiện pháp luật hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, xin đề xuất số kiến nghị sau đây: 15 Ghi nhận chế định hợp đồng hoạt động trung gian thương mại phân định rõ ràng thuật ngữ ủy thác Luật Thương mại Chưa ủy thác mua bán hàng hóa trở nên quan trọng phổ biến thực tiễn kinh doanh nay, đặc biệt mua bán hàng hóa quốc tế Vì lý đó, cá nhân, tổ chức hay pháp nhân thực mua bán hàng hóa lực mình, họ phải thơng qua thương nhân có lực thực tế để làm việc - thương nhân nhận uỷ thác Về chất, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa giao dịch đặc thù giao dịch dân thương mại Bộ luật Dân sử dụng thuật ngữ giao dịch dân hay hợp đồng dân để hoạt động giao lưu dân sự, Luật Thương mại sử dụng thuật ngữ hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Khi nghiên cứu chế định nhận thấy, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thể đầy đủ yếu tố giao dịch thương mại giao dịch thương mại chủ yếu, quan trọng, sở pháp lý cho hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thực khơng quy định giao dịch hay hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Luật Thương mại Hơn thế, điều luật chế định hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thực chất, phản ánh yếu tố điều khoản hợp đồng Rõ ràng, có mâu thuẫn nội dung hình thức thể chế định Hơn nữa, Luật Thương mại sử dụng thuật ngữ uỷ thác Bộ luật Dân dùng thuật ngữ uỷ quyền mà chưa có phân định rõ ràng Tại Luật Thương mại không sử dụng thuật ngữ uỷ quyền mua bán hàng hóa thống với Bộ luật Dân sự? Tuy chất uỷ quyền dân khác uỷ thác thương mại tư cách pháp lý người thụ uỷ thực nghĩa vụ uỷ nhiệm, nhân danh người chủ uỷ (trong uỷ quyền) nhân danh người thụ uỷ (trong uỷ thác) Tuy nhiên, phương diện thuật ngữ cần có phân định rõ ràng thuật ngữ uỷ thác thương mại uỷ quyền dân để có thống chung hệ thống pháp luật Đây không vấn đề mang tính học thuật thuật ngữ khoa học pháp lý, mà yêu cầu khách quan phù hợp thống hệ thống pháp luật Do vậy, cần sửa chế định hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động trung gian thương mại khác thành hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng môi giới thương mại, hợp đồng đại lý thương mại; phân định rõ thuật ngữ ủy thác Luật Thương mại tính thống với thuật ngữ ủy quyền Bộ luật Dân - Quy định nhận uỷ thác nhiều bên trường hợp hợp đồng khơng có thỏa thuận khác Nguyên tắc thiện chí coi nguyên tắc tảng xác lập thực quyền, nghĩa vụ dân Bộ luật Dân quy định điều kiện để bên giao kết thực hợp đồng Sẽ khơng thể hình thành cam kết hay thoả thuận khơng có thiện chí hay biểu thiện chí giai đoạn cam kết hay thoả thuận Tuân thủ nguyên tắc yêu cầu khơng có ngoại lệ Song ngun tắc chung quy định cụ thể Luật Thương mại lại khơng thống 16 Thiện chí u cầu địi hỏi tinh thần hợp tác bên tạo lập thực quyền, nghĩa vụ hợp đồng Theo đó, bên khơng quan tâm đến quyền lợi ích mình, mà cịn phải quan tâm đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể phía bên Thiện chí biểu việc tìm kiếm biện pháp cần thiết để khắc phục hạn chế thiệt hại nghĩa vụ hợp đồng bị viphạm Như vậy, nguyên tắc, việc thực quyền pháp lý bên chủ thể có khả gây thiệt hại cho chủ thể phía bênkia ảnh hưởng đến quan hệ hợp đồng, hành vi phải loại trừ Điều 161 Luật Thương mại quy định: “Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác nhau” Trong thực tế, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác bán hàng cho nhiều bên uỷ thác mà hàng hoá nhận uỷ thác chủng loại, tính sử dụng chừng mực, vi phạm yêu cầu nguyên tắc