Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Với sứ mệnh và tầm nhìn mới tác giả mong muốn tìm hiểu, khai thác đề tài để đưa ra một những cái nhìn mới trong pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, tìm ra

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HỒ CHÍ MINH

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA

TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

Ngành: LUẬT KINH TẾ

Giảng viên hướng dẫn: TS.NGUYỄN THÀNH ĐỨC

Sinh viên thực hiện: NGUYỄN NGỌC TRÂM

MSSV: 1511271379 Lớp: 15DLK12

TP Hồ Chí Minh, 2019

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HCM

KHOA LUẬT

LỜI CẢM ƠN

Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đối với các thầy, cô tại Khoa Luật - Đại học Công nghệ Thành phố Hồ Chí Minh đã tạo điều kiện thuận lợi cho tôi trong quá trình học tập, cũng như trong suốt thời gian thực hiện bài khóa luận tốt nghiệp

Đặc biệt, tôi xin chân thành cảm ơn sự quan tâm, hướng dẫn, giúp đỡ tận tình của thầy TS Nguyễn Thành Đức, với những kinh nghiệm quý giá và những chỉ dẫn khoa học của thầy đã tạo điều kiện cho tôi hoàn thành khóa luận tốt nghiệp này

Bài khóa luận tốt nghiệp được thực hiện một phần trong thời gian tác giả thực tập tại Tòa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh – Tòa Kinh tế, để có được bài khóa luận tốt nghiệp này, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành và sâu sắc tới đến Tòa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh – Tòa Kinh tế, phòng thư ký và đặc biệt

là Phó Chánh Tòa Kinh tế chú Nguyễn Công Phú, Thư ký Tòa án chị Lương Thị Thu Trinh đã trực tiếp hướng dẫn, giúp đỡ tôi với những chỉ dẫn thực tế quý giá trong suốt quá trình thực tập, nghiên cứu và hoàn thành đề tài khóa luận tốt nghiệp

“Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại”

Sinh viên (ký tên, ghi đầy đủ họ tên)

Nguyễn Ngọc Trâm

LỜI CAM ĐOAN

Tôi tên: Nguyễn Ngọc Trâm , MSSV: 1511271379

Tôi xin cam đoan các số liệu, thông tin sử dụng trong bài Khoá luận tốt

nghiệp này được thu thập từ nguồn tài liệu khoa học chuyên ngành (có trích dẫn

đầy đủ và theo đúng qui định);

Nội dung trong khoá luận KHÔNG SAO CHÉP từ các nguồn tài liệu khác

Nếu sai sót tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm theo qui định của nhà trường

và pháp luật

Sinh viên (ký tên, ghi đầy đủ họ tên)

Nguyễn Ngọc Trâm

DANH MỤC THUẬT NGỮ VIẾT TẮT

Từ viết tắt Giải thích Tiếng việt

CISG Contracts for International Sale

of Goods

Công ước Liên Hiệp Quốc về Hợp đồng mua bán hàng hóa

quốc tế FTA Free trade agreement Hiệp định thương mại tự do

CPTPP

The Comprehensive and Progressive Agreement for Trans-Pacific Partnership

Hiệp định Đối tác Toàn diện

và Tiến bộ xuyên Thái Bình

UNIDROIT The International Institute for

the Unification of Private Law

Viện Quốc tế về Nhất thể hóa

pháp luật tư

PICC Principles of International

Commercial Contracts

Bộ nguyên tắc về hợp đồng thương mại quốc tế

PECL Principles of European

ICC Interstate Commerce

Commission Phòng Thương Mại Quốc Tế

FOB Free On Board Điều kiện miễn trách nhiệm

trên boong tàu

VIAC Vietnam International

Arbitration Centre

Trung tâm Trọng tài Quốc tế

Việt Nam

TNHH Trách nhiệm hữu hạn Trách nhiệm hữu hạn

TMCP Thương mại cổ phần Thương mại cổ phần

BLDS Bộ luật dân sự Bộ luật dân sự

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Mục tiêu nghiên cứu của đề tài 2

3 Phạm vi, đối tượng nghiên cứu của đề tài 2

4 Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài 2

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6 Kết cấu của đề tài 4

Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 5

1.1 Khái quát về hàng hóa và mua bán hàng hóa 5

1.1.1 Khái quát về hàng hóa 5

1.1.2 Khái quát về hoạt động mua bán hàng hóa 7

1.2 Khái niệm và đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 10

1.2.1 Khái quát về hợp đồng 10

1.2.2 Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 12

1.2.3 Đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 16

1.3 Vai trò của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 18

Chương 2: THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 21

2.1 Xác lập hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 21

2.1.1 Chủ thể, đối tượng, hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa 21

2.1.2 Các quy định về đàm phán, ký kết của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 26

2.1.3 Hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 29

2.2 Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại: 30

2.2.1 Quyền và nghĩa vụ của bên bán khi thực hiện hợp đồng mua bán hàng

hóa trong hoạt động thương mại 30 2.2.2 Quyền và nghĩa vụ của bên mua khi thực hiện hợp đồng mua bán hàng

hóa trong hoạt động thương mại 35

2.3 Chế tài về vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 37

2.3.1 Phạt vi phạm trong hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương

mại 37 2.3.2 Bồi thường thiệt hại do vi phạm nghĩa vụ thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 39 2.3.3 Đình chỉ thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương

mại 41

Chương 3: THỰC TIỄN VÀ KIẾN NGHỊ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓATRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 44 3.1 Thực tiễn quy định của pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 44

3.1.1 Các quy định về phạt vi phạm và vấn đề quy định tính lãi suất chậm trả do

vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại chưa được

quy định rõ ràng : 44 3.1.2 Các quy định về chế tài phạt vi phạm, điều khoản thanh toán và chủ thể

không còn phù hợp trong hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại: 49

3.2 Sự cần thiết hoàn thiện quy định pháp luật về hợp đồng trong hoạt động thương mại: 50

3.2.1 Thương nhân và các chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt

động thương mại cần pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa thay đổi 51 3.2.2 Những thay đổi về pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa để phù hợp với

pháp luật quốc tế: 53

3.3 Kiến nghị giải pháp tiếp tục hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán

hàng hóa trong hoạt động thương mại 57

3.3.1 Quan điểm pháp luật quy định về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 57

3.3.2 Kiến nghị phương hướng hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại 58

KẾT LUẬN 62

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 64

PHẦN PHỤ LỤC 68

tự do ASEAN-Trung Quốc Các Hiệp định thương mại tự do được kỳ vọng sẽ thúc đẩy hoạt động xuất khẩu, mang lại nhiều cơ hội mở rộng thị trường cho hàng hóa Việt Nam Trong thời gian tới, khi các cam kết Hiệp định thương mại tự do bước vào giai đoạn cắt giảm thuế sâu, đặc biệt các Hiệp định thương mại tự do với Hoa

Kỳ, Liên minh Châu Âu có hiệu lực, sẽ thúc đẩy xuất khẩu mạnh hơn, đem đến nhiều cơ hội mở rộng thị trường cho hàng hóa của Việt Nam, đồng thời giúp đa dạng hóa thị trường nhập khẩu, tránh phụ thuộc vào các thị trường nguyên liệu truyền thống

Tuy nhiên, vấn đề pháp luật và tranh chấp trong hợp đồng vẫn là một thách thức lớn với các doanh nghiệp nội địa, vốn ở vị trí yếu thế hơn hẳn so với các đối tác nước ngoài Nhu cầu hoàn thiện Pháp luật về hợp đồng và hợp đồng mua bán hàng hoá càng trở nên cấp thiết hơn bao giờ hết Trước đòi hỏi của tình hình mới hiện nay, hàng loạt văn bản pháp luật mới đã được ban hành thay thế cho những quy định cũ đã trở nên lạc hậu Pháp luật hợp đồng của Việt Nam hiện nay, tuy có một số hạn chế nhất định đang được các nhà làm luật tiếp tục sửa đổi, bổ sung để bắt kịp với thực tiễn xã hội nhưng nhìn chung được xem là khá tiến bộ và phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế – xã hội trong thời kỳ hiện nay Sau nhiều lần sửa đổi, bổ sung các chế định về hợp đồng đã phần nào quán triệt, thể chế hoá các chủ trương, chính sách về phát triển kinh tế – xã hội của nhà nước, cụ thể hoá các quyền

về kinh tế, dân sự của công dân được ghi nhận trong Hiến pháp 1992 và đáp ứng được các yêu cầu trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế Các quy định về giao kết, thực hiện hợp đồng đã thể hiện quan điểm tăng cường quyền tự do hợp đồng thông qua việc các bên được toàn quyền quyết định về đối tác tham gia ký kết hợp đồng, hình thức hợp đồng, nội dung của hợp đồng và trách nhiệm của các bên khi có vi phạm

Hợp đồng là một phương tiện quan trọng để tạo lập nên đời sống của con người, giúp con người đáp ứng các nhu cầu vật chất và tinh thần của mình thông qua việc trao đổi các sản phẩm, dịch vụ và các lợi ích khác Nó là một phương thức quan trọng để tổ chức đời sống chung và thúc đẩy kinh tế, xã hội phát triển Vì vậy các quy định về hợp đồng luôn luôn chiếm đa phần trong các đạo luật thuộc lĩnh vực luật tư

Trong hệ thống pháp luật nước ta đã có những quy định cụ thể về sự điều chỉnh quan hệ hợp đồng ngay từ Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989, tiếp đến là BLDS năm 1995, Luật thương mại năm 1997… và hiện tại tiêu biểu là hai văn bản pháp luật được ban hành BLDS năm 2015 và Luật thương mại năm 2005 Nhằm giúp cho hoạt động thương mại nói chung và hoạt động mua bán hàng hóa nói riêng phát triển một cách thuận lợi đòi hỏi mỗi thành phần kinh tế, mỗi cá nhân cần tìm hiểu, tiếp cận và nhận thức đúng đắn các hoạt động thương mại theo đúng luật, hạn chế những tổn hại kinh tế không đáng có, để các quy định về thương mại thực sự có ích trong cuộc sống Việc nắm vững, hiểu rõ các quy định pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại giúp các chủ thể kinh doanh ký kết và thực hiện hợp đồng được thuận lợi, an toàn và hiệu quả, tránh các tranh chấp rủi ro đáng tiếc

