Vai tro cua cac thanh vien HDQT doc lap

ỦY BAN NHÂN DÂN TỈNH BÌNH DƯƠNG TRƯỜNG ĐẠI HỌC THỦ DẦU MỘT NGUYỄN THÙY LINH 1583401020029 TIỂU LUẬN CUỐI KỲ VAI TRÒ CỦA CÁC THÀNH VIÊN HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ ĐỘC LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Môn: Luật kinh tế Chuyên ngành: Quản trị kinh doanh Mã ngành: 60 34 01 02 Lớp: CH15QT02 TS BÀNH QUỐC TUẤN BÌNH DƯƠNG, THÁNG 02 NĂM 2017 MỤC LỤC Sơ lược thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam Khái niệm thành viên hội đồng quản trị độc lập Khái niệm thành viên hội đồng quản trị độc lập Khi bắt buộc công ty cổ phần phải có thành viên hội đồng quản trị độc lập? Khi bắt buộc công ty cổ phần phải có thành viên hội đồng quản trị độc lập? Tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam thách thức đặt Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Những thách thức đặt .6 Những thách thức đặt .6 Đề xuất giải pháp nhằm phát huy vai trò nâng cáo tính độc lập thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam i ii VAI TRÒ CỦA CÁC THÀNH VIÊN HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ ĐỘC LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Trước Luật doanh nghiệp 2014 áp dụng thành viên hội đồng quản trị (HĐQT) độc lập thành viên mà trước có cơng ty đại chúng, cịn cơng ty cổ phần thơng thường khơng có thành viên này, theo quy định Thơng tư 121/2012 Bộ tài công ty đại chúng bắt buộc phải đáp ứng tối thiểu 1/3 tổng số thành viên HĐQT thành viên độc lập Nhưng đây, Luật doanh nghiệp 2014 áp dụng cơng ty cổ phần thơng thường bắt buộc phải có thành viên HĐQT độc lập này, mơ hình quản trị cơng ty khơng có Ban kiểm sốt Tuy nhiên, để phát huy vai trò thật thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần để nâng cao tính độc lập cho thành viên thách thức lớn đặt cho cơng ty áp dụng mơ hình quản trị Bài viết sau phân tích quy định pháp luật tiêu chuẩn, điều kiện để trở thành thành viên HĐQT độc lập vai trò thành viên độc lập này, qua có giải pháp đề xuất nhằm nâng cao tính độc lập nhằm để phát huy mạnh mẽ vai trò các thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần Việt Nam Sơ lược thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam Khái niệm thành viên hội đồng quản trị độc lập Theo quy định Thông tư số 121/2012/BTC quy chế quản trị công ty áp dụng cho công ty đại chúng, thành viên HĐQT độc lập thành viên không tham gia điều hành công ty đồng thời phải đáp ứng số điều kiện tính độc lập, độc lập quan hệ nhân thân, độc lập quan hệ sở hữu độc lập kinh tế, nhằm bảo đảm khả giám sát định khách quan thực vai trò thành viên HĐQT độc lập công ty Theo Bob Tricker: “Thành viên HĐQT độc lập người mà quan hệ thành viên HĐQT khơng có mối quan hệ với cơng ty có ảnh hưởng coi ảnh hưởng lên phán độc lập họ” Khi bắt buộc công ty cổ phần phải có thành viên hội đồng quản trị độc lập? Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định chặt chẽ cấu tổ chức quản lý loại hình cơng ty cổ phần, có quy định thành viên Hội đồng quản trị độc lập công ty Theo quy định Khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014: Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác Mơ hình thứ nhất, cấu tổ chức quản lý cơng ty cổ phần gồm có Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt Mơ hình thứ hai, cấu tổ chức quản lý cơng ty gồm có: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban kiểm tốn nội trực thuộc Hội đồng quản trị Như thấy, tất công ty cổ phần bắt buộc phải có thành viên HĐQT độc lập, mà cơng ty cổ phần có mơ hình