thiện chí Sẽ khơng thể coi thiện chí thực hợp đồng trình thực hợp đồng với bên, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác chủng loại hàng tương tự đơn vị khác, dẫn đến khả thực cam kết, vi phạm nghĩa vụ hợp đồng ký kết gây áp lực tăng phí uỷ thác Ví dụ, cơng ty A ký kết hợp đồng ủy thác xuất cà phê cho doanh nghiệp B Đang thời gian thực hợp đồng, công ty A nhận chào hàng xuất cà phê hấp dẫn từ doanh nghiệp khác Họ ký tiếp hợp đồng với doanh nghiệp ưu tiên bán hàng cho đối tác Do lượng cà phê ủy thác bán chậm, không thu hồi vốn, doanh nghiệp B qua tìm hiểu biết việc Bức xúc khởi kiện Điều 161 Luật Thương mại quy định: “Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hố nhiều bên uỷ thác khác nhau”, doanh nghiệp B biết chấp nhận thua thiệt Rõ ràng, với quy định này, Luật Thương mại trở thành rào cản cho hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Như vậy, Điều 161 nên bổ sung “bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hố nhiều bên uỷ thác khác hợp đồng khơng có thoả thuận khác” - Quy định rõ việc phân chia lợi nhuận chênh lệch phát sinh Đó trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt (bán hàng với giá cao mua hàng với giá thấp giá bên uỷ thác định) Luật Thương mại chưa có quy định cụ thể Thơng thường, bên thoả thuận để phân chia khoản chênh lệch đó, nhiên, khoản lợi nhuận có giá trị lớn trường hợp bên nhận uỷ thác mua hàng với giá cao bán hàng với giá thấp giá bên uỷ thác u cầu thoả thuận khó đạt được, đặc biệt trường hợp uỷ thác vụ việc Luật Thương mại nên có quy định cụ thể vấn đề Điều 554 Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Trường hợp người đại diện uỷ nhiệm bán hàng với giá thấp mua hàng với giá cao giá người chủ uỷ định, người đại diện uỷ nhiệm phải tự chịu khoản chênh lệch người chủ uỷ phải chấp nhận điều này”(2) 17 Với quy định này, Luật Thương mại Nhật Bản xác định rõ trách nhiệm bên đại diện ủy nhiệm khoản chênh lệch phát sinh ngồi cam kết hợp đồng Trong tiến trình cải cách hoàn thiện pháp luật thực định, bổ sung, sửa đổi theo hướng thực cần thiết Như vậy, lợi nhuận chênh lệch phát sinh không trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi hơn, mà trường hợp thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt cần dự liệu - Quy định rõ xử lý hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận Trong thực tế, hàng hoá uỷ thác mua sẵn sàng giao nhận theo yêu cầu bên uỷ thác người chủ uỷ, nhiều lý khác nhau, khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người nhận uỷ thác, trình thực hợp đồng, thực theo dẫn nhận thù lao uỷ thác Điều dẫn đến nhiều rắc rối cho người nhận uỷ thác việc giải phóng hàng lý hợp đồng (thời hạn cập cảng, phí thuê tàu, địa điểm phí lưu kho ) Đây địi hỏi thiết cần có quy định cụ thể pháp luật xử lý trường hợp hàng hoá uỷ thác mua không tiếp nhận Điều 556 Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Khi người chủ uỷ không tiếp nhận hàng hoá uỷ thác người đại diện uỷ nhiệm thực dẫn nhận thù lao, người đại diện uỷ nhiệm ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền bán đấu giá trực tiếp hàng hố cất riêng khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán đấu giá”(3) Với quy định này, Luật Thương mại Nhật Bản xác định rõ cách thức xử lý hàng hóa ủy thác khơng tiếp nhận Điều khơng có ý nghĩa việc ràng buộc trách nhiệm thực nghĩa vụ hợp đồng cam kết chủ thể quan hệ hợp đồng, mà cịn có ý nghĩa chế tài trường hợp nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Luật Thương mại