Những vấn đề pháp lý trong giai đoạn tiền công ty theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THUÝ HẰNG NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2013 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THUÝ HẰNG NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Ngô Huy Cương Hà nội – 2013 MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu có liên quan Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Giới hạn phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu Ý nghĩa đề tài Bố cục luận văn Chương 1: LÝ LUẬN TỔNG QUÁT VỀ GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY 1.1 Khái niệm, chất đặc điểm pháp lý giai đoạn tiền công ty 1.1.1 Khái niệm chất pháp lý công ty 1.1.2 Khái niệm chất pháp lý giai đoạn tiền công ty 11 1.1.3 Các đặc điểm pháp lý giai đoạn tiền công ty 14 1.2 Các giao dịch tiền công ty 20 1.2.1 Phân loại giao dịch tiền công ty 20 1.2.2 Các giao dịch tiền công ty cổ phần 21 1.2.3 Các giao dịch tiền công ty khác 23 1.3 Pháp luật điều tiết giao dịch tiền công ty 25 1.3.1 Pháp luật điều tiết giao dịch tiền công ty 25 1.3.2 Pháp luật thủ tục thành lập công ty 27 1.3.3 Pháp luật giải tranh chấp tiền công ty 28 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY 31 2.1 Thực trạng xây dựng pháp luật công ty Việt Nam 31 2.2 Thực trạng điều chỉnh pháp luật giai đoạn tiền công ty Việt Nam 32 2.3 Các quy định pháp luật giai đoạn tiền công ty 35 2.3.1 Các giao dịch tiền công ty 35 2.3.2 Điều kiện giao dịch tiền công ty 53 2.3.3 Hệ pháp lý giao dịch tiền công ty 58 2.3.4 Vấn đề chủ thể giai đoạn tiền công ty 60 2.4 Giao dịch tiền công ty vô hiệu 63 2.5 Nguyên nhân vô hiệu việc xử lý giao dịch tiền công ty vô hiệu 70 2.6 Một số tranh chấp tiền công ty 73 Chương 3: KIẾN NGHỊ KHUNG PHÁP LUẬT LIÊN QUAN ĐẾN GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY 78 3.1 Quan niệm khung pháp luật liên quan đến giai đoạn tiền công ty 78 3.2 Lập pháp 79 3.3 Hành pháp 88 3.4 Tư pháp 92 KẾT LUẬN 99 TÀI LIỆU THAM KHẢO Error! Bookmark not defined MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài “Công ty” chủ thể quan trọng luật kinh tế chủ thể quan tâm hàng đầu đời sống kinh tế - xã hội Do đó, người học luật lẫn người làm ăn kinh doanh có nhu cầu tìm hiểu pháp luật công ty Đây xu hướng chung thiết yếu xã hội đại Cần nhận thức rằng, hiểu “cơng ty” khơng bó hẹp phạm vi từ lúc cơng ty thức hoạt động đến chấm dứt số phận pháp lý thủ tục giải thể, phá sản… mà cần nhìn tồn diện thấu suốt thời kỳ tiền công ty - bước đệm thiếu cho việc thành lập công ty tạo nên địa vị pháp lý cần thiết cho công ty sau Hiện nay, vấn đề giai đoạn tiền công ty quy định cụ thể pháp luật nhiều quốc gia giới, cơng trình nghiên cứu có tính chất độc lập, chuyên sâu hay tổng quát vấn đề tồn khơng Thế nhưng, thực tế Việt Nam, “tiền cơng ty” dường chưa có quan tâm cần thiết từ phía nhà làm luật chủ thể có mong muốn kinh doanh Điều luật sơ sài, chí thiếu vắng khiến cho giai đoạn trở nên “lu mờ” tìm hiểu cơng ty nói chung luật cơng ty nói riêng Thực trạng có lẽ xuất phát từ quan điểm cho rằng, tiền công ty quan trọng tất công ty, không ảnh hưởng rõ nét đến tồn phát triển công ty Tuy nhiên, giai đoạn khơng chuẩn bị chu đáo liệu cơng ty có đứng vững thương trường? Nếu vấn đề tiền công ty không xem xét cách hợp lý số tranh chấp sau cơng ty có tìm cách giải thoả đáng? Đáng nói hơn, khơng có tiền cơng ty cơng ty đời không? Và nhiều câu hỏi khác đặt để làm rõ vai trò giai đoạn q trình hình thành phát triển cơng ty quy định pháp luật điều chỉnh giai đoạn Những năm gần đây, pháp luật cơng ty thường xun sửa đổi, chí có vấn đề buộc phải thay đổi tận gốc quan niệm sai lầm số nhà làm luật Số lượng công ty thực tế phát triển nhanh chóng, kéo theo vơ vàn tranh chấp cần giải từ khâu thành lập Thế nhưng, với nhận thức chưa đầy đủ, quy phạm pháp luật sơ sài, việc xét xử tranh chấp vấn đề tiền công ty hợp đồng thành lập công ty, hợp đồng sáng lập viên với bên thứ ba… dường chưa hiệu Xuất phát từ thực tiễn vậy, tác giả chọn đề tài “Những