quản trị cơng ty mà khơng có Ban kiểm sốt bắt buộc phải có thành viên HĐQT độc lập số thành viên HĐQT độc lập phải chiếm 20% tổng số thành viên HĐQT Tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Trong công ty cổ phần tồn nguy xung đột lợi ích cổ đông công ty với tư cách người sở hữu vốn, với bên người quản lý điều hành công ty với tư cách người trực tiếp sử dụng vốn Do vậy, thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần đóng vai trị người giám sát, làm giảm nguy lạm dụng quyền hạn người quản lý, điều hành, góp phần bảo vệ lợi ích đáng cổ đông, đặc biệt cổ đông nhỏ Muốn vậy, thành viên Hội đồng quản trị độc lập phải có độc lập định công ty, không liên quan tài sản với công ty để tạo khách quan, vô tư trình thực nhiệm vụ Vì mà tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần nêu rõ Luật doanh nghiệp 2014 Cụ thể, theo quy định Khoản Điều 151 Luật Doanh nghiệp 2014: Thành viên HĐQT độc lập phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác: a) Không phải người làm việc cho công ty, công ty công ty; người làm việc cho công ty, công ty cơng ty 03 năm liền trước đó; b) Khơng phải người hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị hưởng theo quy định; c) Khơng phải người có vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty công ty; d) Không phải người trực tiếp gián tiếp sở hữu 1% tổng số cổ phần có quyền biểu công ty; e) Không phải người làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty 05 năm liền trước Đối với cơng ty đại chúng theo quy định Khoản Điều Thông tư 121/2012/TT-BTC: Thành viên HĐQT độc lập thành viên HĐQT đáp ứng điều kiện sau: a) Là thành viên HĐQT không điều hành người có liên quan với Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), Kế tốn trưởng cán quản lý khác HĐQT bổ nhiệm; b) Không phải thành viên HĐQT, Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó Giám đốc (Phó Tổng giám đốc) công ty con, công ty liên kết, công ty cơng ty đại chúng nắm quyền kiểm sốt; c) Không phải cổ đông lớn người đại diện cổ đơng lớn người có liên quan cổ đông lớn công ty; d) Không làm việc tổ chức cung cấp dịch vụ tư vấn pháp luật, kiểm tốn cho cơng ty hai (02) năm gần nhất; e) Không phải đối tác người liên quan đối tác có giá trị giao dịch hàng năm với công ty chiếm từ ba mươi phần trăm (30%) trở lên tổng doanh thu tổng giá trị hàng hoá, dịch vụ mua vào công ty hai (02) năm gần Mặc dù có điểm khác biệt quy định tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014 công ty đại chúng theo Thơng tư 121/2012 Bộ Tài Song quy định điều kiện tiêu chuẩn để trở thành thành viên HĐQT độc lập hai văn pháp luật có điểm chung sau: (1) Độc lập quan hệ nhân thân - Không phải người làm việc cho công ty, công ty công ty - Không phải người làm việc cho công ty, công ty cơng ty vị trí chủ chốt, vị trí nhân cấp cao khoảng thời gian định - Khơng có mối quan hệ nhân thân với người quản lý điều hành, nhân cấp cao cổ đông lớn công ty (2) Độc lập quan hệ sở hữu kinh tế - Không phải người sáng lập, cổ đông công ty - Ngoại trừ thù lao từ việc làm thành viên HĐQT, khơng hưởng lợi ích vật chất khác cơng ty Có thể thấy, quy định tiêu chuẩn điều kiện để trở thành thành viên HĐQT độc lập nhằm làm cho thành viên độc lập khơng có quan hệ lợi ích riêng công ty, không bị chi phối lợi ích cá nhân nên đưa ý kiến khách quan nhằm bảo vệ lợi ích cơng ty mà khơng lợi ích riêng cá nhân hay nhóm người Chính diện thành viên HĐQT độc lập kỳ vọng làm cho HĐQT đưa định không thiên vị, nhằm hạn chế gây nên xung đột lợi ích cổ đơng cơng ty, bảo