2 Mục tiêu nghiên cứu của đề tài

Mục tiêu hướng đến của đề tài nhằm nhìn nhận nhiều chiều khác nhau về pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại ở xã hội phát triển Đưa ra những nhận xét cũng như những mặt tiêu cực, mặt tích cực của việc áp dụng pháp luật vào hợp đồng mua bán hàng hóa ngày nay, những hướng bất lợi cho các chủ thể khi tham gia vào quan hệ hợp đồng, tầm quan trọng của pháp luật về thương mại ngày nay có còn phù hợp với xã hội hiện đại hay không Từ đó có thể thấy được các khuyết điểm của pháp luật hợp đồng của Việt Nam để các nhà làm luật có thể nhìn nhận một cách trực tiếp về sự “ lỗi thời” giữa pháp luật thương mại Việt Nam và pháp luật thương mại thế giới, nhằm cải thiện tốt hơn các văn bản pháp luật trong tương lai

3 Phạm vi, đối tƣợng nghiên cứu của đề tài

Phạm vi nghiên cứu về nội dung tác giả tập trung nghiên cứu hoạt động quy định và áp dụng pháp luật mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, bên cạnh

3

đó còn có một số các hoạt động mua bán hàng hóa trong hoạt động dân sự nhằm so sánh với nội dung mục tiêu đề tài nhằm làm nổi bật hơn các phần về hoạt động mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại ; Về không gian bao gồm các quy định pháp luật trong nước và quốc tế ; Về thời gian các thông tin tham khảo, ý kiến tác giả tham khảo chủ yếu từ 2015 đến 2019 để đưa ra các kiến nghị giải pháp thực tế nhất Đối tượng nghiên cứu là các quy định pháp luật Việt Nam và pháp định pháp luật quốc tế về hợp đồng mua bán hàng hóa

4 Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Trong quá trình nghiên cứu đề tài Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại tác giả nhận thấy đề tài này khá được quan tâm thông qua việc tìm hiểu một số giáo trình cũng như đề tài nghiên cứu về pháp luật về thương mại Đa số những vấn đề được nhà làm luật khai thác đều có tính lặp lại, trùng lấp và không có tính mới như chưa chỉ nói về vấn đề quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, vấn đề giao kết chưa phù hợp mà chưa làm rõ hơn các khuyết điểm mới của pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa Về đề tài này, tuy có nghiên cứu thực tế Vấn đề pháp luật về hợp đồng nói chung pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại nói riêng chỉ được các doanh nghiệp hay thương nhân quan tâm khi họ xảy ra tranh chấp hợp đồng Với sứ mệnh và tầm nhìn mới tác giả mong muốn tìm hiểu, khai thác đề tài để đưa ra một những cái nhìn mới trong pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, tìm ra các thiếu hụt, hạn chế của pháp luật hiện hành, tránh được các rủi ro trong pháp luật

về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, giúp cho việc giải quyết các tranh chấp trong kinh doanh thương mại liên quan đến pháp luật về hợp đồng được giải quyết đơn giản hơn, giảm bớt các bước không đáng có với những trường hợp pháp lý mà chúng ta có thể dự đoán được

Đây là một số các tài liệu tham khảo mà tác giả đã nghiên cứu trong quá trình thực hiện khóa luận bao gồm cả tài liệu trong nước và các tài liệu nước ngoài:

Cuốn sách Tìm hiểu pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa và đại diện thương

mại của TS.Nguyễn Am Hiểu, Ths Quản Thị Mai Hường ( 2000); Giáo trình Luật Thương mại quốc tế - Phần II của Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh

(2017); Nghiên cứu pháp lý “ Tổng quan về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế”của Luật sư Đặng Bá Kỹ; Hợp đồng thương mại dịch vụ và vai trò của nó đối với doanh nghiệp của ThS Hà Công Anh Bảo; On the Principles of Political

Economy and Taxation của David Ricardo;…và một số tài liệu tạp chí, bản án mà

tác giả thu thập được trong quá trình hoàn thành khóa luận

5 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu dựa trên cơ sở là pháp luật của Nhà nước Cộng hòa

Xã hội chủ nghĩa Việt Nam và các văn bản về pháp luật kinh tế và pháp luật thương mại đã được ban hành Bên cạnh đó, tác giả còn sử dụng các phương pháp nghiên cứu lý thuyết, nghiên cứu thực tiễn, phương pháp thống kê, so sánh, phân tích và tổng hợp các tài liệu, giáo trình,sách chuyên khảo, sách báo chính thống để nghiên cứu Ngoài ra, bài viết còn là sự tổng kết thực tiễn trong quá trình thực tập tại Tòa

án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh nơi cơ quan thực tập của tác giả

6 Kết cấu của đề tài

Bài báo cáo bao gồm mục lục, phần mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và bài khóa luận được kết cấu thành 3 chương:

Chương 1: Khái quát về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Chương 2: Thực trạng quy định pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Chương 3: Thực tiễn quy định của pháp luật và kiến nghị pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

5

Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA

TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát về hàng hóa và mua bán hàng hóa

1.1.1 Khái quát về hàng hóa

Trong kinh tế chính trị Mác - Lênin, hàng hóa cũng được định nghĩa là sản phẩm của lao động thông qua trao đổi, mua bán1 Khi nghiên cứu phương thức sản xuất tư bản chủ nghĩa, C Mác bắt đầu từ hàng hoá Bởi vì, một mặt, sản xuất tư bản

chủ nghĩa, trước hết là sản xuất hàng hoá đã phát triển cao, trong đó hàng hoá là "tế

bào kinh tế của xã hội tư sản" Muốn nghiên cứu "một cơ thể đã phát triển" thì phải

bắt đầu từ "tế bào của cơ thể đó" Mặt khác, "Sản xuất hàng hoá và một nền lưu

thông hàng hoá phát triển, thương mại, đó là những tiền đề lịch sử của sự xuất hiện của tư bản"2

Hàng hóa có thể ở dạng hữu hình như sắt, thép, lương thực, thực phẩm hoặc ở dạng vô hình như những dịch vụ thương mại, vận tải hay dịch vụ của giáo viên, bác sĩ và nghệ sĩ

David Ricardo cho rằng hàng hóa có hai thuộc tính cơ bản là: giá trị sử dụng

và giá trị

 Giá trị sử dụng của hàng hóa là ích dụng của hàng hóa thỏa mãn nhu cầu nào đó của con người Ví dụ, công dụng của một cái kéo là để cắt nên giá trị sử dụng của nó là để cắt; công dụng của bút để viết nên giá trị sử dụng của nó là để viết Một hàng hóa có thể có một công dụng hay nhiều công dụng nên nó có thể có nhiều giá trị sử dụng khác nhau

 Giá trị của hàng hóa là lao động xã hội của người sản xuất hàng hóa kết tinh trong hàng hóa Cả quần áo và thóc lúa đều là sản phẩm của quá trình sản xuất thông qua lao động, là sản phẩm của lao động, có lao động kết tinh vào trong đó Có sự chi phí về thời gian, sức lực và trí tuệ của con người khi sản xuất chúng3

1 Lê Minh Nghĩa (2005), Giáo trình Kinh tế chình trị Mác – Lênin

2

C.Mác và Ph.Ăng- Ghen (1995), C.Mác và Ph.Ăng- Ghen toàn tập

3 David Ricardo (1817), On the Principles of Political Economy and Taxation

Ngày nay, khi đưa ra ngoài thị trường để trao đổi, mua bán thì giá trị của hàng hóa thể hiện qua giá trị trao đổi hay giá cả của hàng hóa Ví dụ một cái tủ có thể trao đổi được với hai lượng bạc, trong khi một cái bàn có thể trao đổi được một lượng bạc Như vậy giá trị của cái tủ lớn hơn giá trị của cái bàn Sự thay đổi và phát triển nhận thức đối với đời sống kinh tế dẫn đến cách hiểu hàng hóa không như các nhà kinh tế cổ điển xác định Phạm trù hàng hóa mất đi ranh giới của sự hiển diện vật lý của vật thể và tiến sát đến gần phạm trù giá trị Tiền, cổ phiếu, quyền sở hữu nói chung, quyền sở hữu trí tuệ nói riêng, sức lao động, được xem là hàng hóa trong khi chúng không nhất thiết có những tính chất của hàng hóa

Có thể nói hàng hóa là những vật những thứ mỗi ngày đều xuất hiện trước mắt chúng ta, hàng hóa được mang ra trao đổi mua bán tạo nên sự biến đổi về giá trị Giá trị hàng hóa tăng giảm tùy theo thị trường hàng hóa, hàng hóa có thể biến đổi giá trị theo mùa, theo xu hướng người tiêu dùng, theo thông tin, phụ thuộc vào tình hình kinh tế Gía trị hàng hóa thay đổi cũng gây ảnh hưởng đến đời sống xã hội của mỗi quốc gia, giá trị hàng hóa cũng quyết định phần nào về chất lượng hàng hóa của một quốc gia kinh tế đang phát triển như Việt Nam Cùng một loại hàng hóa nhưng chất lượng và giá trị ở mỗi nước lại khác nhau nên việc các thương nhân mua bán hàng hóa từ nước này sang nước khác cũng cho thấy được hình ảnh chất lượng của hàng hóa đó ở quốc gia xuất khẩu hay quốc gia nhập khẩu

Chất lượng hàng hóa phản ánh cả một thị trường hàng hóa của một quốc gia Gần đây có thể thấy, một số nước sử dụng việc thu mua giá cao, tung tin đồn để các thương nhân thay đổi xu hướng hàng hóa, làm sai lệnh định hướng thị trường, dẫn đến hậu quả các thương nhân trong nước phải bán rẻ cho các thương nhân nước ngoài làm gây nguy hại cho nên thị trường hàng hóa, đó được coi là một cách làm ảnh hưởng đến kinh tế của một nước, một phương thức gây ảnh hưởng gián tiếp về mặt chính trị của một quốc gia phát triển đối với một quốc gia đang phát triển Từ

đó cho thấy được rằng hàng hóa luôn đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế nên pháp luật về hàng hóa cũng cần được quan tâm

Hàng hóa ngày càng đa dạng về chủng loại, hình thức thì càng sinh ra nhiều vấn đề pháp luật cần phải quy định để phù hợp với nhu cầu của xã hội Xã hội phát triển hàng hóa ngày càng trở nên sáng tạo hơn để theo kịp thời đại thì người tiêu dùng cũng thay đổi theo, đối với các doanh nghiệp sản xuất hàng hóa thì hàng hóa như linh hồn của cả một daonh nghiệp, muốn sản phẩm chất lượng tốt cần có sự đầu

tư từ đầu dây chuyền cho đến thành phẩm Còn đối với người tiêu dùng hàng hóa

Hàng hóa có thể là tài sản nhưng không phải mọi tài sản đều là hàng hóa, định nghĩa về tài sản rộng hơn so với hàng hóa, theo quy định tại Điều 105 BLDS