vấn đề pháp lý giai đoạn tiền công ty theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu Đây khơng phải vấn đề hồn tồn theo pháp luật Việt Nam lại chưa quan tâm có điều chỉnh cần thiết mặt lý luận lẫn thực tiễn Đề tài khơng trùng lặp với cơng trình nghiên cứu có giới luật học Tình hình nghiên cứu có liên quan Nhìn chung, pháp luật công ty quan tâm rộng rãi không giới luật học mà đời sống thường nhật Do đó, cơng trình nghiên cứu hay sách báo tham khảo chế định viết nhiều Giáo trình Luật kinh tế - Khoa Luật, Đại học Quốc Gia Hà Nội; Giáo trình Luật kinh tế - Đại học Luật Hà Nội; Một số vấn đề cơng ty hồn thiện pháp luật công ty Việt Nam - Nguyễn Thị Thu Vân;… Riêng đề tài có liên quan trực tiếp hay gián tiếp giai đoạn tiền công ty khơng Có thể kể đến số cơng trình như: “Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải” nhóm tác giả Lê Tài Triển (chủ biên), Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân; “Hợp đồng thành lập công ty Việt Nam” - Luận án tiến sĩ luật học Ngô Huy Cương; “Công ty vô hiệu” - Luận văn thạc sĩ luật học Nguyễn Hồng Minh;… Tuy vậy, chưa có đề tài nghiên cứu chuyên sâu tổng quát vấn đề tiền công ty theo pháp luật Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Thơng qua việc tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam, có so sánh, đối chiếu với pháp luật nước ngoài, luận văn hướng tới mục đích nghiên cứu cách có hệ thống đầy đủ quy định lĩnh vực tiền cơng ty Từ tìm kiếm phát tiến bộ, thiếu sót pháp luật Việt nam, làm định hướng để đưa kiến nghị hoàn thiện khung pháp luật vấn đề Bên cạnh đó, luận văn vị trí quan trọng tiền cơng ty tổng thể chung công ty pháp luật công ty Để thực mục đích trên, luận văn có nhiệm vụ sau: - Nghiên cứu sở lý luận chung công ty, đặc biệt giai đoạn tiền công ty Xác định “tiền công ty” vấn đề trung tâm luận văn, cần đào sâu tìm hiểu cách đắn toàn diện - Nghiên cứu vấn đề pháp lý đặc thù tiền cơng ty, tập trung vào vấn đề mang tính chất giai đoạn giao dịch (hợp đồng) tiền công ty Vấn đề sáng lập viên đề cập nhiều với tư cách nội dung giai đoạn tiền công ty, nhiên, vấn đề mấu chốt phạm vi nghiên cứu đề tài - Phân tích đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam tiền công ty - Kiến nghị số định hướng xây dựng khung pháp luật tiền công ty Giới hạn phạm vi nghiên cứu Chế định pháp luật công ty chế định rộng, liên quan đến nhiều yếu tố pháp lý lẫn thực tiễn như: loại hình cơng ty, học thuyết pháp lý chất công ty, thành lập, hoạt động, giải thể phá sản công ty… Luận văn khơng có tham vọng nghiên cứu toàn chế định mà tập trung vào giai đoạn tiền công ty để làm rõ vấn đề có tính ngun tắc cần thiết cho việc xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật lĩnh vực Sự phân biệt tiền công ty cơng ty bắt đầu có tư cách pháp nhân cách cụ thể vấn đề cần thiết mặt lý luận lẫn thực tiễn Luận văn giới hạn phạm vi nghiên cứu giai đoạn tiền công ty, khơng sâu vào vấn đề cơng ty cơng khái hố thức hoạt động Theo đó, vấn đề pháp lý đặt giới hạn trước công ty thức thành lập Tuy nhiên, để đảm bảo tính tồn diện vấn đề, số tình phát sinh sau giai đoạn tiền công ty hệ giai đoạn (chẳng hạn hợp đồng thành lập công ty vô hiệu dẫn đến công ty vô hiệu) xem xét cách thấu đáo, có liên hệ với quy phạm pháp luật trước, sau giai đoạn tiền công ty Luận văn không dàn trải quy định pháp luật nhiều quốc gia giới mà sâu phân tích giải quy định pháp luật Việt Nam Luật pháp quốc tế mang ý nghĩa định hướng tảng pháp lý thiết yếu cho việc tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, luận văn có so sánh mức độ định nhằm đánh giá quy định pháp luật Việt Nam, từ đưa giải pháp thích hợp cho khung pháp luật chặt chẽ đắn vấn đề Phương pháp nghiên cứu Là đề tài thuộc lĩnh vực khoa học xã hội, luận văn nghiên cứu chủ yếu dựa phương pháp luận chủ nghĩa Mac – Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật, dựa vào văn pháp luật Việt Nam giới công ty tiền công ty, sách, báo, viết tham khảo có liên quan… Trên sở đó, ngồi phương pháp nghiên cứu vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mac – Lênin, tác giả sử dụng phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh để làm rõ vấn đề Ý nghĩa đề tài Hiện nay, nước ta quy định pháp lý điều chỉnh vấn đề tiền cơng ty cịn thiếu vắng, có quy định rời rạc có phần thiếu sót, chưa thể nhìn tổng quan thấu đáo vấn đề Luận văn kế thừa cơng trình nghiên cứu có vấn đề liên quan phần thể tính đề tài Đặc biệt bối cảnh chưa có cơng trình trùng lặp hoàn toàn mặt ý tưởng cách thể hiện, đề tài mang ý nghĩa lý luận cho việc xây dựng quy phạm pháp luật đầy đủ toàn diện hơn, làm sở lý luận cho việc áp dụng thực tiễn thành lập giải tranh chấp cơng ty Những phân tích kiến nghị đề tài hy vọng có ý nghĩa thiết thực q trình xây dựng hồn thiện pháp luật công ty Việt Nam, phù hợp với luật pháp quốc tề đáp ứng nhu cầu thời đại Bố cục luận văn Ngoài phần Mở đầu Kết luận, bố cục luận văn chia làm ba (03) chương: Chương 1: Lý luận tổng quát giai đoạn tiền công ty Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam giai đoạn tiền công ty Chương 3: Kiến nghị khung pháp luật liên quan đến giai đoạn tiền công ty Chương LÝ LUẬN TỔNG QUÁT VỀ GIAI ĐOẠN TIỀN CÔNG TY 1.1 Khái niệm, chất đặc điểm pháp lý giai đoạn tiền công ty 1.1.1 Khái niệm chất pháp lý công ty Công ty định chế quan trọng thời buổi cạnh tranh tồn cầu, khơng tác động đến đời sống kinh tế - xã hội mà vấn đề quan tâm đặc biệt khoa học pháp lý Có nhiều lý thuyết lý giải cho xuất công ty Tuy nhiên, giác độ kinh tế luật pháp, có quan điểm chung cho “cơng ty xuất “cơng cụ” giúp nhà đầu tư giảm thiểu rủi ro chi phí giao dịch thực hoạt động kinh doanh” [3] Ngày nay, cơng ty xem loại hình doanh nghiệp phổ biến ưa chuộng hầu hết quốc gia giới 1.1.1.1 Khái niệm công ty Công ty xuất vào khoảng kỷ XIX châu Âu Tuỳ cách tiếp cận, khái niệm cơng ty nhìn nhận khác Nhìn từ góc độ kinh tế, cơng ty tổ chức kinh tế thành lập nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận lấy hoạt động kinh doanh làm ngành nghề Nó mang tính chất vỏ bọc hình thức để hợp pháp hố giao dịch, chi phí hoạt động kinh doanh thành viên cơng ty, “là áo khốc để thực ý tưởng kinh doanh” [25, tr 250] Dưới góc độ kinh tế luật, Ronald Coase – nhà kinh tế học tiếng có khái niệm trở thành kinh điển doanh nghiệp Coase phát biểu: “doanh nghiệp thể cao cấp hợp đồng thành viên doanh nghiệp đó”, – “các thành viên cần phải tập hợp lại với để chung vốn, chung sức cạnh tranh” [23, tr.152] Khi doanh nghiệp thành lập, chi phí giao dịch thành viên doanh nghiệp với giảm, từ sức cạnh tranh tăng lên Như vậy, chi phí giao dịch công ty ma đẩy chủ nợ làm ăn với cơng ty tới thói quen hành xử đáng lưu ý hơn; họ khơng chấp nhận tính chịu trách nhiệm hữu hạn tìm cách cá thể hóa cơng ty, buộc thành viên công ty phải chịu trách nhiệm cuối cho khoản nợ Ngân hàng yêu cầu thành viên, người điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn chấp nhà đất tư cho nợ công ty; chủ nợ thừa phát lại không tới tận nhà thành viên công ty mà xiết nợ” [27] Trong giai đoạn tiền công ty, cơng ty chưa thức thành lập, chế tài tư đặt đòi hỏi sáng lập viên phải chịu trách nhiệm vô hạn cơng ty có thành lập hay khơng dù loại hình cơng ty mà hướng tới trách nhiệm hữu hạn Điều ngược với chất công ty chịu trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn, đồng thời tạo nên lộn xộn bát nháo việc thực thi pháp luật Do đó, điều cấp thiết phải nâng cao chế thực thi tính chịu trách nhiệm hữu hạn tách bạch cơng ty thành viên nó, đảm bảo nguyên tắc hoạt động công ty đại Tất hành xử giới hạn trách nhiệm hay đồng lõa trách nhiệm cá nhân công ty đặc biệt giai đoạn tiền công ty đặt điều chỉnh khắt khe pháp luật quan cơng quyền Thậm chí trường hợp cần thiết phải có can thiệp mạnh để cưỡng chế thực thi hay không thực thi hành động Phải giải thích để chủ nợ đối tác hiểu mối quan hệ cá nhân cơng ty tính chịu trách nhiệm hữu hạn chúng, không để bùng phát hành vi trái pháp luật, gây ảnh hưởng đến hoạt động chung thương trường Giai đoạn tiền công ty với nội dung giao dịch tiền cơng ty