Việt Nam cần có quy định cụ thể hàng hố uỷ thác không tiếp nhận trường hợp Hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận xử lý theo hướng ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền (hải quan, kho bãi hợp pháp) bán trực tiếp đấu giá hàng hố khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán trực tiếp đấu giá thuộc người nhận uỷ thác trường hợp - Mở rộng phạm vi uỷ thác công việc khác ngồi mua bán hàng hóa Trong thực tiễn, có nhiều hoạt động uỷ thác như, ủy thác đầu tư tài chính, uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản hoạt động thương mại quan trọng phổ biến song lại chưa quy định Luật Thương mại.Luật Thương mại quy định uỷ thác lĩnh vực mua bán hàng hóa Kinh nghiệm quốc tế cho thấy, nhiều nước quy định đại diện lĩnh vực mua bán hàng hóa Hướng tới hồn thiện chế định hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Luật Thương mại, điểm quan trọng cần sửa đổi, bổ sung 18 Câu hỏi đặt Luật Thương mại quy định ủy thác mua bán hàng hóa, thực tế hình thức uỷ thác đầu tư uỷ thác cho vay pháp luật điều chỉnh nào? Hoặc liệu uỷ thác cho vay tín dụng có áp dụng cho vay tín dụng thơng thường? Ví dụ: Tổ chức tài A cho vay doanh nghiệp B, thủ tục giấy tờ hợp đồng tín dụng ký kết Giải ngân phần (do cần đầu tư cho khoản vay khác khoản vay vượt khả quỹ lưu động ), sau tổ chức mời tổ chức tài C khác tham gia hình thức ký kết hợp đồng ủy thác Thực chất, quan hệ uỷ thác lĩnh vực tín dụng Tổ chức tài A khơng đủ khả cung cấp khoản vay cho doanh nghiệp B, mời tổ chức tài C tham gia vào quan hệ Theo quy định pháp luật uỷ thác, quan hệ với B, A bên cho vay, chủ nợ hưởng lãi suất tiền vay từ B; quan hệ với C, A bên uỷ thác; C tham gia với tư cách bên nhận uỷ thác cho vay tín dụng nhận phí uỷ thác từ A Quan hệ ba bên trường hợp cấu thành đầy đủ đặc điểm chất uỷ thác Tuy nhiên, đầu tư hay cho vay tín dụng khơng quy định cụ thể hay dẫn chiếu Luật Thương mại Trong thực tế, chất hành vi đầu tư, cho vay tín dụng mua bán hàng hố hồn tồn khác Vì thế, uỷ thác đầu tư hay cho vay tín dụng khơng đồng với ủy thác mua bán hàng hóa Do vậy, khơng thể mượn hình thức ủy thác mua bán hàng hóa áp dụng cho vay tín dụng hay uỷ thác đầu tư Yêu cầu có quy định dẫn áp dụng pháp luật trường hợp tương tự Luật Thương mại vô cần thiết Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Quy định chương áp dụng với trường hợp uỷ quyền thực công việc khác ngồi mua bán hàng hố” (Điều 558) hay cụm từ “áp dụng với sửa đổi thích hợp chi tiết” (Điều 556) Như vậy, với quy định dẫn cần thiết, hình thức uỷ thác đầu tư, cho vay hay ủy thác lĩnh vực khác điều chỉnh với sửa đổi phù hợp với lĩnh vực chuyên biệt (đầu tư, tín dụng, ngân hàng ) Với phạm vi uỷ thác quy định Luật Thương mại, chủ thể, hoạt động thương mại, muốn sử dụng uỷ thác hành vi kinh doanh (uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản ) khơng có hình thức pháp lý phù hợp Khi hoàn thiện Luật Thương mại năm 2005, chế định hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cần mở rộng phạm vi áp dụng theo hướng áp dụng quy định ủy thác với trường hợp uỷ thác thực cơng việc khác ngồi mua bán hàng hoá với sửa đổi phù hợp chi tiết Đây hướng sửa đổi, bổ sung thực cần thiết, thực tiễn ngày khẳng định vai trò uỷ thác hình thức tồn đa dạng, phổ biến uỷ thác thương mại Thực trạng thực thi cơng tác ủy thác mua bán hàng hóa thương nhân nước Thực trạng giao kết hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa 19 - Uỷ thác bán hàng (ký gửi) khơng có văn (thoả thuận