2015 về tài sản “ tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản Tài sản bao

gồm động sản và bất động sản Bất động sản và động sản có thể là tài sản hiện có

và tài sản hình thành trong tương lai ” Về góc nhìn thương mại thì hàng hóa được

hiểu như sau “Hàng hóa bao gồm: Tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình

thành trong tương lai; Những vật gắn liền với đất đai” quy định tại Khoản 2 Điều 3

Luật Thương mại năm 2005, như vậy không phải mọi loại hàng hóa đều thuộc đối tượng là hàng hóa thương mại được pháp luật điều chỉnh Còn tại Luật giá quy định

Khoản 1 Điều 4 Luật giá năm 2012 “Hàng hóa là tài sản có thể trao đổi, mua, bán

trên thị trường, có khả năng thỏa mãn nhu cầu của con người, bao gồm các loại động sản và bất động sản” , đối với từng lĩnh vực mà luật quy định hàng hóa riêng

thuộc phạm vi điều chỉnh của luật chuyên ngành

Trong bài khóa luận về đề tài pháp luật về hợp đồng mua bán trong thương mại này tập trung đưa ra các hàng hóa là đối tượng của hợp đồng do pháp luật về thương mại điều chỉnh có thể kể đến là các loại như hàng hóa là động sản, động sản hình thành trong tương lai hay hàng hóa cấm kinh doanh và kinh doanh có điều kiện Tùy vào từng loại hàng hóa mà ta có hợp đồng mua bán hàng hóa phù hợp để điều chỉnh quan hệ mua bán

1.1.2 Khái quát về hoạt động mua bán hàng hóa

Khoản 8 Điều 3 Luật Thương mại năm 2005 quy định “Mua bán hàng hoá

là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.”theo quan

điểm của Luật thương mại Mua bán hàng hóa là một loại quan hệ pháp luật, phản ánh quan hệ hàng-tiền trong kinh tế học Người bán thực hiện việc chuyển giao quyền sở hữu một vật, tài sản cho người mua và đổi lại được nhận một khoản tiền tương ứng với giá trị tài tài sản đã được chuyển giao, ngược lại người mua phải trả một khoản tiền để đổi lại việc được nhận một tài sản Tính chất có qua có lại về

quyền lợi được hiểu dưới góc độ Luật Dân sự là hợp đồng đền bù

Hoạt động mua bán hàng hóa như một hoạt động để giải quyết vấn đề giữa cung và cầu, người bán cung cấp hàng hóa cho người mua đang có nhu cầu cần mua loại hàng hóa đó Chủ thể của hành vi mua bán hàng hóa là bất kỳ cá nhân, tổ chức, đơn vị nào có nhu cầu về hàng hóa, đều có quyền thực hiện hành vi mua bán hàng hóa với cá nhân, tổ chức khác trong khuôn khổ năng lực pháp lý và năng lực hành

vi của họ không phân biệt về địa lý hay thành phần kinh tế Còn về mặt kinh doanh thương mại được hiểu đơn giản, hoạt động mua bán hàng hóa là một trong những hoạt động thương mại của thương nhân với thương nhân, hay thương nhân với một

số đối tác không phải là thương nhân

Thông thường trong hoạt động mua bán hàng hóa cũng xuất hiện bên thứ ba

là trung gian giữa bên mua và bên bán Trung gian này có thể là bên cung cấp kho hàng, bên vận chuyển hoặc nhà phân phối của bên bán Hàng hóa sẽ được bên trung gian chuyển giao từ bên bán sang bên mua sau khi có sự thỏa thuận và bên mua trao cho bên bán một lượng giá trị tương đương với giá trị của hàng hóa đó Bên thứ ba cũng đóng vai trò quan trọng trong hoạt động mua bán hàng hóa, vì nếu bên thứ ba không uy tín hoặc xảy ra lỗi khi giao hàng thì sẽ dẫn đến không đạt được thỏa thuận

đã giao kết giữa người mua và người bán, trong những trường hợp đó hoạt động hàng hóa trở nên khó khăn

Ngoài ra, hoạt động mua bán hàng hóa được diễn ra dưới hai hình thức chủ yếu là trong nước và quốc tế Mua bán hàng hóa trong nước là quá trình mua bán trao đổi hàng hóa không có sự dịch chuyển qua biên giới quốc gia hoặc khu vực hải quan riêng biệt có quy chế riêng như khu chế xuất hay khu ngoại quan Mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức là xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập, chuyển khẩu Hình thức mua bán hàng hóa ở quốc

tế đa dạng hơn so với hình thức mua bán hàng hóa ở trong nước

9

Trong các hành vi thương mại được quy định trong Luật Thương mại thì hành vi mua bán hàng hóa được xem là quan trọng hơn cả bởi nó có vai trò to lớn trong đời sống kinh tế xã hội và nó cũng chi phối những hành vi thương mại khác4 :

 Thứ nhất, hoạt động mua bán hàng hóa là một quá trình gồm nhiều khâu,

là hoạt động thực tế của đời sống và được nhiều chủ thể thực hiện Trong cuộc sống thường ngày, các chủ thể cho dù là thương nhân hay không phải thương nhân, để đáp ứng nhu cầu của mình, vẫn thường xuyên thực hiện các hành vi mua bán hàng hóa dưới những hình thức có thể khác nhau và với mục đích riêng của mình nhưng bản chất của các quá trình đều giống nhau

 Thứ hai, mua bán hàng hóa là khâu quyết định của hoạt động kinh doanh,

là yếu tố quyết định của hành vi thương mại Mua bán hàng hóa có vị trí trung tâm trong hành vi kinh doanh, còn theo lý thuyết về hành vi thương mại ở các nước có nền kinh tế thị trường trên thế giới thì mua bán là yếu

tố quyết định nên hành vi thương mại độc lập Trong một hành vi, nếu không có yếu tố mua và bán thì không được coi là hành vi thương mại

 Thứ ba, hoạt động mua bán hàng hóa là một quá trình phổ biến có ý nghĩa quan trọng trong phần lớn các hoạt động của các chủ thể Hoạt động mua bán hàng hóa được coi là một bộ phận hữu cơ, quan trọng của hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp sản xuất, phục vụ trực tiếp đến hoạt động sản xuất của doanh nghiệp Hoạt động này là hoạt động chủ yếu của các thương nhân Đồng thời, đó là hoạt động đáp ứng nhu cầu hàng ngày của mỗi con người Có thể nói hoạt động mua bán hàng hóa là cầu nối giữa sản xuất và tiêu dùng

Như vậy, hoạt động mua bán là một hoạt động thường ngày nhưng vẫn chiếm vị trí quan trọng trong đời sống con người cũng như trong kinh doanh thương mại Hành vi mua bán hàng hóa giữa các chủ thể được xem là sự trao đổi về quyền

sở hữu của hàng hóa và một giá trị tương đương với hàng hóa đó Hoạt động mua bán hàng hóa góp phần làm cho doanh nghiệp sản xuất phát triển, đưa sản phẩm của một quốc gia này đến một quốc gia khác tạo nên một môi trường hàng hóa đa dạng, phong phú trên thế giới

1.2 Khái niệm và đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

1.2.1 Khái quát về hợp đồng

Hợp đồng là công cụ pháp lý quan trọng và phổ biến để con người thực hiện các giao dịch nhằm thỏa mãn hầu hết mọi nhu cầu trong đời sống xã hội Tuy vậy, trong lịch sử lập pháp của nhân loại, để tìm ra một thuật ngữ chính xác, như thuật ngữ “ hợp đồng” đang được sử dụng ở nhiều quốc gia hiện nay là việc không mấy

dễ dàng Nhiều quốc gia cho rằng thuật ngữ “ hợp đồng” (contractus) hình thành từ động từ “contrahere” trong tiếng La- tinh, có nghĩa là “ràng buộc” , và xuất hiện lần đầu ở La Mã vào khoảng thế kỷ V-IV trước công nguyên5

Hợp đồng là một khái niệm xuất hiện từ lâu và hiện tại có khá nhiều khái niệm về hợp đồng Chẳng hạn, Điều 1, Bộ luật Thương mại thống nhất của Hoa Kỳ

(Uniform Commerce Code – UCC) quy định “hợp đồng là sự tổng hợp các nghĩa

vụ pháp lý phát sinh từ sự thỏa thuận của các bên”, Luật Hợp đồng năm 1999 của

Trung Quốc quy định “Hợp đồng là sự thỏa thuận về việc xác lập, thay đổi, chấm

dứt quyền, nghĩa vụ dân sự giữa các chủ thể bình đẳng, tự nhiên của các tổ chức” 6 Trong thực tế, trước đây người ta thường dùng một số thuật ngữ để thay thế cho hợp đồng như: khế ước, giao kèo, văn tự, văn thế, tờ giao ước, tờ ưng thuận, chấp nhận… Trong giai đoạn ngày nay từ hợp đồng được sử dụng phổ biến hơn bởi tính bao quát, công cụ và tính chức năng của từ này dần dần các văn bản được thay thế cho các thuật ngữ khế ước, hiệp ước như trước đây trong các văn bản Đây cũng được xem là điểm cá biệt ở pháp luật Việt Nam, do các nước chỉ sử dụng từ hợp đồng để chỉ chung tất cả các loại, còn ở nước ta phân chia ra hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng lao động,

Dù là trong lĩnh vực nào thì hợp đồng vẫn có những điểm chung như đều được hiểu là sự thỏa thuận của hai hay nhiều bên trên cơ sở tự nguyện, hợp đồng làm phát sinh các quyền và nghĩa vụ giữa các bên tham gia giao kết, quyền và nghĩa

vụ của hợp đồng chủ yếu gắn liền với lợi ích vật chất của các bên giao kết

Hợp đồng như việc liên kết thỏa thuận giữa các bên về một chuỗi các vấn đề pháp lý cần được công nhận và thực hiện như hình thức thực hiện giao dịch, ký kết ,

doanh nghiệp”

11

hiệu lực của giao dịch, hậu quả pháp lý của việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ của hợp đồng, hình thức chấm dứt và phương thức giải quyết khi có tranh chấp trong giao dịch, biện pháp đảm bảo giao dịch Đây được xem là một hình thức thống nhất các vấn đề trong giao dịch các bên, làm cho các bên cảm thấy có trách nhiệm hơn với giao dịch đã được ký kết hơn đối với các giao dịch thông thường