cụ thể hóa loại hợp đồng phân tích phần Và hợp đồng chặt chẽ, đảm bảo tính logic, nghĩa có ràng buộc mặt pháp lý có hiệu lực sở để hành pháp cách hiệu 91 thuận lợi Theo đó, điểm hợp đồng phải rõ ràng, có chủ thể kèm để tránh tranh chấp kiện tụng xảy Thực tế, việc kiện cáo tốn lại không hiệu để giải tranh chấp hợp đồng bên quyền kiểm soát vấn đề liên quan đến tranh chấp có xuất tồ án, cần đảm bảo hợp đồng giao kết phải logic chặt chẽ, đảm bảo yếu tố quy định pháp luật phù hợp với điều kiện hai bên, thực thi tuân thủ cách nghiêm ngặt, hợp pháp hợp lý Đây yếu tố quan trọng để nâng cao hiệu hành pháp giai đoạn tiền cơng ty nói chung hợp đồng hay giao dịch giai đoạn nói riêng 3.4 Tư pháp Hiện nay, tư pháp nước ta yếu chưa thực thể vị hệ thống luật pháp Trải qua nhiều cải cách tư pháp, nhiều lý khách quan lẫn chủ quan mà quy định pháp luật hành nhiều lúc không theo kịp định hướng cải cách tư pháp thiếu đồng Với giai đoạn tiền công ty, đặc thù phân tích trên, tranh chấp giải sở thương lượng bên liên quan mà đưa tòa án Ngay trường hợp đưa tòa xét xử, việc giải gặp không vướng mắc khơng làm hài lịng đương sự, từ dẫn đến thực trạng doanh nghiệp thường tự giải có tranh chấp thay đưa vụ việc tịa, câu ngạn ngữ phương Tây nói “Một thỏa hiệp tồi cịn án tốt” Do đó, để đảm bảo giao dịch giai đoạn tiền công ty đặt quản lý tư pháp đòi hỏi phải có tuyên truyền rộng rãi, đồng thời đưa quy định, biện pháp, chế tài phù hợp với quyền lợi đương 92 Thời gian qua, với nỗ lực cải cách tư pháp, đội ngũ thẩm phán, trọng tài viên, kiếm sát viên cán nhân viên quan tư pháp đào tạo hơn, lực chuyên môn nâng cao, việc tuyển dụng dù nhiều bất cập phần trọng để lấy người có tài có tâm vào ngành tư pháp, chương trình đào tạo bổ sung kinh phí mở rộng phạm vi Chính sách tư pháp dần trở nên thơng thống phù hợp với thực tế sống, chế xét xử hình thức tranh tụng đưa vào áp dụng bước đầu có hiệu tích cực Trên sở đó, cần phát huy tiếp tục xây dựng tư pháp đảm bảo chất lượng Tuy vậy, bản, hệ thống tư pháp nước ta tồn nhiều yếu kém, công tác xét xử chưa thực hiệu làm hài lòng đương Ơng Ngơ Cường, Phó Viện trưởng,Viện Khoa học Xét xử, Tòa án Nhân dân tối cao viết đăng Bản tin Môi trường kinh doanh - số 11 (14) Tháng 12/2005 đưa số lý làm cho doanh nghiệp không “mặn mà” với tịa án, bao gồm: Thứ nhất, cơng việc tịa án cịn “thủ cơng”, chưa ứng dụng nhiều cơng nghệ thơng tin, nên cịn nhiều chậm trễ Thứ hai, tư thẩm phán chưa thích nghi với kinh tế thị trường, nên trình xét xử, thẩm phán thiên bảo vệ lợi ích Nhà nước tôn trọng quyền tự kinh doanh họ giải tranh chấp theo hướng bảo vệ lợi ích bên Thứ ba, kinh nghiệm giải tranh chấp kinh doanh thương mại (nhất sở hữu trí tuệ, có yếu tố quốc tế) đội ngũ thẩm phán hạn chế nên định tịa khơng doanh nghiệp phục tự nguyện thi hành Thứ tư, vai trò luật sư phiên tòa hạn chế chưa lấy tin tưởng từ thẩm phán thân luật sư nước chưa có nhiều kinh nghiệm tranh 93 chấp kinh tế thương mại phức tạp Pháp luật nước ta lại chưa cho phép sử dụng luật sư nước ngồi tịa để tạo điều kiện học hỏi cho thẩm phán luật sư nước Cuối cùng, Việt Nam việc kê khai tài sản không thực cách hiệu nên khó xác định tài sản xiết nợ bị đơn Do việc thi hành định tòa án chậm hiệu Các nhận xét dù đưa từ cách năm, nhìn lại thấy có tính thời số nguyên nhân kể phần tồn tư pháp hành Do đó, cần triệt để thực số giải pháp sau để nâng cao hiệu độ tin cậy tư pháp nước nhà Trước hết, phải nhận thức tầm quan trọng tiếp tục đào tạo đội ngũ cán tư pháp giỏi nghiệp vụ, am hiểu pháp luật linh hoạt xử lý tình Đây điều kiện thiết yếu tiên để tạo nên tư pháp hiệu Đặc biệt giai đoạn tiền công ty, mà chế lập pháp hành pháp non kém, đội ngũ cán với chất lượng đảm bảo nòng cốt nhân tố định lớn đến việc giải xét xử tranh chấp giai đoạn Một điều quan trọng phải dứt khoát từ bỏ cách xét xử “án bỏ túi” nay, chất giai đoạn chưa có chế điều chỉnh chặt chẽ giao dịch mang tính linh động thỏa thuận nhiều theo quy định pháp luật Tố tụng tranh tụng biện pháp hữu hiệu cần áp dụng hiệu việc giải giao dịch vấn đề