miệng) - Khơng tìm hiểu pháp luật có liên quan dẫn đến thiếu hiểu biết - Khơng có điều khoản thoả thuận thời điểm tính lãi chậm trả hợp đồng - Hợp đồng có quy định điều khoản cho phép chậm trả tiền hàng không quy định hạn mức chậm trả Thực trạng thực hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa - Khơng thiện chí thực nghĩa vụ hợp đồng - Vi phạm nghĩa vụ tốn - Khơng tốn đầy đủ tiền hàng uỷ thác bán, nợ đọng - Khi tốn tiền hàng khơng có hố đơn biên nhận (trao tay cho nhân viên giao hàng) hoá đơn bị mất, khơng cịn lưu giữ chứng - Đưa tính lãi nợ chậm trả ngân hàng lựa chọn - Yêu cầu toán lãi chậm trả khơng có pháp luật - u cầu bồi thường thiệt hại vượt thiệt hại thực tế Thực trạng thực thi hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có yếu tố nƣớc ngồi Thực trạng giao kết hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi: - Ký kết hợp đồng không thẩm quyền - Căn khởi kiện không hợp pháp - Chủ thể khởi kiện khơng có tư cách pháp lý Thực trạng thực hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngồi - Vi phạm nghiêm trọng nguyên tắc trung thực, thiện chí thực cam kết hợp đồng - Vi phạm nghĩa vụ toán Nguyên nhân: - Thiếu hiểu biết pháp luật - Thiếu trung thực thiện chí Tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa - Tranh chấp nghĩa vụ toán - Tranh chấp bồi thường thiệt hại hay phạt vi phạm - Uỷ thác (ký gửi) bán hàng khơng có văn - Khi tốn tiền hàng khơng có hố đơn biên nhận 20 - Vi phạm thẩm quyền ký kết hợp đồng Giải tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Tại Kon Tum, đa số tranh chấp viện dẫn tới Toà án để giải Những năm gần đây, trọng tài thương mại có xu hướng lựa chọn nhiều hơn, nhiên số lượng tranh chấp thụ lý giải chiếm phần nhỏ so với Tịa án Điều lý giải phần tính thuyết phục hiệu lực định trọng tài, phần khác, trọng tài chưa phải thực phổ cập với công chúng Hơn thế, cịn bị hạn chế giới hạn địa lý Trong đó, Tồ án lại thể ưu điểm ba phương diện Ở Việt Nam, hạn chế định phát triển, quy luật tất yếu người ta lựa chọn phổ cập hiệu khả thực thi Qua khảo sát, số tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa viện dẫn tới trọng tài Tịa án, khơng thấy có phán tranh chấp thể hạn chế lực chuyên môn Thẩm phán hay trọng tài thể Bản án, Quyết định có sai sót áp dụng pháp luật sai lầm khác trình tố tụng Với Bản án, Quyết định bị kháng cáo phải xem xét lại thủ tục phúc thẩm kháng cáo khơng có Tuy nhiên, q trình thẩm tra cho thấy, bị đơn không chứng minh hợp pháp nên Toà cấp phúc thẩm bác khiếu nại tuyên y án sơ thẩm 2.3 THỰC TRẠNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa thiết lập sở hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Hợp đồng ủy thác giao kết văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Theo quy định Điều 15 Luật Thương mại năm 2005 hình thức pháp lý khác tương đương “Trong hoạt động thương mại, thông điệp liệu đáp ứng điều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo quy định pháp luật thừa nhận có giá trị pháp lý tương đương văn bản” Bên cạnh đó, tỉnh Kon Tum điện báo, telex, fax coi văn giao kết Hợp đồng ủy thác hợp đồng dịch vụ có đối tượng cơng việc mua bán hàngh hóa mà bên nhận ủy thác thực thay cho bên ủy thác Hàng hóa ủy thác mua bán không coi đối tượng hợp đồng ủy thác mà đối tượng hợp đồng mua bán bên nhận ủy thác với bên thứ ba – bên mua Tất hàng hóa lưu thơng hợp pháp ủy thác mua bán Luật Thương mại năm 2005 không bắt buộc nội dung tên, địa bên, loại hàng hóa ủy thác mua bán, số lượng, chất lượng, quy