Một số doanh nghiệp vẫn quen sử dụng thuật ngữ “ Hợp đồng kinh tế” trong hoạt động kinh doanh hằng ngày, nhưng về mặt pháp lý thuật ngữ này được xem không còn đúng nửa Ngày nay khi Pháp lệnh về hợp đồng kinh tế 1989 hết hiệu lực được thay thế bởi Luật Thương mại năm 2005, BLDS 2015 hay các luật chuyên ngành khác về hợp đồng nên việc dùng thuật ngữ “ hợp đồng kinh tế” là không còn hợp lý Một số doanh nghiệp cho rằng việc sử dụng từ này sẽ làm cho hợp đồng trở nên quan trọng hơn nhưng thực chất việc áp đặt tên gọi như vậy sẽ dẫn đến việc các bên áp dụng sai luật cho hợp đồng Những điều tôi trình bày ở trên về căn cứ pháp

lý và tiêu đề, tên gọi hợp đồng tưởng chừng như nhỏ nhặt, giản đơn, nhưng trên thực tế lại không hề nhỏ chút nào Bởi vì quyền lợi và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng có thể bị ảnh hưởng, nhất là trong hoạt động thương mại Có một số ý kiến cho rằng chỉ cần dùng tên “Hợp đồng” là được Nhưng với cái tên như vậy cũng không ổn, bởi không nói rõ được nội dung của hợp đồng, mà quy định pháp luật lại điều chỉnh ngay ở tiêu đề đầu tiên Như vậy, tốt hơn cả là sử dụng chính phân loại hợp đồng được điều chỉnh trong Luật Thương mại, Bộ Luật dân sự hay các luật khác Tên gọi hợp đồng giúp thể hiện được loại hợp đồng, đối tượng hợp đồng để các bên dễ dàng áp dụng pháp luật đảm bảo quyền và lợi ích khi thực hiện hợp đồng

Đã từ lâu pháp luật về hợp đồng chiếm một vị trí rất quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam, bởi vì, hầu hết các giao dịch trong xã hội, dù có mục đích kinh doanh hay nhằm đáp ứng các nhu cầu sinh hoạt thông thường, đều liên quan đến hợp đồng Chính vì lẽ đó mà các chế định về hợp đồng và các vấn đề liên quan đến hợp đồng trong BLDS năm 2015 chiếm một vị trí nòng cốt với hơn các quy định chiếm phần lớn trong bộ luật này Mục đích của pháp luật về hợp đồng là nhằm bảo vệ quyền tự do ý chí của các bên Quyền tự do ý chí này chỉ bị hạn chế bởi một số ngoại lệ nhằm bảo vệ trật tự công hoặc nhằm bảo đảm quyền lợi hợp pháp của bên thứ ba

1.2.2 Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Trong Luật thương mại 2005 không quy định như thế nào là hợp đồng mua bán hàng hóa nên ta cần làm rõ từng khái niệm trong hợp đồng mua bán hàng hóa:

Đầu tiên là từ khái niệm hợp đồng theo từ điển Black’s Law Dictionary đưa

ra hai khái niệm khác nhau về hợp đồng Định nghĩa thứ nhất: “Hợp đồng là một sự

thỏa thuận giữa hai hoặc nhiều người mà tạo lập nên một nghĩa vụ làm hoặc không làm một việc cụ thể” Định nghĩa thứ hai: “Hợp đồng là một sự hứa hẹn hoặc một tập hợp sự hứa hẹn mà đối với việc vi phạm nó, pháp luật đưa ra một chế tài, hoặc đối với sự thực hiện mà đối với việc vi phạm nó, pháp luật đưa ra một chế tài, hoặc đối với sự thực hiện nó, pháp luật, trong một số phương diện, thừa nhận như là một trách nhiệm”7

Theo Từ điển luật học của Viện khoa học pháp lý- Bộ Tư Pháp thì hợp đồng

thương mại là “Thỏa thuận giữa thương nhân với thương nhân, thương nhân với

các bên có liên quan nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ giữa các bên trong hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại và xúc tiến thương mại”8

Còn đối với khái niệm về hàng hóa theo học thuyết của Kinh Tế Chính Trị

Mác-Lênin thì “Trong kinh tế chính trị Marx-Lenin, hàng hóa cũng được định

nghĩa là sản phẩm của lao động thông qua trao đổi, mua bán Hàng hóa có thể là hữu hình như sắt thép, quyển sách hay ở dạng vô hình như sức lao động Karl Marx định nghĩa hàng hóa trước hết là đồ vật mang hình dạng có khả năng thỏa mãn nhu cầu con người nhờ vào các tính chất của nó Để đồ vật trở thành hàng hóa cần phải có: Tính ích dụng đối với người dùng; Giá trị (kinh tế), nghĩa là được chi phí bởi lao động; Sự hạn chế để đạt được nó, nghĩa là độ khan hiếm”9.

Từ đó ta nhận xét được Hợp đồng mua bán hàng hóa là một loại văn bản có

tính chất pháp lý được hình thành trên cơ sở thỏa thuận một cách bình đẳng, tự nguyện giữa các chủ thể nhằm xác lập, thực hiện, chấm dứt một quan hệ trao đổi hàng hóa Như vậy, đối với hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương

13

mại được hiểu là một loại hợp đồng thương mại, nó là sự thỏa thuận giữa các bên để thực hiện việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ trong quan hệ mua bán hàng hóa, nhằm mục đích sinh lợi

So với khái niệm của hợp đồng mua bán tài sản được quy định tại Điều 430

BLDS năm 2015: “Hợp đồng mua bán tài sản là sự thoả thuận giữa các bên, theo

đó bên bán chuyển quyền sở hữu tài sản cho bên mua và bên mua trả tiền cho bên bán” Ta có thể thấy, hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại là một dạng cụ

thể của hợp đồng mua bán tài sản Điểm phân biệt giữa hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại và hợp đồng mua bán tài sản khác là đối tượng hàng hóa và mục đích sinh lợi Căn cứ từ những quy định và khái niệm trên ta đưa ra khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, đây là một dạng hợp đồng vừa mang tính chất của hợp đồng mua bán tài sản vừa mang tính chất của một hợp đồng thương mại, nhưng nhìn chung đều nhằm trao đổi mua bán hàng hóa, nhằm mục đích sinh lợi khi ký kết hợp đồng

Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong hoạt động thương mại Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong hoạt động thương mại là hình thức

hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong hoạt động thương mại không được quy định một cách cụ thể

và chính thức trong các văn bản pháp luật quốc tế cũng như các quy định về pháp luật thương mại ở Việt Nam, nên khái niệm này được hiểu theo nghĩa khái quát thì được hình thành từ hai khái niệm là khái niệm hợp đồng thương mại quốc tế và khái

niệm hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế

Từ góc độ thực tiễn pháp lý quốc tế, bản thảo mới nhất của Bộ nguyên tắc Hague về chọn luật trong hợp đồng thương mại quốc tế (The Hague Principles on choice of law in international commercial contract) ban hành vào tháng 7 năm 2014

đã đưa ra cách xác định tính quốc tế trong hợp đồng thương mại như sau: “Hợp

đồng được coi là có tính quốc tế trừ khi các bên có trụ sở ở cùng một quốc gia và mối quan hệ giữa các bên và tất cả các yếu tố có liên quan, không kể vấn đề chọn luật, đều chỉ liên quan đến quốc gia đó”10 Như vậy, bản thảo của Bộ nguyên tắc

Hague đã sử dụng cách thức loại trừ để xác định tính quốc tế trong hợp đồng thương mại, tính quốc tế của hợp động được xác định theo tinh thần của Bộ nguyên

10

Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Luật Thương mại quốc tế - Phần II, Nhà xuất bản Hồng Đức – Hội Luật gia Việt Nam, năm 2017, (tr57,133)

tắc Hague dựa trên hai yếu tố: một là nếu các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau thì hợp đồng được xem là có yếu tố quốc tế; hai là nếu yếu tố trụ sở thương mại không được thỏa mãn thì sẽ xem xét đến các yếu tố phụ, nếu một trong các yếu tố phụ của hợp đồng được xác định là không liên quan đến một quốc gia duy nhất thì hợp đồng được coi là có tính quốc tế Tiêu chí trụ sở thương mại cũng được sử dụng nhiều trong các văn bản pháp lý quốc tế liên quan đến lĩnh vực thương mại quốc tế được ban hành như Công ước về luật thống nhất về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế năm 1964, Công ước NewYork 1974 về thời hiệu tố tụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước của UNIDROIT về cho thuê tài chính quốc tế năm 1988,…Như vậy, ta có thể thấy tiêu chí trụ sở của các bên trong hợp đồng thương mại là tiêu chí chung xác định tính quốc tế trong hợp đồng để xác định hợp đồng thương mại đó có phải là hợp đồng thương mại quốc tế hay không Từ đây có thể đưa ra khái niệm cho hợp đồng thương mại quốc tế là sự thỏa thuận của các bên

có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt

các quyền và nghĩa vụ liên quan đến các lĩnh vực của thương mại quốc tế

Hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế nhìn chung có một số điểm khác biệt

so với hoạt động mua bán hàng hóa trong nước Hoạt động mua bán hàng hóa quốc

tế cũng là sự trao đổi hàng hóa giữa các bên tham gia đổi lấy một khoản tiền hay một khoản tín dụng nhất định trên cơ sở thỏa thuận của các bên tham gia, nhưng đặc biệt đó là hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế là sự trao đổi hàng hóa giữa các thương nhân thuộc các quốc gia khác nhau để đưa hàng hóa từ quốc gia này đến quốc gia khác, cũng có thể là hàng hóa được trao đổi trong các đặc khu kinh tế trên lãnh thỗ của một quốc gia cũng được xem là hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế

Trong Luật thương mại năm 2005 ta có quy định:

“Điều 27 Mua bán hàng hoá quốc tế

1 Mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu

2 Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương.”