liên quan giai đoạn tiền công ty, đảm bảo quyền lợi hợp pháp bên đáp ứng tính linh hoạt thị trường hoạt động công ty Đáng lưu ý, cần có chế bồi dưỡng đào tạo phổ biến rõ ràng cho thẩm phán, thành viên phiên tòa luật sư hiểu thực triệt để tố tụng tranh tụng, mặt để đảm bảo chế tư pháp hữu hiệu 94 tiến bộ, mặt khác đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp đương sự, tránh coi nhẹ dẫn đến thực việc tranh tụng cách hình thức sơ sài, khơng chất chế Với trường hợp khơng tìm thấy quy định pháp luật quy định điều chỉnh chưa rõ ràng/chưa hợp lý, tòa án luật sư cần đưa biện pháp phù hợp, giải thích pháp luật cách thấu đáo, tránh áp dụng cứng nhắc, khơng phù hợp tình hình Đây nội dung cần thiết nên nhìn nhận biện pháp tư pháp thức tranh chấp kinh tế, thương mại nói chung tranh chấp giai đoạn tiền cơng ty nói riêng Bởi phân tích trên, đặc thù giao dịch thời điểm giao dịch nên quy định điều chỉnh giai đoạn tiền công ty chưa thực đầy đủ phù hợp hoàn toàn với thực tiễn biến động đời sống kinh doanh mối quan hệ bên giao dịch Trên sở đó, cần tạo cho tịa án thẩm phán quyền giải thích pháp luật để đảm bảo linh hoạt phù hợp xét xử, thực tiễn quy định pháp luật mơ hồ với nhiều cách hiểu khác nhau, chí “khó hiểu được” tư pháp lý bình thường đương Đồng thời, trường hợp pháp luật chưa có quy định cụ thể điều chỉnh với thẩm quyền giải thích pháp luật, thẩm phán tịa án dựa nguyên tắc chung để có cách sáng tạo hành xử hợp lý việc áp dụng pháp luật để xét xử cách nhanh chóng, hợp tình hợp lý, đảm bảo công mối quan hệ dân sự, thương mại mang tính thỏa thuận tự ý chí cao giai đoạn Theo quy định Hiến pháp (Điều 91) Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật (Điều 52), Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh Nhưng thực tế, với trường hợp mang tính chất quan hệ tư giao dịch hay hợp đồng hay mối quan 95 hệ mặt chủ thể bên giai đoạn tiền công ty, việc Ủy ban thường vụ Quốc hội dành thời gian để giải thích pháp luật trường hợp cụ thể hiếm, chí khơng có Do vậy, quy định Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh khơng có tính khả thi thực tế Trong đó, thẩm phán người trực tiếp xét xử tranh chấp, tiếp cận vụ việc có nhìn thấu suốt lại chưa thực có quyền sáng tạo pháp luật, chưa có quyền giải thích luật mà có thẩm quyền áp dụng pháp luật Nên trường hợp cụ thể pháp luật chưa điều chỉnh cách thích đáng việc áp dụng luật giải vấn đề thẩm phán chưa thực hiệu quả, chí rơi vào bế tắc Do đó, việc trao thẩm quyền giải thích luật, chí sáng tạo luật cho thẩm phán nội dung thiết thực cần áp dụng thức Đương nhiên việc giải thích pháp luật phải sở mục đích điều chỉnh, lẽ công bằng, lương tâm đạo đức nghề nghiệp, từ đưa phán hợp lý tính hợp pháp cho hành vi người Cơng mà nói quyền giải thích luật, sáng tạo luật dựa theo lẽ công quyền bẩm sinh thẩm phán Pháp luật Việt Nam bắt đầu ghi nhận số trường hợp giải thích luật thẩm phán, nhiên, chưa thực phổ biến thừa nhận rộng rãi, đó, cần chế quy định rõ ràng thẩm quyền hệ thống tư pháp nói riêng pháp luật nói chung Ngồi ra, tìm đến nguồn áp dụng khác phù hợp linh hoạt án lệ, quy tắc cộng đồng, hay tập quán kinh doanh lĩnh vực địa điểm gắn với việc Ở Việt Nam nay, án lệ chưa nhiều thực tế việc áp dụng không sử dụng rộng rãi, số trường hợp chưa xem nguồn thống xét xử số phiên tòa bao gồm phiên toàn tranh chấp kinh doanh thương mại Với đặc thù 96 tránh “dính líu” đến tư pháp đương giai đoạn số án lệ lại Do đó, quan tố tụng cần nắm bắt vấn đề cách xác, linh hoạt việc áp dụng nguồn luật để xét xử Các tập quán thương mại, cách hành xử bên, lý lẽ mà luật sư đưa ra, thực tế thỏa thuận phải xem xét thấu đáo, tránh bỏ sót tình tiết Trường hợp cần thiết viện dẫn án lệ nước ngồi, đánh giá tính hợp tình hợp lý với hoàn cảnh cụ thể nước để đưa phán đắn Các án lệ, tập quán thương mại sau vụ xét xử nên tập hợp lại để làm sở tham khảo cho vụ giải sau Đây tài liệu bổ ích thực thiết thực cho hệ thống tư pháp lỏng lẻo chưa ‘tin dùng’ người dân nước ta Tài liệu không lưu hành nội quan tố tụng tư pháp mà