cách, giá cả, phí ủy thác, thời hạn có hiệu lực hợp đồng ủy thác phải có hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa nhằm mục đích tạo quyền tự thỏa thuận định cho bên giao kết hợp đồng 21 Tuy nhiên, để tránh tranh chấp hay phát sinh khơng nên có giao kết hợp đồng ủy thác, địa bàn tỉnh Kon Tum bên thường thỏa thuận cụ thể nội dung liên quan đến hợp đồng quyền nghĩa vụ cụ thể bên Do Luật Thương mại năm 2005 không quy định nội dung liên quan để bên tự thỏa thuận, định Do đó, nội dung hợp đồng ủy quyền theo quy định Bộ luật Dân như: “Tuỳ theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung sau đây: Đối tượng hợp đồng tài sản phải giao, công việc phải làm không làm; Số lượng, chất lượng; Giá, phương thức toán; Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng; Quyền, nghĩa vụ bên; Trách nhiệm vi phạm hợp đồng; Phạt vi phạm hợp đồng; Các nội dung khác” 22 CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN TRONG THỜI GIAN ĐẾN 3.1 NHỮNG CĂN CỨ ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP Với 11 điều (từ Điều 155 đến Điều 165), quy định pháp luật hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa coi hành lang pháp lý cần thiết cho giao dịch ủy thác mua bán hàng hóa đảm bảo thực thực tiễn Tuy nhiên, chế định chưa quy định tương xứng với vị trí, vai trị địi hỏi thực tiễn kinh doanh, thực bộc lộ nhiều hạn chế như: Mâu thuẫn quy định Luật Thương mại Bộ luật Dân sự, phạm vi ủy thác giới hạn, thiếu nhiều quy định cần thiết liên quan đến phân chia lợi nhuận chênh lệch phát sinh từ hoạt động ủy thác hay xử lý hàng hoá uỷ thác khơng tiếp nhận Q trình nghiên cứu, khảo sát án, định ngành Tòa án Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam từ năm 2005 đến 2009 cho thấy, có nhiều tranh chấp hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa có nguyên nhân từ hạn chế 3.2 GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ Những bất cập pháp luật thực định thực trạng thực thi pháp luật hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cho thấy, địi hỏi khách quan phải hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam mang tính tồn diện đa chiều, có pháp luật thực định Hướng đến hoàn thiện pháp luật hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, tơi xin đề xuất số giải pháp, kiến nghị sau đây: Một là, ghi nhận chế định hợp đồng hoạt động trung gian thương mại phân định rõ ràng thuật ngữ ủy thác Luật Thương mại Chưa ủy thác mua bán hàng hóa trở nên quan trọng phổ biến thực tiễn kinh doanh nay, đặc biệt mua bán hàng hóa quốc tế Vì lý đó, cá nhân, tổ chức hay pháp nhân thực mua bán hàng hóa lực mình, họ phải thơng qua thương nhân có lực thực tế để làm việc - thương nhân nhận uỷ thác Về chất, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa giao dịch đặc thù giao dịch dân thương mại Bộ luật Dân sử dụng thuật ngữ giao dịch dân hay hợp đồng dân để hoạt động giao lưu dân sự, Luật Thương mại sử dụng thuật ngữ hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Khi nghiên cứu chế định nhận thấy, hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thể đầy đủ yếu tố giao dịch thương mại giao dịch thương mại chủ yếu, quan trọng, sở pháp lý cho hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thực khơng quy định giao dịch hay hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Luật Thương mại Hơn thế, điều luật chế định hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa thực chất, phản ánh yếu tố điều khoản hợp đồng Rõ ràng, có mâu thuẫn nội dung hình thức thể