Không chỉ quy định về khái niệm mua bán hàng hóa ở Luật thương mại 2005 còn quy định cụ thể khái niệm từng hình thức ở các Điều 28,29,30 Tuy nhiên, cần lưu ý các hàng hóa được mua bán trong hoạt động mua bán hàng quốc tế, chỉ các loại hàng hóa được phép lưu thông thương mại theo quy định của pháp luật quốc gia

15

liên quan mới có thể trở thành đối tượng trao đổi mua bán hàng hóa quốc tế Trên thực tế, hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế còn được gọi là hoạt động xuất nhập khẩu hay hoạt động ngoại thương

Bên cạnh đó ta cũng nhìn nhận về định nghĩa hoạt động mua bán hàng hóa ở một số quốc gia trên thế giới Theo Điều 2 Đạo luật mua bán hàng hóa 1979 của Anh thì hợp đồng mua bán hàng hóa là hợp đồng, theo đó người bán chuyển giao hay cam kết chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa cho người mua còn người mua có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng Theo quy định của Điều 1582 BLDS của Pháp thì hợp đồng mua bán hàng hóa là sự thỏa thuận, một bên có nghĩa vụ giao hàng còn một bên có nghĩa vụ trả tiền hàng Tại Điều 433 của BLDS của Đức quy định trong hợp đồng mua bán người bán có nghĩa vụ giao hàng và chuyển quyền sở hữu cho người mua, người mua có nghĩa vụ trả tiền hàng và nhận hàng Công ước Viên 1980 – Công ước của Liên Hợp Quốc về mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) quy định cụ

thể tại Điều 1 Khoản 1 như sau: “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng

mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau”11

đây cũng là cách nhìn nhận về định nghĩa được cộng đồng quốc tế chấp nhận rộng rãi vì Điều ước quốc tế CISG được sử dụng phổ biến trong lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế

Công ước NewYork 1974 về thời hiệu tố tụng trong hợp đồng mua bán hàng quốc tế, Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước LaHaye 1986 về luật áp dụng cho hợp đồng mua bán quốc tế được xây dựng trong phạm vi UNCITRAL, Công ước Genève 1983 về đại diện trong mua bán quốc tế, các công ước Ottawa năm 1988 về thuê tài chính quốc tế và về bao thanh toán quốc

tế chỉ sử dụng một tiêu chí duy nhất là địa điểm trụ sở thương mại của các bên để xác định tính quốc tế của hợp đồng thương mại quốc tế (trong đó có hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế) Tất cả các công ước nói trên, quy định rằng hợp đồng thương mại quốc tế là hợp đồng được kí kết giữa các bên có trụ sở thương mại nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau, nếu như các quốc gia này tham gia công ước hay luật của quốc gia tham gia công ước được áp dụng phù hợp với những quy phạm của luật tư pháp quốc tế12

Rõ ràng có thể thấy việc xây dựng khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dựa trên yếu tố lãnh thổ cho phép xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng trở nên đơn giản hơn và thiết thực hơn

Tuy nhiên, chúng ta phải thừa nhận rằng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế là hợp đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài nhưng không phải mọi hợp

11

Ủy ban Liên Hiệp Quốc về Luật Thương mại quốc tế (UNCITRAL) (1980), Công ước Liên Hiệp Quốc về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG)

web của Công ty TNHH MTV Tư vấn đầu tư Yên Xuân Luật

đồng mua bán hàng hóa có yếu tố nước ngoài đều là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Như ta có thể thấy nếu cả hai thương nhân đều là thương nhân Việt Nam,

có trụ sở đều ở Việt Nam nhưng hợp đồng mua bán hàng hóa của hai thương nhân này được ký kết tại nước ngoài, thêm vào yếu tố là hợp đồng này được thực hiện tại Việt Nam thì hợp đồng này không được xem là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế

Nhìn nhận từ hai khái niệm trên về hợp đồng thương mại quốc tế và hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, các quy định của thế giới về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì có thể hiểu một cách khái quát hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong hoạt động thương mại là hợp đồng thương mại giữa các thương nhân

có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau nhằm trao đổi, mua bán hàng hóa xuyên biên giới; Trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, bên bán có nghĩa vụ giao hàng hóa và quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua, còn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng và trả tiền hàng, hàng hóa trong hợp đồng sẽ được chuyển giao qua lại giữa các quốc gia hay đặc khu kinh tế theo sự thỏa thuận của các bên thương nhân

trong hợp đồng

1.2.3 Đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Đặc điểm chung của hợp đồng mua bán hàng hóa:

Là hợp đồng song vụ: mỗi bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa đều bị ràng buộc bởi nghĩa vụ đối với bên kia, đồng thời lại cũng là bên có quyền đòi hỏi bên kia thực hiện nghĩa vụ đối với mình Trong hợp đồng mua bán hàng hóa tồn tại hai nghĩa vụ chính mang tính chất qua lại và liên quan mật thiết với nhau: nghĩa vụ của bên bán phải bàn giao hàng hóa cho bên mua và nghĩa vụ của bên mua phải thanh toán cho bên bán

Là hợp đồng ưng thuận: hợp đồng được coi là giao kết tại thời điểm các bên thỏa thuận xong các điều khoản cơ bản, thời điểm có hiệu lực của hợp đồng không phụ thuộc vào thời điểm bàn giao hàng hóa, việc bàn giao hàng hóa chỉ được coi là hành động của bên bán nhằm thực hiện nghĩa vụ của hợp đồng mua bán có hiệu lực

Có tính đền bù: bên bán khi thực hiện nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua thì sẽ nhận từ bên mua một lợi ích tương đương với giá trị hàng hóa theo thỏa thuận dưới dạng khoản tiền thanh toán

17

Đặc điểm riêng của hợp đồng mua bán hàng hóa: Với tư cách là hình thức

pháp lý của quan hệ mua bán hàng hoá, hợp đồng mua bán hàng hoá có những đặc điểm nhất định, xuất phát từ bản chất thương mại của hành vi mua bán hàng hoá:

Về chủ thể: hợp đồng mua bán hàng hóa được thiết lập giữa các chủ thể chủ yếu là thương nhân ( hoặc ít nhất 1 bên tham gia hợp đồng là thương nhân) Luật thương mại 2005 quy định thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Ngoài ra, các tổ chức, cá nhân không phải là thương nhân cũng

có thể trở thành chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa Theo khoản 3 Điều 1 Luật thương mại 2005, hoạt động của bên chủ thể không phải là thương nhân và không nhằm mục đích lợi nhuận trong quan hệ mua bán hàng hóa phải tuân theo Luật thương mại khi chủ thể này lựa chọn áp dụng Luật thương mại

Về hình thức: hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được thể hiện dưới hình thức lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể của các bên giao kết Trong một

số trường hợp nhất định, pháp luật bắt buộc các bên phải giao kết hợp đồng dưới hình thức văn bản, ví dụ như hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải được thể hiện dưới hình thức văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương như điện báo, telex, fax hay thông điệp dữ liệu

Về đối tượng: hợp đồng mua bán hàng hóa có đối tượng là hàng hóa Theo Luật thương mại Việt Nam 2005, hàng hóa là đối tượng của quan hệ mua bán có thể

là hàng hóa hiện đang tồn tại hoặc hàng hóa sẽ có trong tương lai, hàng hóa có thể

là động sản hoặc những vật gắn liền với đất đai được phép lưu thông thương mại

Về nội dung: hợp đồng mua bán hàng hóa thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ mua bán Theo đó, bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng hóa và trả tiền cho bên bán Hành vi mua bán của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa có tính chất hành vi thương mại

Về mục đích: phụ thuộc vào chủ thể của hợp đồng lựa chọn đối tượng để kinh doanh, thương mại Nhưng chủ yếu mục đích của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại là kinh doanh kiếm lợi nhuận

Trường hợp đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có một số đặc điểm đặc biệt hơn so với hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước, tùy theo từng quy định của các quốc gia và điều ước quốc tế mà các quốc gia của chủ thể ký kết hợp đồng được quy định Với chủ thể đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng là thương nhân, nhưng thương nhân ở đây bao gồm cả cá nhân, pháp nhân và trong một số trường hợp chính phủ cũng có thể trở thành chủ thể của hợp đồng này Xét

về đặc điểm đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa thì loại hàng hóa lưu thông thương mại ở mỗi quốc gia được quy định khác nhau phụ thuộc vào nền văn hóa và nhu cầu, cũng như là định hướng kinh tế, chính trị của từng quốc gia mà các hàng hóa có được xem hàng hóa bị cấm kinh doanh hay không hay có là đối tượng của hợp đồng mua bán hay không, chỉ những hàng hóa nào đều được pháp luật quốc gia của các bên kí kết hợp đồng quy định là được phép trao đổi mua bán thì mới có thể trở thành đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Xét về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì có thể lập thành văn bản hoặc bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, tùy theo sự lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng của các bên, bên cạnh đó thì điểm đặc biệt ở hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế được lập từ hai ngôn ngữ trở lên hoặc hai bên chủ thể thống nhất một loại ngôn ngữ chung và thông dụng để áp dụng cho hợp đồng Chọn hình thức áp dụng hợp đồng cũng không kém phần quan trọng giúp các bên sẽ tránh được tối đa các hậu quả pháp lí bất lợi, những rủi ro và tranh chấp không đáng có cũng như các thiệt hại

có thể xảy ra Nhìn chung pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mang nhiều đặc điểm hơn pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước, vì mang yếu tố nước ngoài nên pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có phần phức tạp hơn do áp dụng nhiều nguồn luật

1.3 Vai trò của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Trong nền kinh tế thị trường đang phát triển như ngày nay thì hoạt động thương mại được diễn ra thường xuyên và liên tục, việc thực hiện và giao kết hợp đồng là không thể không có trong quá trình hoạt động kinh doanh, thương mại hằng ngày Cùng với sự phát triển và tiến bộ của các loại hàng hóa, chủ thể cũng như các nền văn hóa khác nhau là không thể tránh khỏi, đồng thời cũng gây khó khăn trong việc thực hiện các hoạt động kinh doanh, thương mại Nên việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên, hạn chế các rủi ro trong quá trình hợp tác giữa các chủ thể hợp đồng, xác định rõ quyền và nghĩa vụ của các bên,

dự liệu trước các trường hợp có thể xảy ra trong quá trình hoạt động thương mại

19

Bản chất hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại là một loại hợp đồng thương mại nên nó cũng mang những vai trò chung của một hợp đồng thương mại như sau:

Một là, hợp đồng thương mại là cơ sở pháp lý để doanh nghiệp thực hiện các hoạt động thương mại cho khách hàng: Các doanh nghiệp chỉ có thể hoạt động dựa trên một cam kết cụ thể, và hợp đồng thương mại chính là công cụ, là cơ sở pháp lý

để các doanh nghiệp này thực hiện hoạt động kinh doanh của mình Thông qua hợp đồng, các doanh nghiệp bước vào một thỏa thuận với những đối tác của mình thông qua niềm tin mà chúng ta gọi là luật để đảm bảo rằng những thỏa thuận cung cấp hàng hóa, dịch vụ đó sẽ được thực hiện