vệ cổ đơng nhỏ, từ tạo nên hài hịa lợi ích nhóm cổ đông… hạn chế thiệt hại cho công ty Hơn nữa, tồn thành viên HĐQT độc lập thể công khai, minh bạch hoạt động công ty, làm cổ đông yên tâm thu hút nhiều nhà đầu tư Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam thách thức đặt Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập cơng ty cổ phần Nhìn chung, văn pháp luật Việt Nam không đề cập cụ thể vai trò các thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần Chỉ có quy định nhỏ vai trị thành viên độc lập nêu khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014, là: thành viên HĐQT độc lập có vai trị thực chức giám sát tổ chức thực kiểm sốt việc quản lý điều hành cơng ty Có thể thấy chức giám sát tổ chức thực kiểm soát việc quản lý điều hành công ty thành viên HĐQT độc lập thể qua điểm sau: Thứ nhất, thành viên HĐQT độc lập người đứng giải xung đột lợi ích cổ đông lớn cổ đông nhỏ công ty cổ phần, xung đột lợi ích bên người sở hữu vốn, với bên người sử dụng vốn để quản lý điều hành cơng ty Những xung đột lợi ích xuất phát từ việc tất thành viên HĐQT làm nhiệm vụ quản lý điều hành công ty cổ đông lớn bầu để phục vụ lợi ích chung họ, định HĐQT thiếu tính minh bạch ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đơng nhỏ, mà xung đột xảy Lúc thành viên HĐQT độc lập đóng vai trị người giám sát, làm giảm nguy lạm dụng quyền hạn người quản lý điều hành cơng ty, góp phần cân lợi ích cổ đơng lớn cổ đông nhỏ với Thứ hai, thành viên HĐQT độc lập có vai trị đưa ý kiến độc lập khách quan, thành viên họ khơng chịu tác động mà làm chi phối đến định mà đưa Bởi thành viên độc lập khơng có quan hệ lợi ích với việc kinh doanh cơng ty, nên ý kiến họ đưa mang tính khách quan nhằm bảo vệ lợi ích chung cho tồn cổ đơng cơng ty, khơng lợi ích riêng Những ý kiến khách quan mà thành viên HĐQT độc lập đưa ra, tiếp thu thực giúp công ty tránh định mang tính thiên vị, khơng minh bạch Từ giúp cho định HĐQT mang tính dân chủ hài hịa lợi ích với cổ đơng Thứ ba, vai trị thành viên HĐQT độc lập cịn gia tăng giá trị cho công ty cổ phần thơng qua vai trị Bởi lẽ, thành viên độc lập thường người có uy tín, có kiến thức, kinh nghiệm địa vị xã hội Do vậy, xảy xung đột ý kiến có chất lượng chun mơn cao họ có giá trị, mà mối quan hệ ngành uy tín họ phần giúp gia tăng thương hiệu công ty hay thuận lợi giao dịch Tại Việt Nam, công việc kinh doanh địi hỏi phải có mối quan hệ mật thiết với quan chức năng, với quyền Vì việc lựa chọn thành viên HĐQT độc lập có mối quan hệ tốt với quan chức năng, với quyền xu công ty lựa chọn thành viên HĐQT độc lập Những thách thức đặt Thách thức trước hết việc cơng ty cổ phần có đáp ứng quy định số thành viên HĐQT độc lập tối thiểu phải 20% số thành viên HĐQT công ty đại chúng 1/3 số thành viên HĐQT hay khơng? Vì Luật doanh nghiệp 2014 áp dụng luật không bắt buộc tất cơng ty cổ phần phải có thành viên HĐQT độc lập (chỉ có cơng ty lựa chọn mơ hình quản trị khơng có Ban kiểm sốt), chưa thống kê số lượng công ty cổ phần đáp ứng đủ, không đủ quy định 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập Tuy nhiên công ty đại chúng công ty niêm yết, theo thống kê Sở GDCK TP.HCM có khoảng 1/3 số cơng ty đáp ứng quy định thành viên HĐQT độc lập theo quy định Thơng tư 121/2012 Bộ Tài Ngay cơng ty niêm yết có quy mơ lớn, tỷ lệ thành viên HĐQT độc lập chưa đảm bảo tỷ lệ 1/3 theo quy định Chẳng hạn: - Cơng ty Cổ phần Sữa Việt Nam, có thành viên có thành viên HĐQT độc lập bà Lê Thị Băng Tâm - Chủ tịch HĐQT HDBank - Công ty Cổ phần FPT, HĐQT có thành