chế định Hơn nữa, Luật Thương mại sử dụng thuật ngữ uỷ thác Bộ luật Dân dùng thuật ngữ uỷ quyền mà chưa có phân 23 định rõ ràng Tại Luật Thương mại không sử dụng thuật ngữ uỷ quyền mua bán hàng hóa thống với Bộ luật Dân sự? Tuy chất uỷ quyền dân khác uỷ thác thương mại tư cách pháp lý người thụ uỷ thực nghĩa vụ uỷ nhiệm, nhân danh người chủ uỷ (trong uỷ quyền) nhân danh người thụ uỷ (trong uỷ thác) Tuy nhiên, phương diện thuật ngữ cần có phân định rõ ràng thuật ngữ uỷ thác thương mại uỷ quyền dân để có thống chung hệ thống pháp luật Đây không vấn đề mang tính học thuật thuật ngữ khoa học pháp lý, mà yêu cầu khách quan phù hợp thống hệ thống pháp luật Do vậy, cần sửa chế định hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa hoạt động trung gian thương mại khác thành hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng môi giới thương mại, hợp đồng đại lý thương mại; phân định rõ thuật ngữ ủy thác Luật Thương mại tính thống với thuật ngữ ủy quyền Bộ luật Dân Hai là, quy định nhận uỷ thác nhiều bên trường hợp hợp đồng khơng có thỏa thuận khác Nguyên tắc thiện chí coi nguyên tắc tảng xác lập thực quyền, nghĩa vụ dân Bộ luật Dân quy định điều kiện để bên giao kết thực hợp đồng Sẽ khơng thể hình thành cam kết hay thoả thuận khơng có thiện chí hay biểu thiện chí giai đoạn cam kết hay thoả thuận Tuân thủ nguyên tắc yêu cầu khơng có ngoại lệ Song ngun tắc chung quy định cụ thể Luật Thương mại lại khơng thống Thiện chí u cầu địi hỏi tinh thần hợp tác bên tạo lập thực quyền, nghĩa vụ hợp đồng Theo đó, bên khơng quan tâm đến quyền lợi ích mình, mà cịn phải quan tâm đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể phía bên Thiện chí biểu việc tìm kiếm biện pháp cần thiết để khắc phục hạn chế thiệt hại nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Như vậy, nguyên tắc, việc thực quyền pháp lý bên chủ thể có khả gây thiệt hại cho chủ thể phía bên ảnh hưởng đến quan hệ hợp đồng, hành vi phải loại trừ Điều 161 Luật Thương mại quy định: “Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hố nhiều bên uỷ thác khác nhau” Trong thực tế, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác bán hàng cho nhiều bên uỷ thác mà hàng hoá nhận uỷ thác chủng loại, tính sử dụng chừng mực, vi phạm yêu cầu nguyên tắc thiện chí Sẽ khơng thể coi thiện chí thực hợp đồng trình thực hợp đồng với bên, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác chủng loại hàng tương tự đơn vị khác, dẫn đến khả thực cam kết, vi phạm nghĩa vụ hợp đồng ký kết gây áp lực tăng phí uỷ thác Ví dụ, cơng ty A ký kết hợp đồng ủy thác xuất cà phê cho doanh nghiệp B Đang thời gian thực hợp đồng, công ty A nhận chào hàng xuất cà phê hấp dẫn từ doanh nghiệp khác Họ ký tiếp hợp đồng với doanh nghiệp ưu tiên bán hàng cho đối 24 tác Do lượng cà phê ủy thác bán chậm, không thu hồi vốn, doanh nghiệp B qua tìm hiểu biết việc Bức xúc khởi kiện Điều 161 Luật Thương mại quy định: “Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác nhau”, doanh nghiệp B biết chấp nhận thua thiệt Rõ ràng, với quy định này, Luật Thương mại trở thành rào cản cho hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Như vậy, Điều 161 nên bổ sung “bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác hợp đồng khơng có thoả thuận khác” Ba là, quy định rõ việc phân chia lợi nhuận chênh lệch phát sinh Đó trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt (bán hàng với giá cao mua hàng với giá thấp giá bên uỷ thác định) Luật Thương mại chưa có quy định cụ thể Thơng thường, bên