Hai là, hợp đồng thương mại là công cụ quan trọng để doanh nghiệp nâng cao sức cạnh tranh của mình trong hoạt động kinh doanh: Hợp đồng thương mại sẽ giúp doanh nghiệp loại bỏ được những đối tác có tư duy “ăn thật làm giả” khi tham gia vào thị trường Tuy nhiên, thông qua hợp đồng các doanh nghiệp chân chính sẽ được pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích của mình từ đó tránh được những nguy cơ bị lường gạt Ngoài ra, hợp đồng giúp doanh nghiệp xây dựng uy tín và thương hiệu Việc thực hiện đúng, tốt những cam kết, thỏa thuận trong hợp đồng sẽ mang tới sự thỏa mãn, tin tưởng cho khách hàng, đối tác của doanh nghiệp và chính họ sẽ là cầu nối cho doanh nghiệp với những khách hàng, đối tác mới, từ đó giúp doanh nghiệp

có được lợi thế cạnh tranh trong kinh doanh

Đối với thương nhân, thương nhân được sinh ra để tìm kiếm lợi ích, trong đó

cơ bản là lợi nhuận Nếu nói, hợp đồng là công cụ pháp lý không thể thiếu của thương nhân trong hoạt động của mình thì mục đích chủ yếu của của hợp đồng mua bán hàng hóa cũng là nhằm mục đích sinh lợi trước tiên cho chính bản thân thương nhân đó

Ngoài ra, hợp đồng mua bán hàng hóa còn giúp cho các chủ thể trong việc quản lý hàng hóa, lượng khách hàng Còn đối với các cơ quan nhà nước, hợp đồng mua bán hàng hóa giúp Nhà nước kiểm soát các hoạt động kinh doanh của người dân, doanh nghiệp trong các lĩnh vực, theo dõi lượng hàng hóa trên thị trường, là cơ

sở pháp lý để xác định được trách nhiệm của các bên trong hợp đồng khi có tranh chấp xảy ra trong quá trình hoạt động kinh doanh, thương mại Từ đó mà các cơ quan quản lý nhà nước có thể đưa ra các giải pháp để điều chỉnh, định hướng cho nền kinh tế của một quốc gia

Trong thương trường quốc tế, doanh nghiệp Việt Nam vẫn bị đánh giá là yếu thế hơn về tiềm lực tài chính, quan hệ bạn hàng do đó chúng ta thường bị rơi vào tình trạng bị động trong quá trình đàm phàn Pháp luật của các nước hiện nay đều thừa nhận sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng dù thỏa thuận đó là không công bằng, ở một số nước có quy định loại bỏ những điều khoản mang tính không công bằng đó nhưng chỉ đối với loại hợp đồng giữa doanh nghiệp và người tiêu dùng ,ví

dụ như theo điều khoản Luật về các điều khoản không công bằng của Anh năm

1977 (Unfair Contract Term Act 1977) hoặc Luật mua bán hàng hóa và dịch vụ của Australia năm 1982 (Supply of Good and services Act 1982) không cho phép các doanh nghiệp đưa vào hợp đồng những điều khoản bất công trong hợp đồng nhằm loại bỏ trách nhiệm của doanh nghiệp đối với người tiêu dùng Do đó, thông qua hợp đồng thương mại thì doanh nghiệp mới tránh rơi vào tình trạng bị chèn ép trong kinh doanh và nó sẽ là công cụ bảo vệ cho các doanh nghiệp Việt Nam thâm nhập thị trường nước ngoài

Hợp đồng có giá trị pháp lý như luật là công thức để giúp cho các doanh nghiệp có cơ sở bảo vệ các lợi ích hợp pháp của mình khi có tranh chấp xảy ra Nếu như sự an toàn của con người, tài sản được bảo đảm trên cơ sở những quy định trong Bộ Luật hình sự thì sự an toàn và trật tự trong thế giới kinh doanh lại phụ thuộc vào hợp đồng Trong kinh doanh, để đi đến hợp đồng là điều khó, nhưng để hoàn thành một hợp đồng mà các bên đều hài lòng lại là điều khó hơn Thật vậy, khi

ký kết hợp đồng các doanh nghiệp không thể lường trước hết mọi tình huống sẽ xảy

ra trong tương lai, nguyên nhân dẫn đến việc không hoàn thành hay không thực hiện những thỏa thuận có thể là khách quan nhưng cũng có thể là chủ quan dẫn để dẫn đến tranh chấp Vì vậy, hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại sẽ giúp cho các bên xác định được ai sẽ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp của mình

và các cơ quan giải quyết tranh chấp là tòa án hay trọng tài cũng không thể giải quyết một vụ tranh chấp nếu không có bằng chứng về sự thỏa thuận, cam kết của các bên và một lần nữa hợp đồng thương mại sẽ trở nên vô cùng quan trọng để qua

đó cơ quan giải quyết tranh chấp sẽ bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng cho các doanh nghiệp

21

Chương 2: THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI

2.1 Xác lập hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại:

2.1.1 Chủ thể, đối tượng, hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa

Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quy định về năng lực pháp luật dân

sự và năng lực hành vi dân sự là điều kiện bắt buộc phải có để các cá nhân muốn trở thành chủ thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa mang tính dân sự (được quy định tại Điều 117 BLDS năm 2015) Còn đối với giao kết các hợp đồng mua bán hàng hóa mang tính thương mại, cá nhân còn phải thỏa mãn điều kiện nữa là phải có đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Bên cạnh đó theo Luật Doanh nghiệp, cá nhân có thể đăng ký loại hình doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh

cá thể để tổ chức các hoạt động kinh doanh.Với tư cách là pháp nhân hay cá nhân nếu tuân thủ được các quy định của pháp luật thì đều có quyền tiến hành các giao dịch thương mại

Hợp đồng thương mại được thiết lập chủ yếu giữa các chủ thể là thương nhân theo Luật Thương mại năm 2005 Điều 6 quy định:

“1 Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh

2 Thương nhân có quyền hoạt động thương mại trong các ngành nghề, tại các địa bàn, dưới các hình thức và theo các phương thức mà pháp luật không cấm…”

Trong hợp đồng thương mại, có thể có những hợp đồng đòi hỏi các bên đều phải là thương nhân như: hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại… hay có những hợp đồng chỉ đòi hỏi có ít nhất một bên là thương nhân như: hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng dịch vụ bán đấu giá hàng hóa, hợp đồng môi giới thương mại Ngoài ra, các tổ chức, các nhân không phải là thương nhân cũng có thể trở thành chủ thể của hợp đồng thương mại khi họ có hoạt động liên quan đến thương mại

Hợp đồng mua bán hàng hóa cũng như các loại hợp đồng thương mại khác được kí kết giữa các bên là thương nhân, hoặc chỉ có một bên là thương nhân Đây

là một điểm đặc trưng của hợp đồng thương mại so với các loại hợp đồng dân sự Như vậy, chủ thể trong hợp đồng mua bán hàng hóa gồm thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh, cá nhân, tổ chức khác có hoạt động liên quan đến thương mại (quy định tại Điều 2 Luật thương mại năm 2005)

Riêng về chủ thể trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được dùng để xác định yếu tố quốc tế của một hợp đồng mua bán hàng hóa Theo quan điểm của Pháp, khi xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, người ta căn cứ vào hai tiêu chuẩn kinh tế và pháp lý Theo các tiêu chuẩn kinh tế, một hợp đồng quốc tế là hợp đồng tạo nên sự di chuyển qua lại biên giới các giá trị trao đổi tương ứng giữa hai nước, nói cách khác, hợp đồng đó thể hiện quyền lợi của thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, một hợp đồng được coi là hợp đồng quốc tế nếu nó bị chi phối bởi các tiêu chuẩn pháp lý của nhiều quốc gia như quốc tịch, nơi

cư trú của các bên, nơi thực hiện nghĩa vụ hợp đồng, nguồn vốn thanh toán…13 Còn theo quan điểm quốc tế tại Điều 1 CISG, các bên trong hợp đồng phải có địa điểm kinh doanh ở các quốc gia khác nhau Công ước không dùng các tiêu chí như nơi giao kết hợp đồng hay nơi thực hiện hợp đồng để xác định tính quốc tế của hợp đồng mà chỉ dựa vào việc các bên đến từ các quốc gia khác nhau Như vậy việc xác định xem trụ sở thương mại của các chủ thể có ở các quốc gia khác nhau hay không

sẽ dẫn đến hợp đồng mua bán hàng hóa giữa hai bên là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, thuộc phạm vi điều chỉnh của Công ước viên 1980

Đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa là hàng hóa theo quy định tại Khoản 2 Điều 3 Luật thương mại năm 2005 thì:

23

Trên thực tế, các bên tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa có thể thỏa thuận về đối tượng của hợp đồng nhưng loại hàng hóa đó lại chưa tồn tại hay ta còn gọi đó là những động sản hình thành trong tương lai Thường bên mua xem xét mẫu hàng của bên bán và sau đó ký kết hợp đồng đặt hàng bên bán Vậy đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa không chỉ là những hàng hóa hiện có mà còn có thể là hàng sẽ có sau khi hợp đồng được ký kết Luật thương mại không qui định cụ thể về hàng hóa có trong tương lai

Các loại hàng hóa cấm không thuộc đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa: Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại không phải loại hàng hóa nào cũng có thể là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa, ngoài các quy định về hàng hóa tại Khoản 2 Điều 3 của Luật thương mại năm 2005 thì còn có các quy định khác như về hàng hóa cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện Các chủ thể khi tham gia vào quan hệ mua bán hàng hóa cần xem hàng hóa mà mình định mua hoặc bán có phải là hàng hóa thuộc danh mục hàng cấm hoặc hàng kinh doanh có điều kiện hay không Căn cứ để xác định loại hàng hóa cấm kinh doanh và kinh doanh có có điều kiện là xuất phát từ tác động và mức độ ảnh hưởng của từng loại hàng hóa tới an toàn, quốc phòng, kinh tế,

xã hội, môi trường, vệ sinh phòng dịch do việc kinh doanh loại hàng hóa đó gây ra

và mức độ, cách thức quản lý Nhà nước của từng quốc gia

Tại Điều 25 Luật thương mại năm 2005 có quy định về hàng hoá cấm kinh doanh, hàng hoá hạn chế kinh doanh, hàng hóa kinh doanh có điều kiện: Ngoài ra nhóm hàng hóa này còn được quy định tại Văn bản hợp nhất số 19/VBHN-BCT năm 2014 hợp nhất Nghị định hướng dẫn Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện do Bộ Công thương ban hành

Nếu so với Công ước viên 1980 (CISG) Công ước Viên của Liên Hợp Quốc

về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được soạn thảo bởi Ủy ban của Liên Hợp Quốc về Luật thương mại quốc tế (UNCITRAL) thì đối tượng được quy định ở Luật thương mại ở Việt Nam quy định còn khá hẹp Ước tính Công ước này điều chỉnh các giao dịch chiếm đến hai phần ba thương mại hàng hóa thế giới14, Việt Nam được xem là thành viên thứ 84 sau Singapore của công ước này vào năm 2015 và

14

International Trade Centre (UNCTAD/WTO) & Ministry of Trade of Vietnam, Report on key multilateral treaties affecting trade not ratified by Vietnam- A cost/benefit analysis, March 2007, tr.27

chính thức có hiệu lực tại Việt Nam vào năm 2017 Tại Điều 2 CISG có quy định về đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế rộng bằng cách chỉ nêu ra các trường hợp “ không được áp dụng” như sau:

“Công ước này không áp dụng vào việc mua bán:

a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình hoặc nội trợ, ngoại trừ khi người bán, vào bất cứ lúc nào trong thời gian trước hoặc vào thời điểm ký kết hợp đồng, không biết hoặc không cần phải biết rằng hàng hóa đã được mua để sử dụng như thế

b Bán đấu giá

c Ðể thi hành luật hoặc văn kiện uỷ thác khác theo luật

d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền tệ

e Tàu thủy, máy bay và các chạy trên đệm không khí

f Ðiện năng.”