cần công bố công khai để người dân tiếp cận, từ có cách nhìn tích cực đến hệ thống tư pháp nước nhà Sau thời gian cơng bố mở diễn đàn tiến hành điều tra, tham khảo, lấy ý kiến để rút kinh nghiệm cho vụ xét xử tiến hành, từ có hướng thích hợp tương lai Trong báo cáo thực tế công bố định tịa án số nước điển hình số đề xuất với Việt Nam dự án Star-VN tháng 12/2001, TS.Virginia Wise, giảng viên luật, trường Luật Harward tổng kết tác dụng việc cơng bố án, định tịa án: Cải thiện khả lập luận soạn thảo định Cải thiện chất lượng “hồ sơ xét xử từ nâng cao chất lượng việc xem xét (phúc thẩm) theo thủ tục pháp lý Tăng hiệu hệ thống tư pháp tránh việc khiếu kiện lại vấn đề tòa án định Hỗ trợ chức giáo dục đào tạo 97 Hỗ trợ việc áp dụng luật cách đồng bộ, quán (không tùy tiện) dự đốn nước thời điểm Trợ giúp tìm kiếm sửa chữa vấn đề, làm rõ vấn đề mơ hồ, giải điểm chưa thống giảm bớt kết ko lường trước áp dụng luật Tăng cường công khai, từ tăng tự tin, tín nhiệm hệ thống tịa án Như vậy, việc cơng bố án, định tòa án làm sở sử dụng án lệ giải pháp tư pháp hữu hiệu việc giải tranh chấp nói chung Đối với giai đoạn tiền công ty, việc tập hợp án lệ bước đáng kể việc cải thiện hệ thống tư pháp xử lý tranh chấp, đảm bảo vụ việc xử lý cách nhanh chóng, linh hoạt công Với tư pháp hiệu quả, quan công quyền linh hoạt xử lý, cán tư pháp đảm bảo chất lượng, tin tương lai vấn đề pháp lý tiền công ty tranh chấp giai đoạn thực thi xử lý cách hợp tình, hợp lý, làm sở cho đời phát triển hệ thống công ty đại mạnh mẽ, góp phần vào phát triển chung kinh tế nước nhà 98 KẾT LUẬN Là thời điểm quan trọng đánh dấu trình xâm nhập thương trường chủ thể kinh doanh, giai đoạn tiền công ty - với tư cách giai đoạn để khai sinh công ty, có ý nghĩa quan trọng việc định hướng hình thành mặt cơng ty Đặc biệt chế kinh tế thị trường với nở rộ công ty tất lĩnh vực, việc trọng đến giai đoạn tiền công ty ảnh hưởng lớn đến hoạt động phát triển công ty sau Tuy nhiên, với đặc thù mối quan hệ tư, trọng đến thoả thuận nội cá nhân với nhau, giai đoạn chưa thực pháp luật điều chỉnh cách chặt chẽ, hướng dẫn chế tài kèm nhiều thiếu sót chưa làm thoả mãn lợi ích chủ thể kinh doanh Trên sở đó, luận văn sâu nghiên cứu số vấn đề pháp lý liên quan đến giai đoạn để có sở đánh giá phần đưa kiến nghị thiết thực nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hỗ trợ giai đoạn quỹ đạo nó, đảm bảo hình thành phát triển lành mạnh công ty đại Cụ thể luận văn nghiên cứu giải số vấn đề sau: Về sở lý luận đề tài, luận văn đưa nhìn tổng qt cơng ty nói chung giai đoạn tiền cơng ty nói riêng bao gồm vấn đề khái niệm, chất đặc điểm pháp lý số nội dung (chủ yếu giao dịch) giai đoạn tiền công ty Ở chương này, luận văn không sâu vào quy định cụ thể pháp luật Việt Nam mà đưa quy phạm tổng quát, liên hệ với pháp luật số nước giới pháp luật Việt Nam qua thời kỳ khác nhau, từ có nhìn tồn diện đắn vấn đề Các tiểu mục chương sở lý luận để nghiên cứu phát triển chương luận văn 99 Luận văn đặc biệt sâu phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam giai đoạn tiền công ty, cụ thể quy định hành pháp luật Việt Nam giai đoạn này, nội dung chiếm dung lượng lớn luận văn giao dịch tiền công ty, điển hình giao dịch tiền cơng ty cổ phần Ngồi ra, giao dịch tiền công ty khác vấn đề mặt chủ thể, trường hợp giao dịch vô hiệu hướng xử lý đưa nghiên cứu làm rõ Luận văn đưa vào hai trường hợp tranh chấp tiền công ty giải thực tế để minh hoạ cho lập luận mặt lý thuyết cho thấy thực tiễn thực pháp luật việc giải tranh chấp giai đoạn tiền công ty nói riêng tranh chấp kinh doanh thương mại nói chung nước ta Mặc dù chưa phải án điển hình giúp người đọc có nhìn rõ nét tranh chấp cụ thể giai đoạn này, từ rút học hướng xử lý để phù hợp với nguyên tắc pháp luật quyền lợi bên Những lý luận tổng quát phân tích cụ thể dẫn chứng minh hoạ giúp tác giả đánh giá cách khách quan tính ưu việt hạn chế quy phạm pháp luật Việt Nam, đối chiếu với thực tiễn để rút điểm cần phát huy điểm cần sửa đổi, hoàn thiện pháp luật giai đoạn Luận án đưa