thoả thuận để phân chia khoản chênh lệch đó, nhiên, khoản lợi nhuận có giá trị lớn trường hợp bên nhận uỷ thác mua hàng với giá cao bán hàng với giá thấp giá bên uỷ thác u cầu thoả thuận khó đạt được, đặc biệt trường hợp uỷ thác vụ việc Luật Thương mại nên có quy định cụ thể vấn đề Điều 554 Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Trường hợp người đại diện uỷ nhiệm bán hàng với giá thấp mua hàng với giá cao giá người chủ uỷ định, người đại diện uỷ nhiệm phải tự chịu khoản chênh lệch người chủ uỷ phải chấp nhận điều này” Với quy định này, Luật Thương mại Nhật Bản xác định rõ trách nhiệm bên đại diện ủy nhiệm khoản chênh lệch phát sinh cam kết hợp đồng Trong tiến trình cải cách hồn thiện pháp luật thực định, bổ sung, sửa đổi theo hướng thực cần thiết Như vậy, lợi nhuận chênh lệch phát sinh không trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi hơn, mà trường hợp thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt cần dự liệu Bốn là, quy định rõ xử lý hàng hoá uỷ thác khơng tiếp nhận Trong thực tế, hàng hố uỷ thác mua sẵn sàng giao nhận theo yêu cầu bên uỷ thác người chủ uỷ, nhiều lý khác nhau, khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người nhận uỷ thác, trình thực hợp đồng, thực theo dẫn nhận thù lao uỷ thác Điều dẫn đến nhiều rắc rối cho người nhận uỷ thác việc giải phóng hàng lý hợp đồng (thời hạn cập cảng, phí thuê tàu, địa điểm phí lưu kho ) Đây địi hỏi thiết cần có quy định cụ thể pháp luật xử lý trường hợp hàng hố uỷ thác mua khơng tiếp nhận Điều 556 Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Khi người chủ uỷ khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người đại diện uỷ nhiệm thực dẫn 25 nhận thù lao, người đại diện uỷ nhiệm ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền bán đấu giá trực tiếp hàng hố cất riêng khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán đấu giá” Với quy định này, Luật Thương mại Nhật Bản xác định rõ cách thức xử lý hàng hóa ủy thác khơng tiếp nhận Điều khơng có ý nghĩa việc ràng buộc trách nhiệm thực nghĩa vụ hợp đồng cam kết chủ thể quan hệ hợp đồng, mà cịn có ý nghĩa chế tài trường hợp nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Luật Thương mại Việt Nam cần có quy định cụ thể hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận trường hợp Hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận xử lý theo hướng ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền (hải quan, kho bãi hợp pháp) bán trực tiếp đấu giá hàng hố khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán trực tiếp đấu giá thuộc người nhận uỷ thác trường hợp Năm là, mở rộng phạm vi uỷ thác cơng việc khác ngồi mua bán hàng hóa Trong thực tiễn, có nhiều hoạt động uỷ thác như, ủy thác đầu tư tài chính, uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản hoạt động thương mại quan trọng phổ biến song lại chưa quy định Luật Thương mại Luật Thương mại quy định uỷ thác lĩnh vực mua bán hàng hóa Kinh nghiệm quốc tế cho thấy, nhiều nước quy định đại diện lĩnh vực ngồi mua bán hàng hóa Hướng tới hồn thiện chế định hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa Luật Thương mại, điểm quan trọng cần sửa đổi, bổ sung Câu hỏi đặt Luật Thương mại quy định ủy thác mua bán hàng hóa, thực tế hình thức uỷ thác đầu tư uỷ thác cho vay pháp luật điều chỉnh nào? Hoặc liệu uỷ thác cho vay tín dụng có áp dụng cho vay tín dụng thơng thường? Ví dụ: Tổ chức tài A cho vay doanh nghiệp B, thủ tục giấy tờ hợp đồng tín dụng ký kết Giải ngân phần (do cần đầu tư cho khoản vay khác khoản vay vượt khả quỹ lưu động ), sau tổ chức mời tổ chức tài C khác tham gia hình thức ký kết hợp đồng ủy thác Thực chất, quan hệ uỷ thác lĩnh vực tín dụng Tổ chức tài A khơng đủ khả cung cấp khoản vay cho doanh nghiệp B, mời tổ chức tài C tham gia vào quan hệ Theo quy định pháp luật uỷ thác, quan hệ với B, A bên cho vay, chủ nợ hưởng lãi suất tiền vay từ B; quan hệ với C, A bên uỷ thác; C tham gia với tư cách bên nhận uỷ thác cho vay tín dụng nhận phí uỷ thác từ A Quan hệ ba bên trường hợp cấu thành đầy đủ đặc điểm chất uỷ thác Tuy nhiên, đầu tư hay cho vay tín dụng không quy định cụ thể hay dẫn chiếu Luật Thương mại Trong thực tế, chất hành vi đầu tư, cho vay tín dụng mua bán hàng hố hồn tồn khác Vì thế, uỷ thác đầu tư hay cho vay tín dụng không đồng 26 với ủy thác mua bán hàng hóa Do vậy, khơng thể mượn hình thức ủy thác mua bán hàng hóa áp dụng cho vay tín dụng hay uỷ thác đầu tư Yêu cầu có quy định dẫn áp dụng pháp luật trường hợp tương tự Luật Thương mại vô cần thiết Luật Thương mại Nhật Bản quy định: “Quy định chương áp dụng với trường hợp uỷ quyền thực cơng việc khác ngồi mua bán hàng hoá” (Điều 558) hay cụm từ “áp dụng với sửa đổi thích hợp chi tiết” (Điều 556) Như vậy, với quy định dẫn cần thiết, hình thức uỷ thác đầu tư, cho vay hay ủy thác lĩnh vực khác điều chỉnh với sửa đổi phù hợp với lĩnh vực chuyên biệt (đầu tư, tín dụng, ngân hàng ) Với phạm vi uỷ thác quy định Luật Thương mại, chủ thể, hoạt động thương mại, muốn sử dụng uỷ thác hành vi kinh doanh (uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho th tài sản ) khơng có hình thức pháp lý phù hợp Khi hoàn thiện Luật Thương mại năm 2005, chế định hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa cần mở rộng phạm vi áp dụng theo hướng áp dụng quy định ủy thác với trường hợp uỷ thác thực công việc khác ngồi mua bán hàng hố với sửa đổi phù hợp chi tiết Đây hướng sửa đổi, bổ sung thực cần thiết, thực tiễn ngày khẳng định vai trò uỷ thác hình thức tồn đa dạng, phổ biến uỷ thác thương mại 27 TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Luật thương mại năm 2005 [2] Luật thương mại năm 2009 [3] Bộ luật dân 2005[4] Bộ luật dân 2015 [5] TS Ngô Huy Cương, Chế định đại diện thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam, nhìn từ góc độ luật so sánh [6] PGS TS Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế [7] Cao Văn Tuân, Đại diện giao kết hợp đồng [8] Tuyển tập Luật Thương mại & Luật ngoại lệ kiểm sốt Nhật Bản (1994), Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội [9] Tuyển tập Luật Thương mại & Luật ngoại lệ kiểm soát Nhật Bản (1994), Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội 28 ... trạng hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa tỉnh Kon Tum Trên sở đưa giải pháp, kiến nghị góp phần hồn thiện sách pháp luật Nhà nước vấn đề pháp lý hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa địa bàn tỉnh Kon. .. MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN 15 2.3 THỰC TRẠNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TRÊN ĐỊA BÀN 21 CHƯƠNG 3: GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ VỀ HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA. .. NẴNG PHÂN HIỆU TẠI KON TUM CHUYÊN ĐỀ THỰC TẬP TỐT NGHIỆP ĐỀ TÀI: CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CỦA HOẠT ĐỘNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA TẠI ĐỊA BÀN TỈNH KON TUM – THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ SINH VIÊN THỰC HIỆN :