Dễ nhận thấy việc quy định mở như vậy giúp cho CISG có thể dễ dàng áp dụng đối với nhiều nước trên thế giới, nhưng cũng gây khó khăn vì ở mỗi quốc gia quy định về các loại hàng hóa được phép kinh doanh là khác nhau Vì vậy, CISG vấn đề áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế về đối tượng chỉ mang tính tham khảo còn việc áp dụng một cách cụ thể hơn và an toàn nên do luật của các bên điều chỉnh, để đảm bảo rằng hàng hóa của các bên đang trao đổi trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp pháp ở cả các quốc gia

Các quy định về hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa: Về nguyên tắc, hợp

đồng không cần đến hình thức vì nó thuộc phạm vi tự do thỏa thuận giữa các bên với nhau Thông thường các nước chỉ qui định bắt buộc hình thức hợp đồng khi đối tượng của hợp đồng là hàng hóa đặc biệt hoặc giá trị của hợp đồng rất lớn Các quy định về hình thức bắt buộc của hợp đồng có mục đích là hạn chế các rủi ro cho các bên tham gia vào quan hệ xã hội đó Trên thương trường quốc tế nói chung không

có quy định bắt buộc về tất cả các hợp đồng mua bán hàng hóa Điều 11 Công ước

Viên năm 1980 qui định “không yêu cầu hợp đồng mua bán phải được ký hoặc phải

25

được xác nhận bằng văn bản hoặc phải tuân thủ một yêu cầu nào đó về mặt hình thức Có thể dùng bất kỳ phương tiện nào kể cả lời khai nhân chứng để chứng minh

sự tồn tại của hợp đồng đó” Ở Anh, khi đối tượng của hợp đồng có giá trị hơn 10

bảng Anh thì hợp đồng bắt buộc phải lập thành văn bản Ở Mỹ giá trị này thay đổi tùy theo tiểu bang Ở Bỉ, tất cả các hành vi pháp lý liên quan đến một số tiền lớn hơn 1500 Fran Bỉ phải có sự thể hiện bằng văn bản Ở Pháp qui định những trường hợp bắt buộc phải làm thành văn bản không căn cứ vào giá trị hợp đồng mà căn cứ vào đối tượng của hợp đồng như việc bán bất động sản, tàu biển, tàu sông, máy bay nhất thiết phải có văn bản15

Đối với pháp luật về thương mại quy định hình thức hợp đồng một cách tự

do hơn tạo điều kiện thuận lợi cho các bên tham gia quan hệ mua bán hàng hóa có thể lựa chọn hình thức phù hợp để bảo vệ quyền lợi của mình, được quy định tại Điều 24 Luật thương mại năm 2005:

“1 Hợp đồng mua bán hàng hoá được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể

2 Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật quy định phải được lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó.”

Đối với các hợp đồng mua bán hàng hóa pháp luật bắt buộc phải lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó, chẳng hạn như các hợp đồng có đối tượng là tài sản phải đăng ký quyền sở hữu thì phải lập thành văn bản…Đối với hợp đồng được lập bằng văn bản thì thỏa thuận về quyền và nghĩa vụ của hai bên được thể hiện bằng văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương như email, fax…Hợp đồng mua bán hàng hóa được lập bằng lời nói thì hai bên thỏa thuận quyền và nghĩa vụ bằng miệng, có thể mời người làm chứng Tuy nhiên đây

là hình thức hợp đồng rất rủi ro vì khi có tranh chấp rất khó có chứng minh được thỏa thuận của hai bên Hợp đồng mua bán hàng hóa được giao kết bằng hành vi thì hai bên không có thỏa thuận bằng văn bản cũng như thỏa thuận bằng miệng Việc giao kết hợp đồng được minh chứng bằng các hành vi như bên bán tiến hành giao hàng hoặc bên mua tiến hành trả tiền, đây cũng là hình thức hợp đồng mang lại nhiều rủi ro, do đó trên thực tế các thương nhân ít sử dụng

15

TS.Nguyễn Am Hiểu, Ths Quản Thị Mai Hường ( 2000), “Tìm hiểu pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa và đại diện thương mại ” , Nhà xuất bản Đà Nẵng, Đà Nẵng

Đây được xem là điểm khác biệt cơ bản giữa CISG và pháp luật ở Việt Nam

về hình thức hợp đồng Để tạo nên sự tương thích giữa Luật thương mại Việt Nam

và CISG, Việt Nam đã tuyên bố bảo lưu về hình thức hợp đồng theo Điều 96 CISG, điều này dẫn đến các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữa các doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp các quốc gia thành viên CISG phải được xác lập dưới hình thức văn bản Cần phải khẳng định rằng theo tinh thần của CISG và của Luật Thương mại năm 2005 thì các hình thức như điện báo, telex, fax, tin nhắn điện tử ( thư điện tử, viber, zalo, facebook, ) cũng được coi là tương đương văn bản, cùng với tính chất nhanh chóng, tiện lợi, miễn phí, xu hướng sử dụng các phương tiện điện tử trong việc giao kết, trao đổi thông tin thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa ngày càng được phổ biến

2.1.2 Các quy định về đàm phán, ký kết của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Đàm phán, ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Đàm phán và ký kết là những hoạt động điển hình của hoạt động kinh doanh thương mại Công việc đàm phán trong ký kết hợp đồng là một phương thức giúp cho chủ thể truyền đạt thông tin về điều mình mong muốn cho đối tác trong quan hệ hợp đồng để đạt được thỏa thuận, đồng thời tạo ra sự thống nhất giữa các chủ thể hợp đồng để hạn chế mâu thuẫn và đạt được giải pháp khả thi cùng có lợi cho đôi bên

khi ký kết hợp đồng

Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa ta cũng cần lưu ý những điều sau : đúng nguyên tắc giao kết hợp đồng, thẩm quyền giao kết của các chủ thể, trình tự giao kết khi sửa đổi, bổ sung, chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng,…Việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa trong thương mại cũng phải tuân thủ các nguyên tắc cơ bản như đối với một hợp đồng dân sự thông thường: Nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận; Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội (được quy định tại Điều 11 Luật thương mại năm 2005 và Điều 3 BLDS 2015)

Từ các quy định về đề nghị giao kết hợp đồng của BLDS năm 2015 từ Điều

386 đến Điều 397 ta rút ra một số nhận xét về giao kết hợp đồng, giao kết hợp đồng

là sự chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị

 Nếu bên đề nghị nhận được trả lời khi đã hết thời hạn thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời

 Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau (kể cả trường hợp qua điện thoại hay phương tiện khác như fax, internet…) thì bên được đề nghị phải trả lời ngay là có chấp nhận hay không chấp nhận, trừ trường hợp hai bên có thỏa thuận về thời hạn trả lời

 Sự im lặng của bên được đề nghị không được coi là chấp nhận đề nghị giao kết trừ khi có thỏa thuận hoặc theo thói quen đã được xác lập từ trước giữa các bên

Về thời điểm giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa là khác nhau đối với các hợp đồng giao kết với hình thức khác nhau:

Đối với hợp đồng giao kết trực tiếp bằng văn bản thì thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm bên sau cùng ký tên vào văn bản

Đối với hợp đồng được giao kết gián tiếp bằng văn bản thì hợp đồng được giao kết khi bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng

Đối với hợp đồng giao kết bằng lời nói thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dung hợp đồng

Đối với nội dung cơ bản cần thỏa thuận pháp luật thương mại hiện hành không bắt buộc các bên phải thỏa thuận những nội dung nào trong hợp đồng mua bán hàng hóa Tuy nhiên, các nội dung cơ bản mà các bên phải nêu rõ trong hợp đồng đó là: đối tượng hợp đồng, các vấn đề về giá cả, chất lượng, số lượng hàng hóa, thời điểm, địa điểm giao hàng và phương thức thanh toán…

Đề nghị giao kết hợp đồng được xem là một hình thức chào hàng trong thương mại Pháp luật Việt Nam hiện hành không sử dụng thuật ngữ “chào hàng” như pháp luật của hầu hết các nước cũng như Công ước Viên năm 1980 về hợp

đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG)16 Việc pháp luật Việt Nam không sử dụng thuật ngữ “chào hàng” mà lại sử dụng thuật ngữ “đề nghị giao kết hợp đồng” sẽ gây rất nhiều khó khăn cho người áp dụng cũng như người ký kết hợp đồng vì rất khó

có thể phân biệt đề nghị giao kết hợp đồng với quảng cáo và đặc biệt là với lời mời đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng, bởi vì theo nguyên tắc, quảng cáo, lời mời chào hàng và bản thân chào hàng đều được coi là đề nghị giao kết hợp đồng, tuy nhiên giá trị pháp lý của chúng lại hoàn toàn khác nhau Khác với quảng cáo hay lời mời chào hàng, chào hàng có giá trị pháp lý ràng buộc Một đề nghị giao kết hợp đồng,

để được coi là chào hàng, phải thỏa mãn các dấu hiệu sau đây: Thứ nhất, đề nghị đó

phải được xác định cụ thể Điều này có nghĩa là xuất phát từ nội dung của nó bên được chào hàng có khả năng hiểu được ý chí của bên chào hàng Thông thường một