viên, có thành viên khơng tham gia điều hành có thành viên quốc tế tham gia HĐQT độc lập ông Tomokazu Hamaguchi, Chủ tịch Hiệp hội Dịch vụ công nghệ thông tin Nhật Bản ông Dan E Khoo, Chủ tịch danh dự Liên minh Công nghệ thông tin Thế giới - Công ty Cổ phần Cơ điện lạnh, với HĐQT bao gồm thành viên; có thành viên điều hành, thành viên khơng điều hành thành viên độc lập ông Đặng Hồng Tân - không sở hữu cổ phiếu REE - Công ty Cổ phần Khí Việt Nam, cơng ty có quy mơ vốn lớn sàn có thành viên HĐQT, khơng có thành viên HĐQT độc lập - Tương tự, Công ty Cổ phần Gemadept, Công ty Cổ phần Thủy sản Hùng Vương, Công ty Cổ phần Thiết bị y tế Việt - Nhật…và nhiều công ty niêm yết khác khơng có thành viên HĐQT độc lập Một thách thức kế tiếp, phân tích vai trò thành viên HĐQT độc lập cơng ty cổ phần quan trọng, công ty không quan tâm đến việc có hay khơng có thành viên độc lập HĐQT có có để đáp ứng theo quy định pháp luật, thành viên có độc lập thực hay khơng có phát huy vai trị hay khơng lại chuyện khác Nguyên nhân băn khoăn vai trị thành viên HĐQT độc lập, tính độc lập thực thành viên công ty cổ phần, điều băn khoăn doanh nghiệp thể qua điểm sau: Thứ nhất, tính độc lập mối quan hệ thành viên HĐQT độc lập: Mặc dù Luật doanh nghiệp 2014 Thơng tư 121/2012 Bộ Tài có quy định tính độc lập thành viên HĐQT độc lập chặt chẽ, độc lập quan hệ nhân thân, độc lập quan hệ sở hữu kinh tế, điều chưa thực đảm bảo giúp cho thành viên HĐQT độc lập đưa định cách độc lập, khách quan công Bởi lẽ, thực tế thành viên độc lập đáp ứng tốt tiểu chuẩn điều kiện độc lập mà pháp luật đặt ra, trình làm việc mối quan hệ thành viên độc lập với cá nhân khác công ty phát triển, từ mà làm giảm dần tính độc lập Các thành viên HĐQT độc lập có xu hướng củng cố vị trí có xu hướng muốn làm hài lòng thành viên HĐQT khác – người có quyền hạn việc định bổ nhiệm vị trí thành viên HĐQT độc lập chí thành viên độc lập cịn đưa ý kiến để làm hài lòng ban điều hành Từ đó, mà thành viên HĐQT độc lập quan tâm tới quyền lực cá nhân, thay bảo vệ quyền lợi cổ đơng Thứ hai, khả tiếp cận thông tin thành viên HĐQT độc lập: thành viên độc lập khó để có thơng tin phản ánh thật hoạt động công ty để đưa định Bởi thơng thường HĐQT sử dụng chủ yếu thông tin cung cấp từ người quản lý cơng ty có khả thông tin làm cho tốt để thuyết phục HĐQT, đặt biệt trường hợp mà người quản lý công ty cần ủng hộ từ HĐQT Thứ ba, lực kinh nghiệm thành viên HĐQT độc lập: Năng lực kinh nghiệm thành viên HĐQT độc lập ảnh hưởng đến khả kiểm soát đoán trình thực trách nhiệm giao Các thành viên HĐQT độc lập người hưởng thù lao dựa lực kinh nghiệm họ Do vậy, họ phải đưa ý kiến độc lập chiến lược, giám sát nhà quản lý nhằm bảo vệ công cho cổ đơng nhỏ quyền lợi chung cổ đơng cơng ty Họ có trách nhiệm can thiệp vào định ban điều hành công ty định mang lại lợi ích nhóm Tuy vậy, việc tìm kiếm thành viên HĐQT độc lập có lực kinh nghiệm vấn đề công ty cổ phần Việt Nam Một số thành viên độc lập đáp ứng đủ điều kiện tính độc lập lại thiếu kinh nghiệm, khơng phải chuyên gia am hiểu sâu sắc công ty lĩnh vực hoạt động cơng ty, khó để họ xây dựng định chiến lược quan trọng công ty đưa tư vấn quản lý cần thiết mong đợi Thứ tư, việc đáp ứng số lượng thành viên HĐQT độc lập theo yêu cầu: Trên thực tế, việc đáp ứng đủ số lượng thành viên HĐQT độc lập cấu HĐQT chưa đạt có đủ giấy tờ, bầu vào để đáp ứng quy định pháp lý Trong số trường hợp công ty cổ phần mà Nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối thành viên HĐQT độc lập dù đại hội cổ đông bầu thực chất thức hóa