số kiến nghị cụ thể ba mảng lập pháp, hành pháp, tư pháp Theo đó, cần nhìn nhận giai đoạn tiền công ty nội dung quan trọng cần thiết điều chỉnh cách pháp luật cơng ty hợp đồng, tránh tình trạng để quy định liên quan cách rải rác, tản mạn, có lại chồng chéo dẫn đến việc thực thi không hiệu Chú trọng hoạt động lập pháp sở đảm bảo tuân thủ nguyên tắc pháp luật thay cách nhìn ngắn hạn không chất Cơ chế hành pháp nghiêm túc đảm bảo tính thực tế, tránh quản lý 100 mặt giấy tờ, “hành pháp suông” Đồng thời cần xây dựng hệ thống quy phạm minh bạch, dễ hiểu, dễ tiếp cận, tổng hợp án sử dụng án lệ giải tranh chấp để vụ việc xử lý cách nhanh gọn, làm sở cho phát triển tư pháp đại, kịp thời hiệu Do điều kiện nghiên cứu, khả hiểu biết thân hạn chế, nội dung cần giải vấn đề tương đối phức tạp, đòi hỏi am hiểu sâu rộng, nên luận văn chưa đáp ứng đầy đủ nhiệm vụ đề cịn nhiều thiếu sót Dẫu vậy, với nổ lực nghiên cứu tác giả, luận văn nhiều có giá trị phần việc nghiên cứu pháp luật cơng ty nói chung giai đoạn tiền cơng ty nói riêng Khơng dừng lại khía cạnh lý luận, luận văn cịn có ý nghĩa riêng mặt thực tiễn, góp phần nhỏ để tạo khung pháp lý chặt chẽ phù hợp cho pháp luật công ty Việt Nam tương lai 101 TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Dương Mỹ An (2004), Một số ý kiến tư cách pháp lý Doanh nghiệp, Tạp chí phát triển kinh tế số 2, Hà Nội Nguyễn Mạnh Bách (2006), Các công ty thương mại, NXB tổng hợp Đồng Nai, Đồng Nai CIEM – GTZ (2007), Các loại hình doanh nghiệp Việt Nam – Đâu loại hình phù hợp với doanh nghiệp bạn, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 Chính Phủ Đăng ký doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 10/10/2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Cổng thơng tin điện tử tịa án nhân dân tối cao (2011), Xác định tư cách thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Góc nhìn từ thực tiễn xét xử Tịa án, Hà Nội Ngơ Huy Cương (2003), Cơng ty – Từ chất pháp lý tới loại hình, Hà Nội Ngơ Huy Cương (2004), Hợp đồng thành lập công ty, Luận án tiến sĩ luật học, Viện Nhà nước pháp luật, Hà Nội 10 Ngô Huy Cương (2009), Tự ý chí pháp luật Việt Nam, Đề tài nghiên cứu đặc biệt cấp Đại học Quốc gia Hà Nội 11 Ngô Huy Cương (2009), Về yếu tố ưng thuận Hợp đồng, Hà Nội 12 Bùi Xuân Hải, Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam, Hà Nội 13 Bùi Xuân Hải (2011), Khởi kiện người quản lý công ty: Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số (273) 14 Hội đồng Tổng trưởng (1972), Bộ luật Dân Việt Nam Cộng hòa 1972, Sài Gòn 15 Hội đồng Tổng trưởng (1972), Bộ luật Thương mại Việt Nam Cộng hòa 1972, Sài Gòn 102 16 Lê Minh Hùng (2010), Hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học, TP Hồ Chí Minh 17 Nguyễn Đức Lam (2009), Tiếp nhận pháp luật nước ngồi: Nhìn từ ví dụ Luật cơng ty Nhật Luật Doanh nghiệp Việt Nam, Chuyên đề Hội thảo Bộ Tư pháp tiếp nhận pháp luật nước ngoài, Hà Nội 18 Trần Ngọc Liêm (2002), Hoàn thiện pháp luật loại hình cơng ty kinh tế thị trường Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học 19 Vũ Văn Mẫu (1974), Cổ luật Việt Nam thông khảo tư pháp sử, Quyển thứ hai, Luật Khoa Đại học Sài Gòn, Sài Gòn 20 Vũ Văn Mẫu (1963), Việt Nam dân luật lược khảo, In lần thứ hai, NXB Bộ Quốc gia Giáo dục, Sài Gòn 21 Nguyễn Hồng Minh (2009), Công ty vô hiệu, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 22 Huy Nam (2002), Thành lập công ty: Sự đam mê tiến trình chuyên nghiệp, NXB Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh 23 Lê Nết (2006), Kinh tế luật, NXB Tri Thức, Thành phố Hồ Chí Minh 24 Anh Hồng Ngân – Nguyễn Hữu Phước, Thành lập doanh nghiệp cần quan tâm gì?, Thời báo kinh tế Sài Gịn 25 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 26 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế - Tập 1: Luật Doanh nghiệp, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội 27 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giấc mơ nửa triệu doanh nghiệp đạo luật chung: Luật Doanh nghiệp 2005 từ góc nhìn so sánh với Luật