đề nghị được coi là xác định nếu có chứa các nội dung của hợp đồng tương lai Bất

kỳ sự không xác định nào liên quan đến nội dung của hợp đồng tương lai, quyền và nghĩa vụ cũng như đối tượng của hợp đồng đều có thể dẫn đến các cách hiểu khác nhau về nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng và điều này có thể làm cho đề nghị giao kết hợp đồng mất đi chức năng, mục đích của chào hàng Quảng cáo hay lời mời chào hàng thường là không xác định, bởi lẽ chúng không có các nội dung của

một hợp đồng tương lai Thứ hai, đề nghị giao kết hợp đồng phải thể hiện được sự

ràng buộc của bên chào hàng với lời đề nghị của mình trong trường hợp được bên được chào hàng chấp nhận Yêu cầu nói trên có nghĩa là chào hàng phải được lập như thế nào đó để cho phép bên được đề nghị biết được rằng, để ký hết hợp đồng chỉ cần họ thể hiện sự đồng ý của mình với chào hàng Dấu hiệu này cùng với dấu hiệu thứ nhất cho phép phân biệt chào hàng với lời mời để đối tác đưa ra chào hàng

Thứ ba, chào hàng phải được gửi cho một người hay một số người cụ thể, tức là địa

chỉ gửi đến phải được xác định rõ ràng Lời mời chào hàng mặc dù được gửi cho một hay một số người xác định, tuy nhiên nó không thể hiện được sự ràng buộc của bên đưa ra đề nghị Quảng cáo thường không được gửi cho một người xác định nào

mà nó chỉ có mục đích thông báo, giới thiệu cho tất cả những người quan tâm về một loại sản phẩm nào đó của người đưa ra quảng cáo

Cùng với việc quy định về thương nhân và thương nhân nước ngoài, pháp luật Việt Nam đó phần nào làm rõ về thẩm quyền của chủ thể giao kết hợp đồng trong các giao dịch kinh doanh thương mại Cụ thể là pháp luật Việt Nam đó đưa ra

16

Trang thông tin hỗ trợ giao dịch thương mại điện tử (2013); Bài viết Các vấn đề pháp lý trong chào hàng, hỏi hàng và thực hiện hợp đồng

29

những quy định tại Điều 67, Khoản 1 Điều 86, Điều 162 Luật Doanh nghiệp năm

2014 tương đối rõ ràng về người đại diện theo pháp luật và người đại diện theo ủy quyền Pháp luật Việt Nam không có sự phân biệt về thẩm quyền giao kết hợp đồng giữa các giao dịch thương mại trong nước và các giao dịch thương mại với thương nhân nước ngoài, mà áp dụng những quy định chung về thẩm quyền giao kết đối với

cả hai loại hình giao dịch này

2.1.3 Hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là cơ sở pháp lý để xác định thời điểm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng Bên có quyền được phép yêu cầu bên có nghĩa vụ thi hành nghĩa vụ trong hợp đồng, và được hưởng mọi quyền lợi hợp pháp phát sinh từ hợp đồng Bên có nghĩa vụ phải thực hiện đúng các nghĩa vụ đã cam kết trong hợp đồng, và phải chịu trách nhiệm dân sự trước bên có quyền về việc vi phạm hợp đồng Hiệu lực hợp đồng được quy định tại Điều 401

BLDS năm 2015 “Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao

kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc luật liên quan có quy định khác” Hợp

đồng thương mại cũng như hợp đồng dân sự, được xác lập vào thời điểm giao kết khi hai bên đã đạt được ý chí chung thống nhất Ý chí chung thống nhất đó chỉ được

pháp luật công nhận và bảo vệ tại thời điểm phát sinh hiệu lực của hợp đồng

Về nguyên tắc, hợp đồng có hiệu lực tại thời điểm giao kết, nhưng các bên có thể thỏa thuận hợp đồng phát sinh hiệu lực tại một thời điểm khác Quy định này dựa trên cơ sở nguyên tắc tự do hợp đồng Vì các bên có quyền tự do thỏa thuận nội dung hợp đồng, nên cũng có quyền tự do lựa chọn thời điểm có hiệu lực của hợp đồng Tất nhiên, các bên có thể thỏa thuận thời điểm có hiệu lực của hợp đồng khác với qui định của pháp luật, nhưng không được trái pháp luật hoặc trái với bản chất của hợp đồng

Một hợp đồng thương mại có hiệu lực khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện khi người tham gia giao kết hợp đồng có năng lực hành vi dân sự, mục đích và nội dung của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái với đạo đức xã hội, người tham gia giao kết hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện, nếu pháp luật quy định hợp đồng phải tuân thủ những hình thức nhất định

Hiệu lực của một hợp đồng còn phụ thuộc vào điều kiện chủ thể, đối tượng, nội dung, hình thức của hợp đồng, vì nếu một trong các đối tượng trên trái quy định

pháp luật sẽ dẫn đến một hậu quả pháp lý mang tính nghiêm trong đó là hợp đồng

vô hiệu Về nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ mua bán, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng hóa và trả tiền cho bên bán Nội dung của hợp đồng bao gồm các điều khoản được ghi nhận trong hợp đồng thông thường bao gồm các điều khoản: Tên hàng, số lượng, chất lượng/phẩm chất, giá cả, phương thức thanh toán, giao hàng… Ngoài

ra, các bên còn có thể thỏa thuận về các điều khoản khác của hợp đồng Tuy nhiên,

số lượng điều khoản, loại điều khoản không phải là điều kiện để vô hiệu hợp đồng Các điều khoản của hợp đồng phải phù hợp với pháp luật, điều khoản nào mà trái pháp luật thì điều khoản đó sẽ vô hiệu Nói cách khác, nội dung hợp đồng không thể

là điều kiện để hợp đồng vô hiệu toàn phần

Tùy vào tính chất và mức độ của sự vô hiệu hợp đồng mà dẫn đến hợp đồng thuộc loại vô hiệu nào Có các trường hợp vô hiệu hợp đồng có thể xảy ra là hợp đồng vô hiệu toàn phần, vô hiệu một phần, vô hiệu tương đối, vô hiệu tuyệt đối Xử

lý hợp đồng vô hiệu: Hợp đồng vô hiệu không làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên từ thời điểm giao kết Các bên phải khôi phục lại tình trạng ban đầu Việc khôi phục lại tình trạng ban đầu được thực hiện theo quy định các bên hoàn trả cho nhau những gì đã nhận, bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường cho bên kia

2.2 Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại:

2.2.1 Quyền và nghĩa vụ của bên bán khi thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại

Căn cứ từ Điều 34 đến Điều 62 của Luật thương mại năm 2005, cũng như những quan hệ hợp đồng khác thì trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa trong hoạt động thương mại, quyền của bên mua là nghĩa vụ của bên bán và ngược lại, không những vậy ở hợp đồng mua bán hàng hóa ràng buộc nghĩa vụ nhiều hơn từ

phía người bán về việc thực hiện hợp đồng

Về việc giao hàng bên bán có nghĩa vụ giao hàng và chứng từ liên quan đến hàng hóa theo đúng địa điểm và thời gian đã thỏa thuận với bên mua Bên bán có nghĩa vụ phải giao hàng và chứng từ kèm theo đúng về số lượng, cách thức đóng gói, bảo quản và các quy định khác của hợp đồng Về địa điểm giao hàng bên bán

có nghĩa vụ giao hàng theo như địa điểm đã thỏa thuận từ trước, một vài trường hợp

31

nếu bên bán không thỏa thuận về địa điểm thì: nếu hàng hóa gắn liền với đất thì bên bán có nghĩa vụ giao hàng tại nơi có hàng hóa đó; nếu trong hợp đồng có quy định trước về việc vận chuyển thì bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển; còn trường hợp hai bên không thỏa thuận về việc vận chuyển thì bên bán phải giao hàng tại địa điểm kho chứa hàng Về thời hạn giao hàng bên bán có nghĩa vụ giao hàng đúng thời hạn và thời điểm đã cam kết trong hợp đồng với bên mua, nếu chỉ xác định được thời hạn thì bên bán có quyền giao hàng vào bất kì thời điểm nào trong thời hạn đó và thông báo trước cho bên mua Nếu hai bên không thỏa thuận về thời hạn giao hàng từ trước thì bên bán có nghĩa vụ giao hàng trong một khoảng thời gian hợp lý sau khi giao kết hợp đồng

Bên bán còn có nghĩa vụ đối với hàng hóa, trong trường hợp hàng hóa không phù hợp với hợp đồng, khắc phục hậu quả trong trường hợp bên bán giao thiếu hàng, thừa hàng Tùy vào thời điểm giao hàng hóa không phù hợp với hợp đồng mà bên bán có nghĩa vụ chịu trách nhiệm đối với khiếm khuyết của hàng hóa hay không, nếu bên mua đã biết về khiếm khuyết của hàng hóa từ trước hoặc vào thời điểm giao kết hợp đồng thì bên bán không phải chịu trách nhiệm với hàng hóa đó Bên bán có nghĩa vụ khắc phục hậu quả của việc giao hàng trước thời hạn và giao thiếu hàng, giao hàng không phù hợp với hợp đồng, bên bán phải giao hàng còn thiếu hoặc thay thế hàng hóa đó cho phù hợp với hợp đồng, nếu trong quá trình khắc phục hàng hóa giao không phù hợp làm phát sinh chi phí thì bên bán có nghĩa

vụ chịu chi phí phát sinh đó (đối với chứng từ kèm theo hàng hóa cũng vậy) Về việc tiến hành kiểm tra hàng hóa thì bên bán có nghĩa vụ tạo điều kiện cho bên mua hoặc đại diện của bên mua kiểm tra hàng hóa, bên bán có nghĩa vụ phải khắc phục các khiếm khuyến mà mình đã biết cho bên mua hàng hóa

Ngoài ra, bên bán còn phải có nghĩa vụ đối với quyền sở hữu của hàng hóa, cũng như nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ, bảo hành hàng hóa Bên bán phải đảm bảo hàng hóa của mình là thuộc quyền sở hữu của mình không bị tranh chấp với bên thứ ba nếu có phải thông báo cho bên mua biết, hàng hóa và việc vận chuyển hàng hóa phải là hợp pháp, bên bán phải có nghĩa vụ thông báo cho bên mua nếu hàng hóa của mình là đối tượng của biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự Về việc bảo hành, trong trường hợp bên bán và bên mua có thỏa thuận về việc bảo hành hàng hóa trong hợp đồng thì bên bán có nghĩa vụ bảo hành hàng hóa cho bên mua và chịu các chi phí về việc bảo hành Bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền lãi trên số tiền chậm trả khi bên mua chậm thực hiện nghĩa vụ thanh