danh sách dự kiến, theo quy định Thông tư 121, cổ đơng có quyền đề cử thành viên HĐQT độc lập số lượng ứng viên đề cử tự ứng cử không đủ, HĐQT đề cử thêm ứng viên tổ chức đề cử theo quy định điều lệ quy chế nội công ty Một thách thức khác thực trạng công bố thông tin báo cáo quản trị công ty website công ty cho thấy, thông tin tiêu chí độc lập thành viên hội đồng quản trị độc lập chưa đầy đủ, cổ đơng bên ngồi khó đánh giá thành viên HĐQT độc lập có thực đáp ứng tiêu chí độc lập hay không Hơn nữa, chưa luật chưa có quy định trách nhiệm việc giám sát việc bổ nhiệm thành viên độc lập công ty cổ phần Đề xuất giải pháp nhằm phát huy vai trị nâng cáo tính độc lập thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam Pháp luật cần quy định việc công bố thông tin đầy đủ, đồng thời quy định đơn vị kiểm tốn giám sát tiêu chí độc lập thành viên HĐQT độc lập trước trình đại hội đồng cổ đông phê duyệt bổ nhiệm, tránh việc bổ nhiệm thành viên HĐQT độc lập hình thức Bên cạnh cần tăng cường việc kiểm sốt tính độc lập thành viên HĐQT độc lập, định kỳ th tư vấn, kiểm tốn bên ngồi đánh giá tính độc lập thành viên HĐQT độc lập định quan trọng họ Ngoài ra, để đưa định khách quan, xác cơng bằng, ngồi thơng tin mà nhà quản lý cơng ty cung cấp thành viên HĐQT độc lập cần cập nhật thu thập thêm số thông tin khác liên quan đến hoạt động cơng ty, chủ động phân tích từ nguồn tin độc lập, khách quan, ví dụ kiểm tốn từ ngồi, tra chun ngành… Bên cạnh đó, cần quy định cho phép cổ đông trực tiếp tiếp xúc với thành viên HĐQT độc lập, thiết lập mạng lưới cung cấp thông tin riêng để đảm bảo thành viên độc lập thu thập thơng tin kịp thời, xác, trường hợp có tố giác cổ đơng Cuối cùng, thành viên HĐQT độc lập bổ nhiệm, bên cạnh đáp ứng tiêu chuẩn điều kiện theo pháp luật quy định thành viên độc lập nên chuyên gia, người trải qua kinh nghiệm thực tế phải lựa chọn người phù hợp với mục tiêu phát triển công ty Bản thân thành viên HĐQT độc lập phải ý thức uy tín họ, trình định quan trọng, họ nên tham vấn ý kiến tư vấn chuyên nghiệp, tránh việc tồn hình thức Tóm lại, cơng ty cổ phần biết đến quy định liên quan đến thành viên HĐQT độc lập vai trò quan trọng phận Tuy nhiên, họ cần nhìn nhận góc độ lợi ích để thực tuân thủ pháp luật cho vấn đề 10 TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp 2014 Thông tư 121/2012/TT-BTC Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập cơng ty cổ phần, (2015) Tạp chí Khoa học Đào tạo ngân hàng, Thành viên HĐQT độc lập: Độc lập để làm gì?, (2015) Thời báo Kinh tế Sài Gòn Bàn thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần, 2016 Tạp chí Tài http://www.doanhnhansaigon.vn/tu-van-phap-luat/nhung-dieu-can-biet-vethanh-vien-hdqt-doc-lap/1099456/ http://tinnhanhchungkhoan.vn/chung-khoan/thanh-vien-hoi-dong-quan-tri-doclap-kho-doc-lap-125100.html 11 ... http://www.doanhnhansaigon.vn/tu-van-phap-luat/nhung-dieu-can-biet-vethanh -vien- hdqt- doc- lap/ 1099456/ http://tinnhanhchungkhoan.vn/chung-khoan /thanh- vien- hoi-dong-quan-tri-doclap-kho -doc- lap- 125100.html 11 ... giải pháp nhằm phát huy vai trò nâng cáo tính độc lập thành viên hội đồng quản trị độc lập công ty cổ phần Việt Nam i ii VAI TRÒ CỦA CÁC THÀNH VIÊN HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ ĐỘC LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN... cập cụ thể vai trò các thành viên HĐQT độc lập công ty cổ phần Chỉ có quy định nhỏ vai trị thành viên độc lập nêu khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp 2014, là: thành viên HĐQT độc lập có vai trị thực