Cơng ty 2005 CHND Trung Hoa, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Hà Nội 28 Lê Thị Hải Ngọc (2002), Một số vấn đề pháp lý Công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp, Luận văn thạc sĩ khoa học luật kinh tế - Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 29 Lê Minh Phiếu (2006), Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp, Tạp chí Khoa học pháp lý số 4-5/2006 30 Ngô Viễn Phú (2005), Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam pháp luật Cộng hòa nhân dân Trung Hoa, Luận án tiến sĩ luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 103 31 Ngô Văn Tăng Phước (2006), Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB thống kê 32 Quốc Hội (1995), Bộ luật Dân năm 1995, Hà Nội 33 Quốc Hội (2005), Bộ luật Dân năm 2005, Hà Nội 34 Quốc Hội (1992), Hiến pháp năm 1992, Hà Nội 35 Quốc Hội (1990), Luật Công ty năm 1990, Hà Nội 36 Quốc Hội (1999), Luật Doanh nghiệp năm 1999, Hà Nội 37 Quốc Hội (2005), Luật Doanh nghiệp năm 2005, Hà Nội 38 Quốc Hội (1996), Luật Đầu tư nước năm 1996, Hà Nội 39 Quốc Hội (2005), Luật Đầu tư năm 2005, Hà Nội 40 Quốc Hội (2005), Luật Thương mại năm 2005, Hà Nội 41 Tơ Huy Rứa (2008), Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước – góc nhìn phát triển kinh tế - xã hội bền vững, Hà Nội 42 Nguyên Tấn, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp: Tốt chưa tốt, Thời báo kinh tế Sài Gòn 43 Lê Thị Thanh (2008), Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB Tài Chính, Hà Nội 44 Từ Thảo, Lịch sử hình thành phát triển công ty cổ phần trền giới Việt Nam 45 Thái Vĩnh Thắng, Văn hóa pháp luật Pháp ảnh hưởng tới pháp luật Việt Nam, Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử 46 Lê Thị Bích Thọ (2004), Hợp đồng kinh tế vơ hiệu, NXB trị quốc gia, Hà Nội 47 Nguyễn Hợp Tồn (2008), Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội 48 Lê Minh Tồn (2001), Cơng ty cổ phần – Quyền nghĩa vụ cổ đơng, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 49 Bá Tú (2010), Xác định giá trị doanh nghiệp, Hà Nội 50 Hoàng Anh Tuấn (2007), Phân loại hợp đồng vô hiệu, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 51 Phạm Hoài Tuấn (2011), Vốn điều lệ công ty từ quy định Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số (186) 52 Lê Tài Triển - Nguyễn Vạng Thọ - Nguyễn Tân (1972), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển I, Kim Lai Ấn Quán, Sài Gòn 104 53 Lê Tài Triển - Nguyễn Vạng Thọ - Nguyễn Tân (1973), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển II, Kim Lai Ấn Quán, Sài Gòn 54 Nguyễn Thị Thu Vân (1998), Một số vấn đề cơng ty hồn thiện pháp luật công ty Việt Nam nay, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 55 Website Sưu tầm án lệ Việt Nam 56 Website tòa án nhân dân tối cao Tiếng Anh: 57 Robert Baxt – Razeen Sappidden (1984), Cases and Materials on Corporation & Associations, 4th Edition, Butterworths 58 Gordon W.Brown & Paul A.Sukys, Business law with UCC Applications, 10th Edition 59 Canada Business Corporations Act 60 Catherine Elliott and Frances Quinn (2005), Contract Law (fifth edition), Pearson Education Limited 61 Corporate law in the United State 62 English contract law 63 Pham Duy Nghia (2002), Vietnamese Business Law in Transition, Publishers World, Hanoi 64 United Kingdom company law 65 Sammuel - Geoffrey (2001), Law of Obligations and legal Remedies, 2nd ed., Cavendish, London 105 ... dựng pháp luật công ty Việt Nam 31 2.2 Thực trạng điều chỉnh pháp luật giai đoạn tiền công ty Việt Nam 32 2.3 Các quy định pháp luật giai đoạn tiền công ty 35 2.3.1 Các giao dịch tiền công. .. vậy, tác giả chọn đề tài ? ?Những vấn đề pháp lý giai đoạn tiền công ty theo pháp luật Việt Nam? ?? làm đề tài nghiên cứu Đây khơng phải vấn đề hồn tồn theo pháp luật Việt Nam lại chưa quan tâm có... quát giai đoạn tiền công ty Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam giai đoạn tiền công ty Chương 3: Kiến nghị khung pháp luật liên quan đến giai đoạn tiền công ty Chương LÝ LUẬN TỔNG QUÁT VỀ GIAI